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臺灣彰化地方法院刑事簡易判決　　　　103年度簡字第1377號 聲　請　人　臺灣彰化地方法院檢察署檢察官 被　　　告　劉英弘 上列被告因違反藥事法案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（ 103年度偵字第4894、6305號），本院逕以簡易判決處刑如下： 主 文 劉英弘過失犯藥事法第八十三條第一項之販賣禁藥罪，處有期徒 刑貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案之電子菸 壹盒，沒收之。 事實及理由 一、犯罪事實： （一）劉英弘在網路上經營「時尚監控館」，在各拍賣網站刊登 拍賣公告販賣3C商品，並且在新北市○○區○○路○○號1 樓有實體店面。劉英弘亦知悉依藥事法規範，若有藥品成 分而未經核准擅自輸入者，即為所稱禁藥。故應注意其所 販賣之產品來源是否合法，及有無含有行政院衛生署依藥 事法所列管之藥品成分，又所持有之「電子菸」成品，所 含尼古丁（NICOTINE，成分代碼為0000000000）成分，係 足以影響人類身體結構及生理機能之藥品，若未經衛生署 核准，不得擅自輸入、販賣（此屬藥事法第22條第1項第2 款所定之禁藥），復無不能注意情事而疏未注意，於民國 103年3月19日前某時許，在其PChome拍賣網站帳號刊登電 子菸拍賣廣告，伺機販售電子菸給不特定人，嗣於同年月 19日21時許，為彰化縣衛生局人員執行網路監測時發現該 廣告，乃以新台幣1590元訂購1組電子菸，並且經由超商 代收方式繳納1590元。劉英弘接獲訂購訊息及貨款後，即 透過黑貓宅急便快遞方式，103年3月21日將電子菸寄至彰 化縣衛生局，經彰化縣衛生局送驗確定該電子煙裡含有藥 物成分尼古丁，始查悉上情。 （二）案經彰化縣政府函送即彰化縣警察局員林分局報告臺灣彰 化地方法院檢察署檢察官偵查起訴。 二、證據及理由： （一）訊據被告劉英弘雖於警、偵訊中坦承本案PChome拍賣網站 刊登的電子菸廣告，係經由其帳號刊出，且扣案電子菸亦 由其本人寄出，且警方搜索時確實查扣到寄出本件商品之 黑貓宅急便托運收據，惟辯稱：係友人「張永昇」借用其 帳號販售電子菸等語。經查：被告於前述時地，在其 PChome拍賣網站帳號刊登電子菸拍賣廣告，且由其【親自 書寫】託運單將貨物寄送予由彰化縣衛生局人員偽裝之買 家等情，業據被告偵訊中供陳在卷（103年度偵字第4894 號卷第66頁反面），核與證人即彰化縣衛生局科員賴姝惠 於警詢中之證述相符，復有PChome商店街刊登拍賣廣告、 交易紀錄清單、包裹托運單、便利商站代收款繳款證明及 扣案電子菸與照片、衛生福利部食品藥物管理署103年5月 1日FDA研字第0000000000號函送檢驗報告等附卷可稽，足 認被告有於PChome拍賣網站刊登電子菸廣告，並寄送貨物 予買家等事實，堪以認定。 （二）本件被告雖辯稱：伊係將PChome拍賣網站帳號借予友人「 張永昇」使用販售電子菸等語。然查，張永昇經檢察官傳 訊不到（103年度偵字第4894號卷第81頁），且被告於本 案發生時，已為28歲之成年人，心智正常，智慮成熟，受 有高中畢業之教育程度，目前所經營之「精英國際管理顧 問企業有限公司」於101年8月28日核准設立，亦有「時尚 監控館」之實體店舖位於新北市○○區○○路○○號，足見 被告於本案發生前已有豐富之經商經驗等節，業經被告於 警、偵訊中自承在卷及精英國際管理顧問企業有限公司資 料查詢單在卷可憑，故被告既為具有相當知識及社會經驗 之人，對於將其經商使用之拍賣網站帳號無償借予他人使 用，且提供公司匯款帳戶予買家匯款後，並將拍賣網站上 之貨品寄予買家，自陳均未從中賺取任何利益，純粹幫朋 友的忙，顯與常情有違。況現今網路發達，申設網路帳號 並非難事，何需借用他人之帳號及帳戶做為買賣交易平台 ，被告上開所辯不足採信。 三、論罪科刑： （一）核被告就上開所為，係犯藥事法第83條第3項、第1項過失 販賣禁藥罪。被告於103年3月19日前某日起，於露天拍賣 網站刊登販售電子菸之訊息，本件103年3月19日接獲訂單 ，103年3月21日寄發貨物，乃單一行為，應論以一罪。 （二）爰審酌被告未能注意所販售之電子菸物品含有尼古丁成分 ，竟率爾販賣，對於消費大眾之身體健康造成相當之潛在 危害，其行為應予非難，並兼衡其犯罪動機、目的、手段 、智識程度等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易 科罰金之折算標準。 （三）末按查獲之偽藥或禁藥，沒入銷燬之，藥事法第79條第1 項定有明文。上開沒入銷燬之規定，係列於藥事法第八章 「稽查及取締」內，而非列於第九章之「罰則」，其性質 應屬行政秩序罰，屬行政機關依行政程序科罰之權限，法 院自不得越權於判決內諭知沒入銷燬；惟查獲之偽藥若未 經行政機關沒入並銷燬，法院自應依刑法第38條之規定宣 告沒收之（最高法院92年度台上字第2718號、93年度台上 字第738號判決意旨參照）。經查：本件扣案之禁藥「電 子菸1盒」，係被告所有供本件犯行所用之物，且尚未經 行政機關沒入銷燬，仍由彰化地方法院檢察署贓物庫保管 中，有103年度保管字第883號扣押物品清單、刑事案件移 送書等各1份在卷可按，爰依刑法第38條第1項第2款之規 定宣告沒收，併此敘明。 四、應依刑事訴訟法第449條第1項、第3項、第454條第1項，藥 事法第83條第3項、第1項，刑法第11條前段、第41條第1項 前段、第38條第1項第2款，逕以簡易判決處刑如主文。 中 華 民 國 103 年 10 月 3 日 刑事第七庭 法 官 葉明松 以上正本證明與原本無異。 如不服本件判決，得自收受送達之翌日起10日內，表明上訴理由 ，向本院提起上訴狀（須附繕本）。 告訴人或被害人對於判決如有不服具備理由請求檢察官上訴者， 其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。 中 華 民 國 103 年 10 月 3 日 書記官 蕭雅馨 附錄本案論罪科刑法條： 藥事法第83條 明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、 轉讓或意圖販賣而陳列者，處七年以下有期徒刑，得併科新臺幣 五百萬元以下罰金。 犯前項之罪，因而致人於死者，處七年以上有期徒刑，致重傷者 ，處三年以上十二年以下有期徒刑。 因過失犯第一項之罪者，處二年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣 三十萬元以下罰金。 第一項之未遂犯罰之。 藥事法第22條 本法所稱禁藥，係指藥品有左列各款情形之一者： 一、經中央衛生主管機關明令公告禁止製造、調劑、輸入、輸出 、販賣或陳列之毒害藥品。 二、未經核准擅自輸入之藥品。但旅客或隨交通工具服務人員攜 帶自用藥品進口者，不在此限。 前項第二款自用藥品之限量，由中央衛生主管機關會同財政部公 告之。