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臺灣彰化地方法院刑事判決　　　　　　　103年度訴字第106號 公　訴　人　臺灣彰化地方法院檢察署檢察官 被　　　告　莊仁舜 選任辯護人　張奕群律師 上列被告因違反貪污治罪條例等案件，經檢察官提起公訴（102 年度偵字第9773號、第3774號、103年度偵字第737號），本院判 決如下： 主 文 莊仁舜共同犯政府採購法第八十七條第四項、第六項之妨害投標 未遂罪，處有期徒刑拾月。又共同犯經辦公用工程收取回扣罪， 處有期徒刑拾年陸月，併科罰金新臺幣貳佰萬元，罰金如易服勞 役，以罰金總額與壹年之日數比例折算，褫奪公權伍年，未扣案 之犯罪所得新臺幣參拾萬元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜 執行沒收時，追徵其價額。有期徒刑部分，應執行有期徒刑拾壹 年。 事 實 一、莊仁舜自民國95年3月1日起至103年12月24日止擔任彰化縣 田尾鄉公所（下稱田尾鄉公所）鄉長乙職，負責綜理田尾鄉 公所鄉政，並負有主管、督導承辦公共工程之採購（即田尾 鄉公所設計、招標、施工、驗收及付款等公共工程發包、興 建事項）等職權，係依法令服務於地方自治團體所屬機關， 且依政府採購法辦理公共工程採購事務而具有法定職務權限 之公務員。許忠（業經本院以因疾病不能到庭裁定停止審判 ）則為設籍彰化縣田尾鄉鄉民，與鄉長莊仁舜熟識，並聽命 於莊仁舜，為莊仁舜處理田尾鄉公所之工程採購內定廠商投 標事宜，係莊仁舜之白手套。 二、緣田尾鄉公所於101年7月25日公告辦理「田尾園○○○區○○ ○○○路燈及道路安全設施工程」（下稱V-5工程）標案，訂 101年7月31日下午5時為投標截止時間，於101年8月1日上午 10時進行開標作業，採購預算金額新臺幣（下同）89萬5,02 0元；於101年7月26日公告辦理「田尾園藝特定區V-9號景觀 路燈及道路安全設施工程」（下稱V-9工程）標案，訂101年 8月6日下午5時為投標截止時間，於101年8月7日上午10時進 行開標作業，採購預算金額360萬30元；於101年7月26日公 告辦理「田尾園藝特定區IV-2景觀路燈及道路安全設施工程 」（下稱IV-2工程）標案，訂101年8月7日下午5時為投標截 止時間，於101年8月8日上午10時進行開標作業，採購預算 金額364萬2,660元。上開V-5工程、V-9工程及IV-2工程屬同 類景觀路燈工程，均係以公開招標及最低標決標，合計採購 預算金額為813萬7,710元。因聯贏科技有限公司（下稱聯贏 公司）之前代表人許仁祥（許仁祥之妻洪秋妢為現任代表人 ）與許忠為堂兄弟，且許仁祥與莊仁舜為小學同學，莊仁舜 及許忠知悉許仁祥有從事水電工程業，為作人情給許仁祥， 莊仁舜與許忠即特定聯贏公司為上開三件工程標案之承作廠 商，並為使聯贏公司順利得標，莊仁舜明知依據政府採購法 之規定，機關辦理採購，其招標文件於公告前應予保密，且 機關辦理招標，不得於開標前洩漏底價，領標、投標廠商之 名稱與家數及其他足以造成限制競爭或不公平競爭之相關資 料，且機關對於廠商投標文件，除供公務上使用或法令另有 規定外，應保守秘密，竟基於洩漏國防以外應秘密消息之犯 意，於上開V-5工程案101年7月31日下午5時截止投標後，隨 即命不知情之田尾鄉公所承辦採購發包總務郭仁河將所保管 應秘密之投標廠商標封或記載參與投標廠商名稱、聯絡地址 、電話等資料之便條紙提供給莊仁舜，莊仁舜明知上開投標 廠商資料於開標前應予保密，仍於同日下午某時再將有上開 投標廠商資料之便條紙（由郭仁河或莊仁舜所書寫）洩漏交 予許忠，許忠因而得知聯贏公司以外之另二家投標廠商仙沛 工程有限公司（下稱仙沛公司）及必成泰工程有限公司（下 稱必成泰公司）之資料。莊仁舜並授意許忠與該二廠商協議 於101年8月1日開標之V-5工程案及接續將於101年8月7日開 標之V-9工程案、101年8月8日開標之IV-2工程案等三件工程 標案不為投標或不為價格之競爭，並與聯贏公司配合朋分該 三件工程標案以避免削價競爭，莊仁舜與許忠、許仁祥、洪 秋妢等人即意圖影響決標價格或獲取不當利益，基於協議使 廠商不為投標或不為價格競爭之犯意聯絡，由許忠、許仁祥 、洪秋妢共同於101年7月31日下午8時許，前往臺中市與仙 沛公司實際負責人陳奕銘（喜來登水電工程有限公司【下稱 喜來登公司】與仙沛公司為同一家族關係事業）聯絡會面， 許忠依莊仁舜上開授意協調仙沛公司不為投標或不為價格競 爭（V-5工程案為不為價格競爭；V-9工程案、IV-2工程案為 不為投標或不為價格競爭），惟陳奕銘不願意配合藉故推辭 ，許忠另以電話聯絡必成泰公司，亦遭必成泰公司藉故推辭 ，是以，上開三件標案，投標廠商間未能達成莊仁舜及許忠 原意不為價格競爭之協議，而由聯贏公司與其他投標廠商公 開競標，上開不為投標或不為價格競爭之行為因未達成合意 致未能得逞。嗣由仙沛公司於101年8月1日以最低標標得V-5 工程案；聯贏公司則分別於101年8月7日、8日以最低標標得 V-9工程案及IV-2工程案。 三、又田尾鄉公所於102年6月3日公告辦理「田尾園○○○區○○○ ○號道路景觀路燈及步道安全設施工程」（下稱IV-1工程） 標案，訂102年6月13日下午5時為投標截止時間，於102年6 月14日上午10時進行開標作業，採購預算金額871萬5,000元 ，莊仁舜為取得該件工程標案之回扣，指示許忠找尋特定廠 商投標承作該工程案，並授意向得標廠商收取回扣，莊仁舜 與許忠即共同基於經辦公用工程而收取回扣之犯意聯絡，先 由許忠於公告後，透過IV-1工程案設計監造單位之黃芬蘭洽 詢仙沛公司實際負責人陳奕銘是否有承作上開工程案意願， 並轉達於得標後需交付回扣給許忠打點「老大」（即莊仁舜 ）之要求，陳奕銘表明有承作意願並與許忠期約於得標後交 付回扣，莊仁舜與許忠2人遂特定仙沛公司為IV-1工程案之 承作廠商。莊仁舜明知依據政府採購法之規定，機關辦理採 購，其招標文件於公告前應予保密，且機關辦理招標，不得 於開標前洩漏底價，領標、投標廠商之名稱與家數及其他足 以造成限制競爭或不公平競爭之相關資料，且機關對於廠商 投標文件，除供公務上使用或法令另有規定外，應保守秘密 ，竟基於洩漏國防以外應秘密消息之犯意，於上開IV-1工程 案第一次招標之102年6月13日下午5時截止投標後，隨即命 不知情之田尾鄉公所承辦採購發包總務郭仁河將所保管應秘 密之投標廠商家數僅2家而無法順利決標之消息提供給莊仁 舜，莊仁舜明知上開廠商投標情形於開標前應予保密，仍將 該消息洩漏予許忠知悉，許忠即於102年6月13日下午5時40 分許○○○鄉○○路的全家便利商店與仙沛公司實際負責人 陳奕銘會面，並告知上開IV-1工程案第一次招標投標廠商家 數僅2家之消息，次日102年6月14日第一次招標開標結果， 僅仙沛公司及成峰營造工程有限公司2家廠商投標，因未達 法定開標家數3家而流標，田尾鄉公所即續辦第二次招標， 並訂於102年6月24日下午5時截止投標及102年6月25日上午 10時開標。莊仁舜又承前洩漏國防以外應秘密消息之接續犯 意，於第二次招標之102年6月24日下午5時截止投標後，隨 即命不知情之田尾鄉公所承辦採購發包總務郭仁河將所保管 應秘密之投標廠商標封或記載參與投標廠商名稱、聯絡地址 、電話等資料之便條紙提供給莊仁舜，莊仁舜明知上開投標 廠商資料於開標前應予保密，仍將有上開第二次招標之投標 廠商資料之便條紙洩漏予許忠（由郭仁河或莊仁舜所書寫） ，許忠因而得知投標廠商耀威光電股份有限公司（下稱耀威 公司）之資料，因耀威公司非上開IV-1工程案第一次招標流 標之投標廠商，為避免耀威公司影響仙沛公司得標，莊仁舜 、許忠、陳奕銘等人意圖影響決標價格或獲取不當利益，竟 共同基於協議使廠商不為價格競爭之犯意聯絡，莊仁舜授意 許忠就本件IV-1工程案已有特定承作廠商部分接洽耀威公司 協調，許忠與陳奕銘2人於該日下午在羅增境住處碰面並確 認收取回扣之%數後，即由陳奕銘駕車搭載許忠於102年6月2 4日下午8時許前往耀威公司，後由許忠與該公司之總經理陳 志斌會面，許忠依莊仁舜上開授意協調耀威公司，陳志斌雖 知悉許忠希望耀威公司不為價格競爭之意思，惟陳志斌無意 配合，因此未積極應允，亦消極未於次日102年6月25日IV-1 工程案第二次招標之開標派員出席，是以，上開標案，投標 廠商間未能達成莊仁舜及許忠原意不為價格競爭之協議，而 由仙沛公司與其他投標廠商公開競標，上開不為價格競爭之 行為因未達成合意致未能得逞。嗣仙沛公司在102年6月25日 之開標結果，仍因其本為818萬5,700元之最低價，且在底價 832萬2,800元以內而得標。其後，陳奕銘於102年7月11日下 午，與黃芬蘭、許忠相約在羅增境（即羅董）住處，陳奕銘 將約定之工程回扣35萬元現金親自交付許忠，許忠收受該現 金款項返回住處後，於同日下午6時30分許在莊仁舜住處附 近種植羅漢松之田地與莊仁舜會面，並親自將上開回扣35萬 元現金以報紙包裹轉交莊仁舜，莊仁舜收受該現金後，將其 中之5萬元現金分配給許忠。 四、案經法務部廉政署移送臺灣彰化地方法院檢察署檢察官偵查 起訴。 理 由 壹、程序部分： 一、證據能力： （一）按檢察官職司追訴犯罪，就審判程序之訴訟構造言，檢察 官係屬與被告相對立之當事人一方，偵查中對被告以外之 人所為之偵查筆錄，或被告以外之人向檢察官所提之書面 陳述，性質上均屬傳聞證據。自理論上言，如未予被告反 對詰問、適當辯解之機會，一律准其為證據，似有違當事 人進行主義之精神，對被告之防禦權亦有所妨礙；然而現 階段刑事訴訟法規定檢察官代表國家偵查犯罪、實施公訴 ，必須對於被告之犯罪事實負舉證之責，依法其有訊問被 告、證人及鑑定人之權，證人、鑑定人且須具結，而實務 運作時，偵查中檢察官向被告以外之人所取得之陳述，原 則上均能遵守法律規定，不致違法取供，其可信性極高， 為兼顧理論與實務，乃於修正刑事訴訟法時，增列第159 條之1第2項，明定被告以外之人（含被害人、證人等）於 偵查中向檢察官所為陳述，除顯有不可信之情況者外，得 為證據，並於92年9月1日施行（最高法院94年度臺上字第 7416號判決意旨參照）。又詰問權係指訴訟上當事人有在 審判庭輪流盤問證人，以求發現真實，辨明供述證據真偽 之權利，其於現行刑事訴訟制度之設計，以刑事訴訟法第 166條以下規定之交互詰問為實踐，屬於人證調查證據程 序之一環；與證據能力係指符合法律所規定之證據適格， 而得成為證明犯罪事實存在與否之證據資格，性質上並非 相同。偵查中檢察官為蒐集被告犯罪證據，訊問證人旨在 確認被告嫌疑之有無及內容，與審判期日透過當事人之攻 防，調查證人以認定事實之性質及目的，尚屬有別。偵查 中訊問證人，法無明文必須傳喚被告使之得以在場，刑事 訴訟法第248條第1項前段雖規定：「如被告在場者，被告 得親自詰問」，事實上亦難期被告有於偵查中行使詰問權 之機會。此項未經被告詰問之被告以外之人於偵查中向檢 察官所為之陳述，依刑事訴訟法第159條之1第2項之規定 ，原則上屬於法律規定為有證據能力之傳聞證據，於例外 顯有不可信之情況，始否定其得為證據。是得為證據之被 告以外之人於偵查中所為之陳述，因其陳述未經被告詰問 ，應認屬於未經合法調查之證據，並非無證據能力，而禁 止證據之使用。此項詰問權之欠缺，非不得於審判中由被 告行使以補正，而完足為經合法調查之證據。倘被告於審 判中捨棄詰問權，或證人客觀上有不能受詰問之情形，自 無不當剝奪被告詰問權行使之可言（最高法院96年度臺上 字第4064號判決要旨參照）。經查，本件證人許忠、陳志 斌、陳奕銘、郭仁河、黃芬蘭、許仁祥、洪秋妢、張恩慈 、莊雅如等人於檢察官偵查中，均以證人之身分陳述，經 檢察官告以具結之義務及偽證之處罰，並依法具結後，而 於負擔偽證罪之處罰心理下所為，係經以具結擔保其等證 述之真實性；且並無證據顯示係遭受強暴、脅迫、詐欺、 利誘等外力干擾情形，或在影響其等心理狀況致妨礙其等 自由陳述等顯不可信之情況下所為，證人陳志斌、陳奕銘 、郭仁河、黃芬蘭復經被告及其辯護人在本院審理中行使 對質詰問權，補正詰問程序，而完足為合法調查之證據； 而被告及其辯護人於本院準備程序、審理時均無聲請傳喚 證人許仁祥、洪秋妢、張恩慈、莊雅如進行交互詰問程序 ，應屬捨棄詰問權，因此並無不當剝奪被告詰問權行使； 又證人許忠因身體狀況已無法到庭進行詰問程序（本院卷 三第134頁），客觀上有不能受詰問之情形，亦無不當剝 奪被告詰問權行使之可言，依上開說明，前開證人分別於 偵查中之證言，自均具有證據能力。 （二）次按被告以外之人，於審判外之言詞或書面陳述，除法律 有規定者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項定 有明文。查證人陳志斌、陳奕銘、郭仁河、黃芬蘭等人於 廉政官詢問時之陳述係屬於被告以外之人於審判外之言詞 陳述，且經被告及其辯護人爭執證據能力（本院卷一第49 頁反面），復皆查無例外得以之作為證據之各種情事，故 認均無證據能力，先予敘明。 （三）又按被告以外之人於審判中，因身心障礙致記憶喪失或無 法陳述者，其於檢察事務官、司法警察官或司法警察調查 中所為之陳述，經證明具有可信之特別情況，且為證明犯 罪事實之存否所必要者，得為證據，刑事訴訟法第159條 之3定有明文。亦即茍同時具備上開特信性之情況保障及 必要性兩項傳聞法則例外之要件，縱於審判程序中，發生 該被告以外之人因身心障礙致無法陳述等事實上無從為直 接審理之原因時，其先前於警詢中所為之陳述，仍有證據 能力（最高法院105年度臺上字第452號判決參照）。查證 人許忠於廉政官詢問時之陳述，雖經被告及其辯護人表示 為被告以外之人於審判外之陳述，不同意有證據能力（本 院卷第49頁反面），然證人許忠因身體狀況已無法到庭進 行詰問程序（本院卷三第134頁、本院卷四第38頁），本 院審酌證人許忠於廉政官詢問時之陳述經臺灣彰化地方法 院檢察署檢察事務官逐字勘驗後，製有勘驗譯文（本院卷 四第43頁至第105頁）附卷，且該勘驗譯文及光碟內容經 本院交付予被告及其選任辯護人進行核對後，被告及其選 任辯護人亦認該勘驗譯文與光碟內容無意見（本院卷四第 131頁），而依該譯文內容之記載，並未發現有強暴、脅 迫、利誘、詐欺等不正方式取供之情形，且筆錄均有交付 證人許忠及其選任辯護人充分閱覽才簽名，足認證人許忠 於廉政官詢問時之陳述係依其自由意志下所為之證述；再 依本院當庭勘驗證人陳世勳所提出其與證人許忠、許忠妻 子等人之對話內容光碟，可知證人許忠於廉政官詢問時之 陳述係屬實在，反而嗣後有人以金錢為條件要求其改口供 等情，此亦有本院製作之勘驗筆錄（本院卷三第263頁至 第277頁）附卷可參。顯然證人許忠於廉政官詢問時之證 述，經證明具有可信之特別情況，且為證明犯罪事實之存 否所必要，依上揭規定，證人許忠於廉政官詢問時之證言 自有證據能力。 （四）至選任辯護人雖主張：證人許忠在檢察官偵訊後喝清潔劑 近乎自殘行為，是因為證人許忠做了不實的陳述，因此內 疚而採取喝清潔劑的作法，而認為偵查中之陳述顯然有不 可信的情況存在，符合刑事訴訟法第159條之1第2項之規 定「顯有不可信之情況者」，不屬於傳聞的例外，不具備 證據能力（本院卷四第142頁）。然按刑事訴訟法第159條 之1第2項所規定：「被告以外之人於偵查中向檢察官所為 之陳述，除顯有不可信之情況者外，得為證據。」其中所 謂「顯有不可信之情況」之條件，核指陳述當時之「週遭 客觀情況」而言，亦即須陳述當時，週遭存有客觀顯有不 可信之特別情況，於偵查中向檢察官所為之陳述，始欠缺 證據能力（最高法院98年度台上字第949號判決意旨參照 ）。而證人許忠於偵查中之證述，經本院當庭勘驗後，認 證人許忠於偵查中之證述內容與訊問筆錄大致相符，證人 許忠接受檢察官訊問時態度輕鬆、神情自若，回答問題多 數均是主動回答，檢察官並無不正方式取供之情形，且檢 察官告知其證詞對於鄉長莊仁舜之影響後，證人許忠仍為 同樣之表示，證人許忠之辯護人全程均有在場陪伴，筆錄 並交付證人許忠充分閱覽且依照證人許忠之意思修改後簽 名等情，此有本院勘驗筆錄（本院卷四第143頁至第170頁 反面）附卷可參。再者，依本院當庭勘驗證人陳世勳所提 出其與證人許忠、許忠妻子等人之對話內容光碟，更可知 證人許忠喝清潔劑之理由係因供出實情，連累他人，並非 供述不實才喝清潔劑乙情，此亦有本院製作之勘驗筆錄（ 本院卷三第263頁至第277頁）附卷可參。因此證人許忠於 偵查中之證述，並非於陳述當時，週遭存有客觀顯有不可 信之特別情況，不符合刑事訴訟法第159條之1第2項之規 定「顯有不可信之情況者」，仍具有證據能力。 （五）再按偵查犯罪機關依法定程序監聽之錄音，係以監聽之錄 音帶為其調查犯罪所得之證據，司法警察依據監聽錄音結 果予以翻譯而製作之通訊監察譯文，乃該監聽錄音帶內容 之顯示，此為學理上所稱之「派生證據」，屬於文書證據 之一種。於被告或訴訟關係人對其譯文之真實性發生爭執 或有所懷疑院時，法院固應依刑事訴訟法第165條之1第2 項之規定，勘驗該監聽錄音帶以踐行調查證據之程序，俾 確認該錄音聲音是否為通訊者本人及其內容與通訊監察譯 文之記載是否相符，或傳喚該通訊者為證據調查。倘被告 或訴訟關係人對該通訊監察譯文之真實性並不爭執，即無 勘驗辨認其錄音聲音之調查必要性，法院於審判期日如已 踐行提示通訊監察譯文供當事人辨認或告以要旨，使其表 示意見等程序並為辯論者，其所為之訴訟程序即無不合（ 最高法院98年度臺上字第2016號刑事判決意旨可資參照） 。本案所引用之通訊監察譯文，被告及其選任辯護人並未 否認譯文之真實性，且其中部分譯文內容，經選任辯護人 拷貝光碟確認譯文與錄音相符後，不爭執譯文之證據能力 （本院卷一第57頁、本院卷三第101頁）。是本件公訴人 、被告及其辯護人對於卷內執行通訊監察所製作之通訊監 察譯文內容均已不爭執，並經本院於審判期日踐行提示通 訊監聽譯文之程序而為合法之調查，是該通訊監察譯文自 具有證據能力。 （六）復按私人之錄音行為，不同於國家機關之執行通訊監察， 應依通訊保障及監察法規定聲請核發或補發通訊監察書等 法定程序及方式行之，但私人為對話之一方，為保全證據 所為之錄音，如非出於不法之目的或以違法手段取證，其 取得之證據即難謂無證據能力（最高法院105年度台上字 第2571號刑事判決參照）。所謂「彈劾證據」，屬英美法 之概念，係指爭執證人陳述憑信性或證明力之證據，其作 用僅在於減弱「實質證據」（即證明待證事實存否之證據 ）之證明力，以供法院審判心證之參考，尚不得作為認定 犯罪事實之基礎。故關於「彈劾證據」，其證據能力之限 制非如「實質證據」之嚴格，而予以相當之緩和，縱使刑 事訴訟法第159條第1項所規定不得作為證據之傳聞證據， 亦非不得以之作為「彈劾證據」（最高法院100年度臺上 字第1731號刑事判決參照）。本案證人陳世勳所提出之錄 音光碟，係證人陳世勳當場將其與證人許忠、許忠妻子等 人於103年11月15日在證人許忠住處對話之內容，直接錄 下為錄音檔乙情，業經證人陳世勳於本院證述明確（本院 卷三第261頁至第263頁），屬於私人私下自行蒐證而取得 之證據，且觀諸對話內容，證人陳世勳取得證人許忠、許 忠妻子之陳述，並未使用暴力等不法手段，亦無違背任意 性原則，復經本院當庭勘驗明確，製成勘驗筆錄（本院卷 三第263頁反面至第277頁）在卷，依上開判決意旨說明， 本應認有證據能力，然證人許忠係被告以外之人，該錄音 內容係證人許忠於審判外所為之陳述，仍屬有傳聞法則之 適用，是該錄音內容尚不得作為認定犯罪事實之基礎，僅 得作為「彈劾證據」使用。 （七）又被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第15 9條之1至之4等4條規定，而經當事人於審判程序同意作為 證據，法院審酌該陳述作成時之情況，認為適當者，亦得 作為證據。當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時， 知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終 結前聲明異議者，視為有前項之同意。同法第159條之5定 有明文。經查，除前述所提之證據外，本判決後開所引用 各該被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，依刑事訴 訟法第159條第1項之規定，原則上均不得作為證據使用， 惟公訴人、被告及其選任辯護人於本院審理時同意或視為 同意該證據作為證據使用（本院卷一第49頁反面、本院卷 三第100頁反面、第137頁、本院卷四第204頁），本院審 酌該等證據製作時之情況，並無違法不當之情事，以之作 為證據應屬適當，揆諸前開規定，認該等供述證據均例外 具有證據能力。 （八）末按關於非供述證述，並無傳聞法則規定之適用，該非供 述證據如非出於違法取得，並已依法踐行調查程序，即不 能謂無證據能力（最高法院97年度臺上字第1401號、6153 號判決要旨參照）。查本判決後開所引用之非供述證據， 並無證據證明係實施刑事訴訟程序之公務員違背法定程序 所取得，且公訴人、被告及其選任辯護人對此部分均未表 示無證據能力（本院卷一第49頁反面、本院卷三第100頁 反面、第137頁、本院卷四第204頁），自應認均具有證據 能力。 二、聲請調查證據部分：按當事人、代理人、辯護人或輔佐人聲 請調查之證據，法院認為不必要者，得以裁定駁回之。下列 情形，應認為不必要：一、不能調查者。二、與待證事實無 重要關係者。三、待證事實已臻明瞭無再調查之必要者。四 、同一證據再行聲請者，刑事訴訟法第163條之2定有明文。 次按刑事訴訟法第163條之2既賦予法院就當事人聲請調查之 證據決定其應否調查之權，則法院倘已盡調查之職責，並獲 得充分之心證，自無就全部聲請之證據，均有一一予以調查 之義務，僅就不予調查之理由為必要之說明，即屬合法，最 高法院著有76年臺上字第3317號判例意旨可資參照。查被告 及其選任辯護人雖於本院準備程序時聲請傳訊證人許忠（本 院卷一第49頁反面），然證人許忠因身體狀況已無法到庭進 行詰問程序（本院卷三第134頁、本院卷四第38頁），屬不 能調查，爰依刑事訴訟法第163條之2第1項、第2項第1款規 定予以駁回。 貳、實體方面 一、認定犯罪事實所憑之證據及理由：訊據被告莊仁舜固坦承於 95年3月1日至103年12月24日擔任彰化縣田尾鄉鄉長乙職、 與聯贏公司之前代表人許仁祥為小學同班同學、會請郭仁河 將投標廠商資料拿給伊看等事實，惟矢口否認有何洩漏國防 以外之秘密、協議不為價格競爭、經辦公用工程收取回扣等 犯行，辯稱：許忠沒有常去田尾鄉公所找伊，伊絕對沒有請 許忠幫忙處理過田尾鄉公所採購的相關事情，伊沒有洩漏V- 5工程案投標廠商資料予許忠，伊請黃芬蘭去協助聯贏公司 是讓他趕快把工程做完，伊沒有授意許忠與仙沛公司及必成 泰公司協議V-5工程案、V-9工程案、IV-2工程案等標案不為 價格之競爭，伊不知道許忠去找他們做不為價格競爭的協議 ；伊也沒有請許忠去向仙沛公司邀請投標IV-1工程案，伊不 知道許忠在做什麼，伊沒有洩漏IV-1工程案投標廠商資料予 許忠知悉，伊不知道許忠為何知道投標廠商耀威公司的資料 ，伊也沒有授意許忠就IV-1工程案去接洽耀威公司協調，許 忠在外面做事伊不清楚，許忠有沒有向陳奕銘收取35萬元現 金之回扣伊也不清楚，跟伊沒有關係，許忠並沒有將35萬元 現金交給伊云云。經查： （一）被告與證人即同案被告許忠之關係密切： 1.證人即田尾鄉所臨時約僱人員莊雅如於廉政官詢問時證稱 ：（問：承上，許忠是否經常進出田尾鄉公所？進出公所 哪個單位？接洽何事？）我看見他常出入鄉長室，我有幾 次到鄉長室時有看到他，但是鄉長不在辦公室。……等語 （他字卷二第135頁）；於偵查中證稱：（問：許忠是否 常進出田尾鄉公所鄉長辦公室？）算常，我是偶爾在鄉長 辦公室見過許忠等語（他字卷二第148頁反面）。 2.證人即田尾鄉所臨時約僱人員張恩慈於廉政官詢問時證稱 ：（問：你為何知道許忠及黃芬蘭？）我常常在田尾鄉公 所看到許忠在走動，印象中都是找莊仁舜鄉長或總務郭仁 河，……。（問：【提示照片】卷附之照片內男子，是否 就是前述常至鄉長室找鄉長及至行政室找郭仁河之許忠？ ）是，但許忠至鄉長室次數比較多，我常看到他進出鄉長 室，至於實際做什麼、談論何事，我不清楚；但如果看到 他在鄉長室，就是在鄉長室看白板，白板上是註記鄉長之 行程等語（他字卷二第152頁反面至第153頁）；於偵查中 證稱：（問：你在何處見過許忠？）田尾鄉公所的2樓。 （問：鄉長辦公室在幾樓？）2樓。（問：你是否在鄉長 辦公室見過許忠？）是等語（他字卷二第183頁反面）。 3.證人即本案系爭工程案設計監造人黃芬蘭於偵查中證稱： （問：為何你會認識許忠？）印象中許忠會在田尾鄉公所 出入，我不清楚他去公所做何事，我在建設課看過許忠， 我就問建設課課長，他說許忠是來幫廠商協調事情。（問 ：許忠無公務人員身份，也非民意代表，為何公所人員會 買他的帳？）在建設課的作法，因為人來了，盡量不要得 罪他。（問：為何不要得罪他？）因為他是鄉長的朋友， 所以大家盡量不要得罪他。（問：他是鄉長的朋友是何意 思？）我聽許忠說他是鄉長的好朋友兼鄰居等語（他字卷 二第89頁反面）；於本院審理中證稱：（問：妳看同卷第 114頁，妳的回答是曾經有提到說許忠第一次跟我見面說 是田尾鄉鄉長朋友，我側面向羅增境瞭解，確實有這個事 情。有無這個事情，這段話講的是否實在的？）是等語（ 本院卷三第212頁反面）。 4.證人洪秋妢於廉政官詢問時證稱：（問：【提示101年11 月1日09：45：48洪秋妢0000000000號電話譯文】通話中 發話人0000000000是何人？）是我先生許仁祥。（問：承 上，其中許仁祥提到「我想說不然來找『阿忠』去跟鄉長 講一講，多少錢要買，叫他叫出來講一講啦」、「這樣我 跟你講啦，叫『阿忠』及鄉長就跟他講3成下去，7折去做 啦」上述內容是何意？）當時我先生的意思是要請許忠去 跟鄉長講一下，去跟廠商拜託能否降價，以7折價格將燈 箱及路名牌賣給我，讓我能夠做得起來。（問：是否表示 鄉長與廠商有熟悉？）因為我們想廠商有做過相關工程， 可能跟鄉長有熟，所以想叫許忠去跟鄉長說說看等語（他 字卷二第5頁反面）。 5.證人許仁祥亦於廉政官詢問時證稱：（問：為何會想找許 忠、鄉長解決原本燈箱廠商報價過高的問題？）因為可能 想說鄉長是公所的公務員，可能跟廠商比較熟，所以才請 許忠和鄉長協助解決燈箱報價過高的問題等語（他字卷二 第29頁）；於偵查中證稱：（問：你是否知道許忠去幫你 跟田尾鄉鄉長莊仁舜說燈箱廠商有問題，報價太高？）是 我拜託他的等語（他字卷二第31頁）。 6.此外，並有證人洪秋妢所持用之門號0000000000號行動電 話於101年11月1日上午9時45分48秒、上午10時8分45秒、 上午10時10分1秒分別與證人許仁詳所持用之門號0000000 000號行動電話、許忠妻子所持用門號0000000000號行動 電話、許忠所持用之門號0000000000號行動電話之監聽通 話譯文（他字卷二第8頁至第9頁）附卷可憑。 7.再參以，證人許忠於廉政官詢問時明確證述：（問：為何 陳奕銘跟耀威公司的陳志斌，他們想要投標田尾鄉公所的 標案，都需要透過你去找鄉長？）因為他們跟鄉長不熟， 他們應該有去打聽我跟鄉長很熟，如果要內定廠商來得標 ，這種敏感的事就要找跟鄉長比較熟的人來牽線等語（他 字卷二第41頁反面）。 8.綜上，依上開證人及通訊監察譯文內容可知證人許忠常到 田尾鄉公所找被告，2人關係匪淺，被告於廉政官詢問時 及偵訊時供稱：伊與許忠往來不密切，許忠除許世昌（許 忠之子）的事外，伊不曾在公所看過或遇過許忠云云，顯 不足採。再依證人許仁詳、洪秋妢之上開證述內容及上開 通訊監察譯文內容，可知證人許仁詳、洪秋妢於所承包之 工程上碰到困難，係找證人許忠向鄉長反應協調，且證人 許忠亦自承其幫內定廠商與鄉長牽線等情，證人許忠係被 告與投標案內定廠商之間的聯繫管道，應可認定。 （二）被告透過證人郭仁河於截止投標時間後，隨即取得V-5工 程案投標廠商資料、IV-1工程案第一次投標廠商家數、IV -1工程案第二次投標廠商資料： 1.證人即田尾鄉所臨時約僱人員張恩慈於廉政官詢問時證稱 ：（問：許忠於本署詢問時表示，他於IV-1工程、V-5工 程開標前一日即取得投標廠商資料，是否係你提供？）我 從來沒有在截止投標後、開標前提供任何廠商資料給許忠 或其他人等語（他字卷二第153頁正反面）；於偵查中證 稱：（問：廠商寄標單來時是何人負責保管？）總務郭仁 河。（問：廠商寄標單來是否隨便放置還是有其他地方可 以放置？）有個鐵櫃，郭仁河有上鎖。（問：廠商投標標 封及文件於開標前是否由郭仁河保管？）是，開標前他會 將投標廠商寄的文件拿給我，由我繕打開標紀錄。（問： Ⅳ-1、V-5工程開標前，你是否提供IV-1、V-5工程廠商資 料給許忠？）沒有等語（他字卷二第183頁反面）。 2.證人即田尾鄉公所總務人員郭仁河於偵查中證稱：（問： 依你招標工作6年，莊仁舜於開標前是否要求你提供投標 廠商給他？）有，鄉長會要我拿給他看。（問：開標前投 標廠商的資料是何人負責保管？）是我。（問：開標前莊 仁舜是否會請你將投標廠商資料提供給他？）不一定每件 都這樣，如果他要的話，他就會要我提供廠商資料給他， 如果我請假，我就不清楚了。（問：你是否經手過田尾鄉 公所於101至102年間景觀路燈及道路安全設施工程V-5、 V-9、IV-1、IV-2標案？）是。（問：這四個標案，開標 前莊仁舜是否要你提供投標廠商資料給他？）有時他要我 拿標封去他辦公室給他看。（問：莊仁舜是否要你寫紙條 給他？）有。（問：以何紙條給他？）便條紙。（問：莊 仁舜是否於截標後、開標前要你以紙條將投標廠商資料給 他？）是，開標前一天下午5點多。（問：莊仁舜要你將 投標廠商資料給他，你如何給他？）我是將所有參與投標 的標封拿去給他，有時他要我寫紙條給他。（問：V-5、V -9、IV-1、IV-2標案，莊仁舜是否要你將投標廠商資料給 他？）有。（問：這四個標案你如何提供投標廠商資料給 他？）有兩種方式，一個是我寫紙條給他，一個是我直接 把標單拿去給他看。（問：V-5、V-9、IV-2案，你是否提 供投標廠商仙沛公司、必成泰公司等資料的紙條給莊仁舜 ？）有。（問：IV-1案第2次投標於102年6月25日，你是 否於102年6月24日將耀威光電公司資料提供給莊仁舜？） 有。（問：V-5案於101年8月2日決標，你是否於決標前一 天提供投標廠商必成泰公司、仙沛公司、聯贏公司資料給 莊仁舜？）有，鄉長叫我寫在便條紙上拿去他辦公室給他 ，不然就是叫我把整個投標廠商的標封資料拿去給他看。 （問：IV-l案於102年6月25日決標，你是否於決標前一天 102年6月24日提供投標廠商仙沛公司、成峰營造公司、耀 威光電公司資料給莊仁舜？）有，鄉長叫我寫在便條紙上 拿去他辦公室給他，不然就是叫我把整個投標廠商的標封 資料拿去給他看。（問：莊仁舜是否跟你說他為何要看投 標廠商資料？）他沒有說，他有時會說決定底價時要參考 用。（問：投標前許忠是否找過你，跟你要投標廠商資料 ？）他有來跟我要過，但是我沒有給他，我有跟他說，這 是外面廠商資料不能給他，時間大約2-3年前。（問：你 提供這些投標廠商資料給莊仁舜時，許忠是否在場？）我 曾看過許忠有在場等語（他字卷二第189頁反面至第190頁 反面、第207頁反面）；於本院審理時證稱：（問：鄉長 要看投標的標封或者是投標廠商的名單，通常都是前一天 要求你，就是投標截止之後要求你把這個拿給他看？）對 。（問：前一天的下班前、下班的時候還是晚上？）下班 前。（問：你剛才講說大概一半的比例，鄉長有要求要看 投標廠商或者是投標廠商的名單，如果是為了決定底價， 為何不是每一個他都要求要看？）有的流標，沒有人要投 。（問：他也要先看過之後才知道有無流標？）他會問我 說明天有無要開標，如果有要開標的話，他才叫我拿去給 他看，因為有紀錄何時要開標，如果明天沒有人投標，如 果是1、2家，他就沒有叫我拿進去給他看。（問：你的意 思是鄉長莊仁舜都是先問你明天有無開標，如果有符合可 以開標的狀況，他才會要求將標封跟投標廠商的名單給他 看？）對。（問：如果照你這樣子講，如果明天能夠順利 開標的話，他是否都要求要看投標廠商的名單？）大概都 是這樣。（問：所以只要有符合3家以上或者是符合開標 的規定，他都會要求你把投標廠商或者是標封拿給他看？ ）對。（問：所以你剛才所謂的一半是包含了有些流標或 者是未達到開標資格的狀況就沒有？）對。（問：也就是 說只要是符合明天要開標的標案的投標廠商的名單或者是 標封，他都會要求你拿過去給他看？）對。（問：依照你 剛剛所述只要是隔一天要開標的標案，莊仁舜鄉長是否都 有要求你將標封或者是投標廠商的資料拿給他看？）是。 （問：所以本案剛剛檢察官給你看的包括V-5、V-9、IV-1 、IV-2隔一天都是要開標的，所以你都有將這些資料在前 一天結標之後，將標封或者是用投標廠商的資料書寫的方 式拿給莊仁舜？）是。（問：你可否告訴我說大概什麼樣 的情形莊仁舜會要求直接看投標廠商的資料，還是要求你 用寫的方式寫在便條紙上，因為你之前講說是要寫在紙條 上，哪一種情形他會要求直接看投標廠商的標封的資料， 何時會要求你用便條紙書寫的方式給他？）有時候投標的 家數10幾家，一疊，他就說你用寫的進來就好，有時候2 、3家，那個比較少的話，我就用公文夾夾進去。（問： 為何要有這種區分，10幾家要用便條紙寫？）因為很大一 疊，很多、標單有時候很厚，就是一大堆，就說將廠商的 名字寫進來就好。（問：許忠是否曾經跟你要過投標廠商 的資料？）對。（問：幾次？）1次。（問：他為何敢跟 你要投標廠商的資料？）我不曉得，他人怪怪的，因為我 認識他。（問：他有無亮出鄉長的名號說鄉長叫他來拿的 ？）我說誰來都不行。（問：所以你的意思是說他曾經講 過是鄉長叫他來要這個投標廠商資料，然後你回答他說不 管是誰來都不行？）對，我不知道他是否會騙我。（問： 所以他曾經講說是鄉長叫他來跟你要這個投標廠商的資料 ，但是你覺得他有可能在騙你，所以你就沒有給他，是否 是這個樣子？）我本來就不能給他。（問：你覺得他是拿 鄉長的名號來騙你？）對，我本來就沒有要給他。（問： 許忠有幾次跟你講說是鄉長叫他去跟你要投標廠商的資料 ，這種事情有幾次？）1次而已。（問：檢察官問你說你 提供這些投標廠商給莊仁舜時，許忠是否在場？這個問題 就是很清楚的，就是指說你拿資料給莊仁舜的時候，你是 回答你曾看過許忠有在場。這樣的回答到底是否正確？） 有。（問：所以是你剛好拿投標廠商資料給莊仁舜的時候 ，許忠剛好也在場？）對等語（本院卷三第153頁至第165 頁）。 3.被告於本院審理時自承：（問：對於證人郭仁河於廉政署 、偵訊及本院審理中所述，有何意見？【提示並告以要旨 】）田尾鄉公所的標案那麼多，郭總務講的大概是這樣沒 有錯，……但是當天叫他拿投標廠商資料進去的話，如果 許忠在旁邊，並不是要拿這些資料給許忠，而是因為許忠 的兒子在田尾鄉公所上班常常出事情，所以我叫許忠來罵 。（問：郭仁河講說你會請他把投標廠商的資料拿進去給 你看這是正確的？）正確的，我沒有什麼用意，是從我95 年就職以後對每件工程我都會了解一下等語（本院卷四第 193頁）。 4.綜上，證人郭仁河係負責保管開標前投標廠商的資料，被 告卻於開標前1日即投標截止時間後，立刻要求證人郭仁 河以直接交付投標資料或書寫便條紙之方式，供其知悉V- 5工程案投標廠商資料、IV-1工程案第二次投標廠商資料 ；以及於開標前1日即投標截止時間後，立刻要求證人郭 仁河告知IV-1工程案第一次投標廠商家數等情，應可認定 。而被告於投標、開標過程僅負責核定底價（他字卷二第 195頁反面），證人郭仁河又係於開標日上午才請被告核 定底價（他字卷二第189頁反面），被告實無必要於前1日 即投標截止時間後立即知悉投標廠商資料，且被告知悉投 標廠商之名稱、住址、電話，亦無助於其核定底價，故被 告於開標前1日即投標截止時間後，立刻要求證人郭仁河 讓其知悉V-5工程案投標廠商資料、IV-1工程案第一次投 標廠商家數、IV-1工程案第二次投標廠商資料之動機及目 的，實啟人疑竇。況且證人許忠曾以鄉長之名義要求證人 郭仁河提供投標廠商資料，以及證人郭仁河提供投標廠商 資料予鄉長時證人許忠亦在現場，益證被告要求證人郭仁 河提供投標廠商資料之動機及目的，即係要洩漏予證人許 忠知悉，並使證人許忠得以於當日晚上與投標廠商協議不 為價格之競爭。 （三）被告於101年7月31日洩露V-5工程案投標廠商資料，並推 由證人許忠前往協議V-5、V-9、Ⅳ-2等工程案不為投標或 不為價格競爭（犯罪事實二）： 1.證人許忠於廉政官詢問時證稱：（問：你跟聯贏公司的許 仁祥是何關係？）我跟許仁祥是堂兄弟，我都叫他阿祥， 他太太洪秋妢是我弟媳婦，我都叫她阿妢。（問：阿祥在 上述投標3件標案工程公告招標後至開標之前，你有沒有 跟他去找過其他的投標廠商？）有，只有找到陳奕銘而已 。（問：你為何會跟阿祥去找其他投標廠商？）因為有3 家廠商，包含阿祥的公司在內要參與投標，這3家廠商要 競標這3件工程標案，所以我跟阿祥是要去跟他們協調看 是不是能大家分一分，大家都有案子做，不要相拼，拼到 最後大家都沒有利潤，但是因為陳奕銘不同意，他仗恃他 是路燈的專業，他認為他可以標得到，所以不願意跟我們 配合，後來這3件標案，就3家廠商各憑本事競標。……（ 問：承上，上述你說有寫必成泰公司地址跟電話的紙條是 誰拿給你的？）是鄉長莊仁舜。（問：為何鄉長莊仁舜要 給你這張紙條？他的意思是什麼？）他是要我去找陳奕銘 跟必成泰的人，看看是不是能協調一下，大家不要搶，一 家一件最好。（問：原來鄉長有無屬意由阿祥的公司來承 作造3件標案？）因為阿祥跟鄉長也是同村，大家都有認 識○○○鄉○○○道阿祥在做水電，想做個人情給他，但 沒有想到其他廠商不願意配合，後來就變成大家競標了。 （問：剛才你說鄉長莊仁舜要你去協調3家廠商，是在V-5 景觀工程公告招標後，開標之前叫你去協調的？）是。（ 問：承上，上述所說鄉長給你的紙條，是不是也是在V-5 景觀工程公告招標後，開標之前給你的？紙條上有幾家廠 商的地址跟電話？）鄉長的紙條也是在這1次拿給我的， 紙條上有必成泰公司、仙沛公司及喜來登公司的地址跟電 話。（問：前述你說鄉長給你有寫廠商地址跟電話的紙條 ，就是要你去協調V-5、V-9、Ⅳ-2景觀路燈工程造3件標 案的投標廠商，大家平分不要搶標，是否正確？）對等語 （他字卷二第42頁至第43頁反面）；於偵查中證稱：（問 ：101年8月間田尾鄉公所V5標案你是否知道？）我知道有 三筆標案，日期及標案名稱我不清楚。（問：你是否認識 仙沛公司、必成泰公司的人？）我不認識。（問：莊仁舜 是否要你去協調仙沛公司、必成泰公司、聯贏公司？）是 ，在結標前。（問：參加招標公司的資料是何人給你？） 莊仁舜。（問：你是否去喜來登公司、必成泰公司、聯贏 公司？）我去喜來登公司協調，希望可以分一分，他說不 要，因為廠商很多間等語（他字卷二第54頁反面）。 2.證人即聯贏公司現負責人洪秋妢於廉政官詢問時證稱：（ 問：101年7月31日你與許忠等人是否有到臺中市○區○○ 街仙沛公司？）當時是許忠腳不方便請我先生載他去臺中 ，我們去的地方我不知道是不是仙沛公司等語（他字卷二 第5頁）。 3.證人即聯贏公司前負責人許仁祥於廉政官詢問時證稱：（ 問：V9工程案、IV-2工程案，許忠是否有協同你至臺中市 找其他投標廠商？哪些廠商？）有，許忠邀我一起去臺中 找其他投標廠商2次，均是由我載許忠去臺中找廠商，第 一次的時候約7月底我太太洪秋分也有同行，我記得是去 找仙沛、喜來登公司的負責人，我不知道他的姓名，只知 道他是年輕人，我們有碰到面，但我在車上，是許忠跟他 談的，許忠說仙沛、喜來登公司的年輕負責人說要我們先 去找必成泰公司商量有結果後再找他，後來許忠打電話給 必成泰的負責人廖董，廖董推辭並說這不是他要去標，他 的牌是借給別人的，要問別人，所以不了了之。因為我都 在車上，沒跟許忠下去，都是許忠去跟喜來登、必成泰的 負責人討論的，細部情形我不瞭解。第二次是8月6日去找 仙沛、喜來登公司及必成泰公司的負責人，但都沒有碰到 都是由許忠以電話跟他們聯繫，喜來登公司的負責人好像 說電話有些問題，有一些顧慮，不願意見面，所以也沒談 成，因為喜來登公司的負責人說電話怪怪的，我們也有所 顧愿，就聯絡必成泰的負責人沒有要過去了，我不認識廖 董也沒跟他接觸。（問：承上，為何許忠要帶你去找喜來 登、必成泰公司的負責人？兩次分別的原因為何？）許忠 告訴我說希望能夠另外兩家廠商可以把這些標案平均大家 一起做，不要拼價格，這樣對大家都不好。這兩次去找的 原因都是希望能夠跟這兩家廠商協調平分標案，大家一起 做。（問：承上，後續許忠與喜來登、必成泰公司負責人 討論完後，有無告訴你討論的結論？結論為何？）許忠告 訴我，仙沛、喜來登公司的年輕負責人跟許忠說不同意每 個公司負責1件的分配，至於必成泰公司部分，我與許忠 到達必成泰公司附近，是由許忠與必成泰公司負責人電話 聯繫，許忠下車講電話，但電話內容為何，我不知道，許 忠也沒跟我說結果為何，只說必成泰公司負責人一直推說 它們沒有投標什麼的。我就跟許忠說沒多少錢的案子，很 麻煩，我們回去吧，之後我們就回去了。（問：你與許忠 會去找仙沛、喜來登公司、必成泰公司的起意為何？）因 為同性質的標案有三件，第一次七月底去找仙沛、喜來登 公司、必成泰公司的原因是希望能夠三家一起平分標案， 我們的想法是能得到V-9或IV-2標案。第二次101年8月6日 再去找仙沛、喜來登公司、必成泰公司時，是想說第一標 已經決標，不是聯贏公司得標，所以是想說去跟仙沛、喜 來登公司、必成泰公司商量說是否能在V-9工程案、IV-2 工程案中，其中一件給聯贏公司得標施作。（問：為何你 與許忠於7月底會知道要去找仙沛、喜來登公司、必成泰 公司來協商？）許忠跟我說因為仙沛、喜來登公司、必成 泰公司會來投標，至於這些公司為什麼會來投標，我不知 道，所以許忠才會邀我去找仙沛、喜來登公司、必成泰公 司。（問：許忠是否有幫助你找喜來登公司、仙沛公司、 必成泰公司就V-9工程案及IV-2工程案與聯贏公司一同圍 標？）有要找他們談論圍標的事情，但最後沒成功，所以 大家最後還是作價格競爭、拼價格，結果是由我以最底價 得標，我是底價的8折多一些的標價得標，若是有圍標的 話，得標價應該是低於底價一點點，而不是殺到8折多等 語（他字卷二第28頁至第29頁）。 4.證人仙沛公司實際負責人陳奕銘於本院審理時證稱：（問 ：見面之後你們講什麼？）沒有，他意思就說就叫我去讓 這個工作怎樣的，類似說人家要來「喬」（台語音譯）工 作這樣，意思說看可否讓給他這樣。（問：他是說讓給他 還是讓別人？）讓他，好像是他朋友還是怎麼樣。（問： 許忠的意思是說叫你這個工程不要做，不要去競爭？）對 。（問：許忠有無說他代表誰來跟你談這個？）沒有，他 只說什麼「老大」而已。（問：他講什麼？）說「老大」 而已。（問：你可否把原文大概意思說明一下，什麼「老 大」？）他就說什麼「老大」叫他來，什麼「老大」這樣 子。（問：你沒有問他「老大」是哪一位，你沒有問？） 我沒有，他有點暗示，我說實在他只講「老大」，但是他 用暗示的讓人家感覺，我沒有去接觸到所以不敢隨便亂講 ，我不敢確定，有可能譬如說是鄉長或是說課長還是說裡 面的人。（問：我想要跟你確認的是說到底叫你放棄的是 三件都放棄，還是只叫你放棄V-5這一件？我只要問的是 當天。）我真的不記得，但是我確定因為那時候只有那一 件，你去講未來的事情，我不知道他有無提到，但是我絕 對沒有答應，不然我後面就不會再去投了。（問：他叫你 要讓，你總會問他說你有什麼好處，你一定會問他說你有 無什麼好處？）我記得那時候講的讓，好像類似有大概講 說譬如說未來還有兩件，你要叫我讓，你能把握說你能讓 我標到一件才來講，不然你不要跟我講這個，後來他好像 就沒有再講，可是他一直要拜託我說，針對那個案子可否 放棄，我說你去跟另外一個談談看，人家如果肯再來講， 我就這樣子推託掉，我記得好像是這樣子。（問：但是說 三個最起碼也讓你標到一件這是你自己講的，不是許忠提 出來的說要不然三件讓你標一件，不是他講的？）忘記了 ，好像他有講到還是怎樣，我忘記了等語（本院卷三第18 4頁反面、第185頁反面至第186頁、第200頁至第202頁反 面）。 5.證人黃芬蘭於本院審理時證稱：（問：V-9跟IV-2就是101 年8月6日跟8月7日投標的那兩件工程，後來是聯贏公司得 標，當時結標後不久，莊仁舜是否在開完工務會議之後有 找妳進去鄉長室？）是。（問：他要妳做什麼事情？）就 是協助廠商，廠商應該沒有做過工程的經驗，就是協助他 們盡量去做這件案子。（問：他有無請妳多幫忙聯贏公司 ？）對，多協助他們這樣。（問：同一時間V-9工程跟 IV-2工程，許忠是否也在公所找妳來談這件事情？）我有 點忘記了。（問：妳在之前的筆錄有提到過就是許忠也有 在V-9工程跟IV-2工程剛得標的時候，在公所告訴妳說聯 贏公司是他的親戚，也跟妳表示他跟鄉長莊仁舜是好朋友 ，希望妳多幫忙聯贏公司履約順利。有無這件事情？）有 ，有這件事等語（本院卷三第219頁正反面）。 6.依證人許忠持用之門號0000000000號行動電話於101年7月 31日下午5時54分3秒及6時14分23秒與其子許嘉榮所持用 之門號0000000000號行動電話之通訊監察譯文（偵字第73 7號卷第166頁），可知證人許忠告知其子許嘉榮於101年7 月31日晚間要去臺中市○○街（上開仙沛公司之地址即在 臺中市○○街）找人，並由許嘉榮一位在庄尾的阿叔（即 許忠之堂弟許仁祥）開車載證人許忠前往之事實。 7.再依證人許仁祥所持用之門號0000000000號行動電話及證 人洪秋妢所持用之門號0000000000、0000000000號行動電 話於101年7月31日晚間之通聯紀錄（偵字第737號卷第168 頁），可知證人許仁祥與證人洪秋妢持用之行動電話於10 1年7月31日晚間基地台同在臺中市，且證人洪秋妢持用之 行動電話有發話至上開仙沛公司門號00-00000000市內電 話及仙沛公司實際負責人陳奕銘所持用之門號0000000000 行動電話，顯示於上開V-5工程標案於101年7月31日下午5 時截止投標後，同日晚間其等2人即有同往臺中市及聯繫 仙沛公司實際負責人陳奕銘之事實。 8.另依證人許忠所持用之門號0000000000號行動電話於101 年8月3日下午10時07分31秒與證人許仁祥所持用之門號00 00000000號行動電話之通訊監察譯文（偵字第737號卷第1 68頁），可知證人許忠向證人許仁祥提及「我們那一天去 找那個是『喜來登』」、「它那個名片、電話什麼的好像 都在你車上」等語，顯示證人許忠確有搭乘證人許仁祥的 車去找喜來登公司（與上開仙沛公司係同一家族事業）的 人會面之事實。 9.綜上，被告於101年7月31日下午5時V-5工程案截止投標後 ，確有將該次工程案投標廠商資料洩漏予證人許忠知悉， 否則證人許忠如何取得「仙沛公司」、「必成泰公司」有 參與投標及該2家廠商之住址、電話等資訊？再依上開證 人許忠、洪秋妢、許仁祥、陳奕銘等人之證述內容，佐以 通訊監察譯文、通聯紀錄等，亦可知證人許忠、洪秋妢、 許仁祥、陳奕銘等人確有於101年7月31日晚上，在臺中市 共同協議V-5、V-9、Ⅳ-2等工程案不為投標或不為價格競 爭未果之事實。再參以，證人許忠明確證稱係受被告之指 示前往與投標廠商協議乙情，以及證人黃芬蘭亦證稱事後 被告及證人許忠特地請其多協助聯贏公司履約工程等情， 亦可說明聯贏公司係被告、證人許忠內定之得標廠商，及 被告、證人許忠與聯贏公司許仁祥關係匪淺，否則以被告 身為鄉長又何須特別交待監造單位協助承包單位，顯有獨 厚聯贏公司之嫌。因此，被告有於101年7月31日洩漏V-5 工程案投標廠商資料，並推由證人許忠前往協議V-5、V-9 、Ⅳ-2等工程案不為投標或不為價格競爭，應可認定。 10.至V-5工程案部分，證人許忠於投標截止時間後才前往與 仙沛公司實際負責人陳奕銘協議不為價格之競爭，既然仙 沛公司已參與投標V-5工程案，即不可能協議「使廠商不 為投標」，然是否仍有可能協議「使廠商不為價格之競爭 」？本院依下列理由仍認被告與證人許忠等人仍有可能與 仙沛公司達成「不為價格之競爭」：①田尾鄉公所於100 年6月15日上午10時辦理「田尾鄉立托兒所100年度幼童專 用車採購」公開招標案時，發現投標廠商「能守實業有限 公司」、「欣嶸企業有限公司」之投標文件外標封有遭開 啟之現象；②田尾鄉公所於100年9月14日上午10時辦理「 田尾園○○○區○○段○○○○○號旁水溝改善工程等2件」 公開招標案時，發現投標廠商「兆宏土木包工業」之投標 文件外標封有遭開啟之現象；③田尾鄉公所於100年10月 21日上午10時辦理「田○○○區○○村○○路土地公廟旁 擋土牆改善工程等2案」公開招標案時，發現投標廠商「 兆宏土木包工業」之投標文件外標封有遭開啟之現象；④ 田尾鄉公所於100年10月28日上午10時辦理「田尾鄉停車 場收費亭修繕及零星設備工程」公開招標案時，發現投標 廠商「聖泓土木包工業」「吉岡工程有限公司」之投標文 件外標封有遭開啟之現象；⑤田尾鄉公所於100年11月17 日上午10時辦理「田尾鄉100/102年度公墓代辦喪家建造 墓塚工程」公開招標案時，發現投標廠商「金信工程有限 公司」之投標文件外標封有遭開啟之現象；⑥田尾鄉公所 於100年11月23日上午10時辦理「饒平村及海豐村、正義 村100年廣播設備更新計畫」公開招標案時，發現投標廠 商「上發音響企業社」之投標文件外標封有遭開啟之現象 ；⑦田尾鄉公所於101年4月3日上午10時辦理○○○鄉○ 路花園綠美化工程」公開招標案時，發現投標廠商「林昌 興業有限公司」之投標文件外標封有遭開啟之現象等情， 以上有法務部廉政署101年4月10日函附之偵查報告（他字 卷一第2頁至第3頁）、彰化縣田尾鄉公所政風室100年11 月29日函及所附之開標/議價/決標/流標/廢標紀錄、標封 影本等（他字卷一第4頁至第63頁）附卷可稽；再佐以， ⑧證人許忠曾向證人陳世勳表示：被告之兒子及證人許忠 曾以更換投標資料之方式，讓其等已特定之廠商順利得標 等情，此業經證人陳世勳於本院審理時到庭證述，並經本 院勘驗證人許忠與證人陳世勳之對話錄音光碟屬實（本院 卷三第261頁反面至第281頁），本件雖無證據足以證明被 告有意以抽換V-5工程案投標單之方式，讓特定廠商即聯 贏公司順利得標，然依上開說明，倘仙沛公司陳奕銘同意 與聯贏公司協議圍標，自不能排除被告與證人許忠等會以 抽換標單等不詳方式達成「不為價格之競爭」，因此本案 仙沛公司雖已參與V-5工程案投標，仍可透過其他不詳方 式達成「使廠商不為價格之競爭」，附此敘明。 （四）被告推由證人許忠尋找內定廠商投標lV-l工程案，並要求 內定之廠商給付回扣（犯罪事實三）： 1. 證人即仙沛公司實際負責人陳奕銘於偵查中證稱：（問： 你是否於參與田尾鄉公所的Ⅳ-1投標案之投標？）是。（ 問：何人告訴你田尾鄉公所有Ⅳ-1投標案？）黃芬蘭。（ 問：你為何要交付這筆35萬元給許忠？你們何時約定的？ ）在開標前黃芬蘭打電話要我去她烏日新家，她跟我說有 這個IV -1投標案，問我有無興趣，我說可以承接，黃芬 蘭說是許忠問我有無意願去投標，他說如果得標，可否給 他們工程回扣35萬元，他們是說給老大，但是我不知道老 大是何人，我猜可能是田尾鄉公所的人，但我無法確定， 我當時說如果可以得標，我就會照約定給付，我都是與黃 芬蘭聯繫，黃芬蘭要我去羅董家，我是下午去的。（問： 到底何時約定要交付35萬元？）投標公告後，是黃芬蘭要 我到他新烏日的辦公室（工地）問我有無興趣投標，如果 得標要拿35萬元給老大，但是沒有明講是何人，後來我想 說答謝黃芬蘭、許忠他們等語（他字卷二第69頁反面至第 71頁反面）；於本院審理時證稱：（問：當時黃芬蘭在跟 你講說請你去標IV-1工程，黃芬蘭有轉達說許忠的意思？ ）是。（問：有無提到說這個工程你將來假設得標要付出 什麼回扣？）我記得那時候有暗示，有講。……（問：後 來IV -1的工程在102年6月24日你們公司有再去投標第二 次？）是。（問：那一次你送完標封以後有無再跟許忠見 面？）就去羅增境他家。（問：你剛才有提到講回扣是在 這一次講的？）我記得好像是，就是確定有講到那個。… …（問：我的問題是說有誰跟你明示、暗示工程得標以後 要拿出一些錢打點「老大」這些話，這些意思？）應該那 時候是黃芬蘭有轉達這樣跟我講。……（問：6月24日在 羅增境家，許忠有無跟你提到回扣的意思？）那天應該是 有講到。（問：許忠當時有無說回扣是要給誰？）他都說 「老大」，他沒有講說是什麼人。（問：請你去標IV-1工 程的人也是黃芬蘭，黃芬蘭跟你講的？）對，她跟我說， 但是她當下有跟我講她是幫許忠轉述的。（問：當時黃芬 蘭請你到她的烏日那邊公司的時候就有暗示跟你講說許忠 他們有回扣？）我記得不知道是那時候講還是後來去投標 見面的時候，我記得是有用暗示的。……（問：所以黃芬 蘭有無跟你說許忠要索取工程款的成數打點「老大」？） 我記得她是有暗示說，黃芬蘭沒有跟我說什麼打點「老大 」不「老大」，她只是說許忠他問我有無意願，如果標到 的話可能你要處理他一下這樣子。（問：處理他一下是什 麼意思？）意思暗示可能他有要一些工程回扣之類的。（ 問：當時候黃芬蘭只是告訴你說要工程的回扣，有無跟你 講到要多少錢，或者有無跟你講說要多少工程款的成數， 有無這樣子說？）這個過程是否有我沒有很清楚，但是這 個過程一定有在講，我記得是見面才確定。（問：跟誰見 面？）許忠。（問：是否是跟許忠見面才確定下來？）對 。（問：什麼時候？在全家便利商店的時候還是在「羅董 」家的時候，是哪邊？）我記得是「羅董」家。（問：「 羅董」家的時候才講到工程的金額或是工程的成數？）好 像是這樣子等語（本院卷三第188頁至第190頁反面、第20 3頁至第206頁）。 2.證人即IV-I工程案設計監造人黃芬蘭於偵查中證稱：（問 ：今年102年6月間有IV-I工程，在102年6月3日公告後， 許忠有無去找過你？）有。（問：他去找你的目的為何？ ）他希望我幫忙邀請廠商來投標Ⅳ-1工程。（問：許忠的 目的為何？）他想從中獲得利益。（問：IV-1工程，你是 否幫他邀請廠商？）是，我邀請了仙沛公司、明暐公司。 （問：後來仙沛公司、明暐公司是否去投標？）仙沛公司 有去投標，明暐公司沒去投標。（問：你找仙沛公司、明 暐公司去投標時有無跟廠商說有何好處？）我去找他們時 說公所有找人邀標，條件是什麼要他們自行核算成本。（ 問：條件是什麼意思？）就是要有多少百分比的回饋，且 回饋金要計算入成本內，因為設計這種工程利潤很少，因 為我們設計的工程預算編的比較紮實，所以工程成本上要 自己核算清楚，且這個工程比較特殊，要配合營建署，要 1年多的工程時間。……（問：這個工程是否由仙沛公司 得標？）是。（問：你是否知道仙沛公司得標要給多少回 饋金給許忠？）照理說，仙沛公司會知道，他有詢問我這 個工程是否有利潤，可不可以做，我請他自行核算。（問 ：仙沛公司有無跟你討論要給多少回饋金飾合理的？）他 本來有討論到外面大約百分之十或百分之十幾，他有跟我 討論到如果回饋金太高，成本太高他無法做。（問：最後 仙沛公司得標後，陳奕銘有無跟你說他要給多少回饋金？ ）他沒有跟我說，但是他有邀約，希望我在場。（問：許 忠有無跟你說他希望他拿到多少回饋金？）他沒有跟我討 論。（問：你是否知道許忠何時向陳奕銘要求支付回饋金 ？是投標前還是投標後？）正確時間我不知道，不過應該 是投標前。（問：你覺得許忠憑什麼可以向仙沛公司拿回 饙金？）他是說他有辦法幫仙沛公司得標或是幫他在工作 上做協調。（問：你覺得許忠會不會把錢交給他的老大？ ）我覺得應該會等語（他字卷二第89頁反面至第91頁）； 於本院審理時證稱：（問：誰找妳邀請廠商來投標這個工 程？）我們自己有邀標，然後許忠他也有透過羅增境請我 們邀標。（問：妳有邀陳奕銘來標這個IV -1的工程？） 對。（問：有無提到說如果有得標，要需要額外的條件？ ）我是請他自己要看，他有問我。（問：什麼意思，妳怎 麼講的，妳怎麼跟陳奕銘說的？）就是我請他說有這個案 子，他可以算一下看他是否要標。（問：算什麼東西？妳 怎麼講的？就是回饋金、回扣妳就坦白講說妳是怎麼跟他 講的，說這個案件如果有標到，有無什麼額外支出？）我 忘記我怎麼講的。（問：但是有提到這點就對了？就是得 標以後，除了你們該付的稅金不管，正常的都不要講，就 是其他不正常的錢的支出，妳有無提到這個內容？）有可 能有需要要付這些部分，我應該是這樣跟他講。（問：妳 有跟陳奕銘這樣提？）對，他應該也有問我。（問：要付 額外的回扣這個怎麼算法當時妳跟陳奕銘並沒有提到？） 對。（問：妳有無要陳奕銘自己去問還是怎麼樣？）我請 他自己要算，或是他自己去聯絡。（問：請審判長提示10 3年度偵字第737號卷第114頁黃芬蘭的筆錄，當時問的問 題是這樣子，為何陳奕銘問妳回扣的事情，妳要他去問許 忠？妳有提到說許忠第一次見面說是田尾鄉鄉長的朋友。 我的問題是說妳在跟陳奕銘講額外支出回扣這個的錢的時 候，有無請他去跟許忠或其他特定人講叫陳奕銘自己去問 ？【提示】）對。（問：所以妳叫他去問許忠？所以妳叫 陳奕銘自己去問許忠？照筆錄來講是這個樣子？）對。（ 問：妳去邀陳奕銘來投標的時候，妳有無跟他講要支付額 外的費用給許忠，妳是否有這樣講？）我是說應該會有或 是可能會有，所以請他去談這件事情。（問：許忠有無跟 妳講過說要妳去邀標，然後順便跟廠商講如果得標的話要 付一些特別的費用？許忠有無這樣跟妳說要妳轉達就是說 投標廠商要付一點錢？）對，應該對。（問：許忠有跟妳 這樣說？）對。（問：請審判長提示103年度偵字第737號 卷第114頁黃芬蘭的筆錄，為何陳奕銘問妳回扣的事情妳 要請他去問許忠？這裡妳有提到「因為許忠第一次跟我見 面的時候說是田尾鄉鄉長的朋友，我側面向羅增境瞭解確 實有這個事情，所以我認知許忠確實代表業主處理IV-1工 程的事宜」，妳這裡的業主指的是誰？就當時妳回答的內 容，妳的業主指的是誰？【提示】）業主這裡指的應該就 是鄉長沒有錯。（問：為何妳的認知是許忠代表鄉長來處 理IV-1工程的事情？）那是他說是他的朋友。（問：許忠 說他是莊仁舜的朋友？）對。（問：所以妳的認知是許忠 代表莊仁舜？）對等語（本院卷三第210頁至第211頁反面 、第218頁正反面）。 3.綜上，本件lV-l工程案係由證人許忠請證人黃芬蘭尋找投 標廠商，並表明須付額外費用打點「老大」，亦即回扣之 意思，證人黃芬蘭因而詢問證人陳奕銘並表明該工程案須 支付回扣給「老大」，請證人陳奕銘自行計算成本後決定 是否投標，經證人陳奕銘表達有意願後，證人陳奕銘、許 忠因而於102年6月24日在羅增境住處洽談給付予「老大」 的回扣之成數。而證人許忠非鄉公所之公務人員，亦非鄉 民代表，衡情若非能代表鄉長或鄉公所，投標廠商及該工 程之監造單位豈有予以理會之理？顯然證人許忠係代表被 告尋找內定廠商，並要求有意願之廠商須給付回扣。 （五）被告於102年6月13日洩漏lV-l工程案第一次投標廠商家數 予證人許忠，證人許忠於102年6月13日下午5時40分○○ ○鄉○○路全家便利商店告知證人陳奕銘lV-l工程案第一 次投標廠商家數（犯罪事實三）： 1.證人許忠於廉政官詢問時證稱：（問：【提示本署現場蒐 證照片畫面4-許忠與陳奕銘於102年6月13日下午5時40分 ○○○鄉○○路全家便利商店會面畫面】上述你說你從年 初那一次後，就沒再跟陳奕銘見過面，為何102年6月13日 你跟陳奕銘會約○○○鄉○○路全家便利商店碰面？）… …，6月13日那天我就是進去公所幫忙問說有幾家廠商投 標，我先到收發室問，收發的小姐不願意告訴我，所以我 就去找鄉長，鄉長就跟我說這件標案因為投標廠商家數只 有2家，家數不夠可能沒辦法開標，後來我就到先前跟陳 奕銘約好的地點，也就是照片中的全家便利商店跟陳奕銘 碰面，跟他說當天廠商投標的情形。……等語（他字卷二 第41頁）；於偵查中證稱：（問：投標前1天即102年6月 13日你是否見過陳奕銘？）不是，應該是投標完。（問： 有無其他意見或陳述？）當時我是跟陳奕銘說有兩家廠商 投標等語（他字卷二第69頁反面至第70頁）。 2.證人陳奕銘於偵查中證稱：（問：投標前1天【應係投標 當日】即102年6月13日你見過黃芬蘭，是否見過許忠？） 有，○○○鄉○○路便利商店門口，是黃芬蘭找我，要我 去那裡找一位羅先生。（問：為何你會和許忠碰面？）羅 先生沒有去，只有許忠在該處。（問：你和許忠見面說何 事？）許忠跟我說Ⅳ-1投標案有幾家廠商投標等語（他字 卷二第69頁反面、第71頁反面）；於本院審理時證稱：（ 問：請審判長提示103年度偵字第737號卷第49頁反面，這 是你在廉政署的筆錄，剛剛你有說你們在全家便利商店見 面，你當時回答說那天有跟許忠談到有幾家廠商去投標的 情形，跟我說只有兩家去投標。這個是否是實在的？【提 示】）如果那時候講應該都是實在，因為這個實在我忘記 了，但是當時去我都有老實講。（問：許忠那個時候在田 尾全家便利商店跟你說的內容就是講說只有兩家去投標？ 就跟你講說投標的廠商是幾家？）好像是有講到，……。 （問：他到底跟你說了什麼，在102年6月13日下午那一次 ？）我不是很確定，看那時候之前的筆錄之前是否有。（ 問：你就說有跟你講說只有兩家去投標，有跟你講說有幾 家廠商去投標的情形，你那時候是這樣子回答？）那應該 就是等語（本院卷第187頁、第204頁至第205頁）。 3.證人黃芬蘭於本院審理時證稱：（問：後來陳奕銘的公司 在102年6月13日有去投標我們剛才講的IV-1的工程，6月 13日當天妳有無打電話約陳奕銘○○○鄉○○路的全家便 利商店見面，或者打電話叫陳奕銘去全家便利商店？在 102年6月13日第一次投標後。）應該是我約的。（問：我 的問題是說妳有無約陳奕銘要陳奕銘去全家便利商店？） 有。（問：誰請妳代約？）應該是許忠透過羅增境請我代 約的。（問：約陳奕銘到全家便利商店見面？）對等語（ 本院卷三第212頁反面至第213頁）。 4.又依廉政署現場蒐證照片（偵字第9773號卷第37頁至第39 頁），可知證人許忠於102年6月13日下午5時許，出現在 田尾鄉公所正門，於102年6月13日下午5時40分前○○○ 鄉○○路全家便利商店與證人陳奕銘會面之事實。 5.綜上，被告於102年6月13日下午5時IV-1工程案截止投標 後，確有將該次工程案投標廠商僅2家會流標之訊息洩漏 予證人許忠知悉，否則證人許忠如何知悉該次參與投標之 廠商僅2家？再依上開證人許忠、陳奕銘、黃芬蘭等人之 證述內容，佐以廉政署現場蒐證照片，可知經由證人黃芬 蘭之聯絡，證人許忠、陳奕銘2人確有於102年6月13日下 午5時40分，○○○鄉○○路全家便利商店會面，證人許 忠並告知證人陳奕銘該次投標廠商僅2家之事實。又IV-1 工程案截止投標時間為102年6月13日下午5時，證人許忠 於該日下午5時許即出現在田尾鄉公所，並立即安排聯繫 與證人陳奕銘見面，此次見面之目的即非常明顯係為了告 知證人陳奕銘僅2家廠商投標會流標之訊息，而證人許忠 能於如此短之時間內，即可迅速得知該次投標廠商僅2家 ，且會流標之訊息，倘若非田尾鄉公所內之人員直接告知 ，應無如此迅速之可能。是證人許忠證稱係被告洩漏lV-l 工程案第一次投標廠商家數，應屬可採。 （六）被告於102年6月24日洩漏lV-l景觀路燈工程案第二次投標 廠商資料，推由許忠協議不為價格競爭（犯罪事實三）： 1.證人許忠於廉政官詢問時證稱：（問：你6月24日本件標 案【田尾鄉公所lV-1景觀路燈工程】第2次招標，截止投 標後為何要至耀威公司？）是鄉長要我去找耀威公司陳總 經理，鄉長寫了1張紙條上面有耀威公司的地址跟電話， 要我跟耀威公司陳總經理志賦說這件標案有人要了，看他 們公司是不是一定要搶下這個標案，還是要退讓？陳志斌 聽完後，就說有人要那我們就不要跟人家搶，所以隔天耀 威公司就沒有派人出席投標，後來這件標案開標以後，我 有拿1罐茶葉去謝謝陳總經理的配合，陳總經理也當面拜 託我向鄉長轉達看以後如果有機會有適當的標案，可以撥 幾件給耀威公司做，我回來後也有將意思轉告鄉長等語（ 他字卷二第41頁反面）；於偵查中證稱：（問：IV-I景觀 工程投標案部分，莊仁舜是否拿耀威公司地址給你要你去 協調？）是，他要我去問耀威公司是否要投標，如果他要 投標，就讓他去投標，不然就要讓喜來登公司做，因為喜 來登公司跟莊仁舜說要做。（問：102年6月24日下午8時 許你是否去找過陳志斌？）是，莊仁舜叫我去的。（問： 剛陳志斌所述是否均屬實？）是。（問：莊仁舜叫你去找 陳志斌作何事？）莊仁舜要我去問耀威公司要不要做，要 我去協調等語（他字卷二第54頁反面、第59頁反面）。 2.證人陳奕銘於本院審理時證稱：（問：那天在那邊講什麼 ？6月24日第二次，你去羅增境家你跟許忠有無講到什麼 話？）那時候我記得應該是說好像是說有幾家怎麼樣，就 是一樣類似有幾家投標的意思。（問：誰跟你講？）我記 得是許忠。（問：許忠跟你講有幾家投標？）忘記了，好 像一樣是三家。（問：當天6月24日那一天在羅增境家的 時候，許忠有無拿出紙條上面有記載廠商名稱的紙條？） 我記得好像有，那麼久了我真的忘記了。（問：請審判長 提示103年度偵字第737號卷第50頁陳奕銘的筆錄，102年6 月13日跟許忠見面後何時又跟許忠見面？你有提到說IV-1 工程第二次招標102年6月24日那天截止投標，晚上5點多 你去「羅董」家，跟「羅董」還有許忠見面，那天見面是 大家事先講好的，許忠當時有拿一張紙條上面記載兩家廠 商的名字，一家是耀威公司的名稱，另一家你忘記了。當 時你回答這個內容是否實在？【提示】）是，實在。（問 ：同一天102年6月24日在羅增境家與許忠見完面之後，當 天你有無載許忠去耀威公司？）因為我要回台中，他說要 搭我的車子就順便帶他過去，有，我有載他到耀威公司。 （問：許忠有無提到他去耀威公司做什麼？）他好像也是 說要跟他協調。（問：許忠有無跟你提到他去耀威公司是 要協調哪一個工程？）好像就是我們去投標的這個。（問 ：IV-1的這個工程？）好像是，（後改稱）對，因為那一 天投標，就一定是針對這個案子，我記得是這個樣子。… …（問：許忠有拿出一張紙條跟你講說另外兩家投標公司 的名字，有無跟你說？）我記得好像有。（問：有無拿出 紙條來跟你講？）我有看到一張紙，他是有看著念，我在 旁邊，我沒有直接拿來看名字。（問：工程回扣款的討論 ，是在羅增境家還是你送他去大雅耀威公司的車上講的？ ）我記得那個金額應該好像是投標完在羅增境他家講的。 （問：你可否確定一下當時談到的到底是一個固定的金額 還是講工程款的成數？）我記得是以成數算，因為我們廠 商標完的金額是有含稅，我們會說這個稅金本來就要繳給 政府，會說不能再算進去，好像反推回去是以700多萬元 ，好像是以700萬元去算還是如何我忘記了。（問：是幾 成？）好像是5%，好像是這樣子等語（本院卷第189頁反 面至第190頁、第191頁正反面、第206頁正反面） 3.證人即耀威公司的總經理陳志斌於偵查中證稱：（問：10 2年6月24日下午8時許許忠是否去找過你？）是。（問： 許忠找你作何事？）他跟我說他知道我們有投標，他說如 果我們有得標可以介紹廠商、供應商給我們認識，他也有 提到有其他廠商投標，如果其他廠商得標，他也可以介紹 我們和得標廠商認識，他說別人有參與投標，我們認為既 然參與投標，就繼續標下去等有得標再說等語（他字卷二 第59頁正反面）；於審理時到庭證稱：（問：許忠就IV-1 工程有無在102年6月24日去找你？）有。（問：許忠有無 跟你講IV-1工程有其他公司要標？）他講的是說有其他的 公司，沒有錯。（問：當天許忠怎麼跟你講的？）他當天 是說因為後面有算是他們「頭仔」（台語音譯），可能會 希望我們這一邊是否不要參與，原則上他的意思是這樣子 ，我們當下第一直覺會認為這個可能是黑道或是做什麼的 ，所以其實我們有通知當地派出所稍微備案，萬一有什麼 樣的問題，他有這樣子跟我們講。（問：許忠講完，你的 意思就是說你聽起來像他要你不要去競爭？）是。（問： 後來許忠是大概幾點到你們公司？）應該差不多在8點。 （問：他怎麼跟你說的？）他用閩南語說後面的「頭家」 （台語音譯）希望我們這邊的部份能否放棄或什麼的，當 然如果你要標也沒有關係，如果有得標也有一些廠商要介 紹給我們，大概是這樣子。（問：就IV-1工程的部分你剛 才說102年6月24日許忠有去找你的時候，他是跟你說叫你 不要標，是否這樣的意思？）是。（問：他有無說希望你 們不要標的原因？）因為他說就是早先就有一些廠商想要 去做這個案子，是否考慮一下這個案子就可以退出，他大 概講的就是這個樣子。（問：早些廠商就已經有要做這個 案子？）有一些廠商已經想要做這個案子，所以看我們可 否配合不要參加等語（本院卷三第140頁至第141頁）。 4.依廉政署現場蒐證照片（偵字第9773號卷第37頁至第38頁 ），可知證人許忠於102年6月24日下午4時30分許，由田 尾鄉公所後門進入鄉公所之事實。 5.再依證人許忠所持用之門號0000000000號行動電話於102 年6月24日下午4時許起至翌日上午9時許止之通聯紀錄之 基地台位置及耀威公司google地圖（偵字第9773號卷第59 頁至第60頁），可知證人許忠於102年6月24日下午4、5時 許，在彰化縣田尾鄉公所及附近，當日晚上7時許至10時 許，基地台位置多在「臺中市○○區○○路○○○○○○號9樓 」、「臺中市○○區○○○街○號4樓頂」、「臺中市○○ 區○○路○○○號5樓」3處，鄰近耀威公司地址「臺中市○ ○區○○路0段000號」，顯見證人許忠當日由田尾鄉公所 離開後，晚上前往台中市找耀威公司協商之事實。 6.綜上，被告於102年6月24日下午5時IV-1工程案截止投標 後，確有將該次工程案投標廠商資料洩露予證人許忠知悉 ，否則證人許忠如何知悉耀威公司有參與投標及耀威公司 的住址、電話等資料？再依上開證人許忠、陳奕銘、陳志 斌等人之證述內容，佐以廉政署現場蒐證照片、通聯紀錄 等資料，可知證人許忠、陳志斌2人確有於102年6月24日 晚上，在台中市共同協議Ⅳ-1工程案不為價格競爭未果之 事實，又IV-1工程案第二次投標截止投標時間為102年6月 24日下午5時，證人許忠於該日下午4時許即出現在田尾鄉 公所，隨即搭乘同為投標廠商陳奕銘之車前往台中找耀威 公司陳志斌見面之目的即非常明顯係為了協議Ⅳ-1工程案 不為價格競爭。因此，被告洩漏lV-l工程案第二次投標廠 商資料予證人許忠，證人許忠、陳奕銘在羅增境住處協商 確定回扣的%數後，即由證人陳奕銘駕車搭載證人許忠前 往台中市與耀威公司總經理陳志斌會面，後由證人許忠、 陳奕銘協議不為價格競爭等情，亦堪以認定。 7.至IV-1工程案部分，證人許忠於投標截止時間後才前往與 耀威公司總經理陳志斌協議不為價格之競爭，既然耀威公 司已參與投標IV-1工程案，即不可能協議「使廠商不為投 標」，然是否仍有可能協議「使廠商不為價格之競爭」？ 本院認被告與證人許忠等人仍有可能與耀威公司達成「不 為價格之競爭，理由同前述（三）10.，附此敘明。 （七）證人陳奕銘將35萬元回扣交付予證人許忠（犯罪事實三） ： 1.證人許忠於偵查中證稱：（問：是否開標完大約2-3個禮 拜再和陳奕銘碰面？）是，在羅先生打簾村那裡碰面，他 是賣植栽。（問：陳奕銘是否將新台幣35萬元交給羅董， 羅董再交給你？）是，當時我們三人都在場。（問：你是 否說過如果得標要拿35萬元回扣？）我說如果利潤好一點 要給回饋，但是我沒有說35萬元。（問：是何人要你去羅 董家拿35萬元？）羅董打電話要我去他家泡茶，當時我還 不知道要拿錢。（問：你去羅董家是否拿到35萬元？）是 ，羅董說是人家拿過來的，當時陳奕銘在場等語（他字卷 二第70頁正反面）。 2.證人陳奕銘於偵查中證稱：（問：除了那次見面，是否再 碰面？）開標完大約2-3個禮拜有再碰面。（問：你們當 時再見面時說何事？）當時我交工程回扣給羅董，羅董再 交給許忠。（問：你為何要交付這筆35萬元給許忠？你們 何時約定的？）在開標前黃芬蘭打電話要我去她烏日新家 ，她跟我說有這個IV -1投標案，問我有無興趣，我說可 以承接，黃芬蘭說是許忠問我有無意願去投標，他說如果 得標，可否給他們工程回扣35萬元，他們是說給老大，但 是我不知道老大是何人，我猜可能是田尾鄉公所的人，但 我無法確定，我當時說如果可以得標，我就會照約定給付 ，我都是與黃芬蘭聯繫，黃芬蘭要我去羅董家，我是下午 去的。（問：開標之後如何知道要交付回扣？）是黃芬蘭 要我去羅董家，之前詢問我有無意願時就巳經說好35萬元 ，是得標之後黃芬蘭跟我說我之前答應要給35萬元的回饋 ，所以希望要我去交付回饋。（問：是黃芬籣要你帶35萬 元去羅董家？）是。（問：你們去時是否談到交錢的事？ ）當時在場有我、羅董、許忠，但是黃芬蘭是否有去，我 忘記了，當時我記得是將錢拿給黃芬蘭，我是用牛皮紙袋 包著。（問：開標完後2-3個禮拜你去羅董家，你是否親 眼看到羅董將錢交給許忠？）我們是在羅董家的客廳交付 ，我是照和黃芬籣的約定等語（他字卷二第70頁正反面） ；於本院審理時證稱：（問：你交錢給許忠是開標之後， 你在廉政署是說大概是兩、三個星期左右的時間，是否如 此？）是。（問：你要去「羅董」家的時候，你拿了多少 錢帶過去？）35萬元。（問：就剛好35萬元？）對。（問 ：到現場之後，你跟許忠有無在對於稅前、稅後的計算方 式有不一樣的見解，結果是是黃芬蘭跳出來幫你用計算機 在那邊算，有無這件事情？）好像有，對。（問：當時會 有這樣子的一個情況主要的爭執點是在哪裡？為何黃芬蘭 要跳進去用計算機幫你們兩個人協調然後說，不然這個一 人一半或是怎麼樣的一個情形？為何會有這樣的一個狀況 ？）我記得好像是就是剛剛講稅前、稅後的問題，我記得 當時有點小爭執，好像他意思是說要整筆含稅這樣去算， 大概在5%左右這樣。（問：最後的結論是不含稅？）我忘 記了，反正討論出來確定金額就是35萬元，其實我不太記 得，但是我確定討論出來金額就是35萬元等語（本院卷第 207頁至第208頁反面） 3.證人黃芬蘭於偵查中證稱：（問：IV-1工程案決標後，許 忠有無找你去向陳奕銘要回饋金？）決標後大約過了10幾 天，許忠有透過羅增境說要找陳奕銘說，我就幫他們約見 面，我說約在羅增境家裡碰面，當時陳奕銘一直要求見面 時我要在場。（問：陳奕銘為何要求見面時，你要在場？ ）因為陳奕銘與許忠閭彼此不信任，他希望他和許忠所談 的事情及所做的事情要有我這個第三人在場。（問：陳奕 銘、許忠碰面多久討論回饙金的事情？）陳奕銘一進來他 就馬上和許忠討論回饋金的事情，我和羅增境只是在場， 我和羅增境討論別的事情，我看到許忠、陳奕銘坐在沙發 的另一邊在討論。（問：你是否知道他們最後以多少錢達 成協調？）我看大約30-40萬元，陳奕銘就直接拿出來放 在桌上，交給許忠後，許忠就當場清點。（問：在交付過 程，他們是否討論或爭執回饋金金額？）許忠有說金額不 太對，陳奕銘說應該對。（問：為何許忠說金額不太對， 陳奕銘說應該對？）他們差額部分應該是稅金的部分，我 要離開的時候，聽到他們說一人出一半。（問：你是否介 入他們協調？）有。（問：當時你是否確實有看到陳奕銘 將錢交給許忠？）是等語（他字卷二第90頁反面至第91頁 ）；於本院審理時證稱：（問：妳是否知道陳奕銘有曾經 交35萬元給別人，就IV-1工程？）我知道。（問：妳有無 看到？）對。（問：妳可否講當天是什麼時候？）應該是 下午。（問：是IV-1工程第二次開標後，確定是仙沛公司 得標以後，過多久妳看到的，陳奕銘交錢的事情，是否記 得？）應該有過一陣子。（問：在什麼地方看到的？）在 羅增境家。（問：當天的情形妳可否稍微講一下？誰約妳 去的去羅增境家裡？）是我約的，因為他們請我約的。（ 問：然後？）因為陳奕銘請我一定要在場，所以我有去。 （問：妳看到交錢的過程，妳可否說一下？）陳奕銘跟許 忠在那邊談。（問：妳看到他們是怎麼交錢的？只拿現金 當場點還是怎麼樣，還是放在牛皮紙袋還是怎麼樣，交錢 的過程？）我看到應該有拿現金出來然後就給他。（問： 陳奕銘當場拿現金？）應該是。（問：拿給許忠？）對。 （問：許忠有無當場點那個錢？）應該是有點。（問：許 忠點錢的過程有無跟陳奕銘有起一點爭執？）有，因為好 像為了不知道差多少錢，有一點點爭執。（問：什麼事情 發生爭執，算法還是怎麼樣？）我知道有差一點錢，所以 有點爭執，對。（問：妳有無拿計算機幫忙算？他們在那 邊有小爭執的時候，錢可能有差異，妳有無拿計算機幫忙 算？）因為我趕著要走，我有幫忙類似和解。（問：妳有 無拿計算機幫忙在那邊算？）有，計算機應該是我拿的。 （問：在交錢的時候，現場陳奕銘跟許忠兩個人所爭執的 回扣計算方式到底是哪邊不一樣，就妳當時在現場的瞭解 ？）我覺得應該是稅金的算法不一樣。（問：稅金的算法 是指說到底包不包括課稅？）對等語（本院卷三第213頁 反面至第215頁、第222頁反面至第223頁）。 4.證人許忠所持用之門號0000000000號行動電話於102年7月 11日下午2時10分2秒及2時11分10秒與其妻所持用之門號0 000000000號行動電話之通訊監察譯文（偵字第737號卷第 178頁），可知證人許忠於102年7月11日下午2時10分、2 時11分許向其妻提及「我在『羅董』他們這裏」、「妳帶 伊來『羅董』這裏」等語，顯示證人許忠當時係在羅增境 住處之事實。 5.依證人許忠所持用之門號0000000000號行動電話於102年8 月18日下午8時38分34秒及102年8月22日下午10時25分27 秒與證人羅增境所持用之門號0000000000號行動電話之通 訊監察譯文、證人羅增境所持用之門號0000000000號行動 電話於上開時間之通聯紀錄所顯示之基地台位置（偵字第 737號卷第180頁至第182頁），可知證人許忠持用門號000 0000000號行動電話於102年8月18日下午8時38分及102年8 月22日下午10時25分打電話給證人羅增境持用之門號0000 000000號行動電話，當時證人羅增境向證人許忠表示有在 家，經比對證人羅增境當時之通聯紀錄，證人羅增境在家 時之基地台位址為「彰化縣○○鄉○○路○段○○○號」或「 彰化縣○○鄉○○巷00號」，顯示證人羅增境之住處在上 開二基地台位址範圍之事實。 6.再依證人羅增境、黃芬蘭、陳奕銘、許忠等人所分別持用 之門號0000000000號行動電話、門號0000000000號行動電 話、門號0000000000號行動電話、門號0000000000號行動 電話於102年7月11日下午之通聯基地台紀錄（偵字第737 號卷第184頁至第185頁），可知於102年7月11日下午2時 許至4時許間，證人羅增境、黃芬蘭、陳奕銘、許忠所持 用之行動號電話之基地台位址有同在彰化縣田尾鄉之情形 ；又證人羅增境所持用行動電話於上開時間內之基地台位 址均在「彰化縣○○鄉○○路○段○○○號」，證人黃芬蘭、 陳奕銘及許忠所持用行動電話於上開時間內之基地台位址 亦有出現「彰化縣○○鄉○○路○段○○○號」之情形，再比 對前述證人羅增境住處之基地台位址，顯示證人黃芬蘭、 陳奕銘、許忠3人有於102年7月11日下午有在證人羅增境 住處會面之事實。 7.綜上，依上開證人許忠、黃芬蘭、陳奕銘等人之證述內容 ，佐以廉政署現場蒐證照片、通聯紀錄等資料，可知證人 許忠、黃芬蘭、陳奕銘等人確有於102年7月11日下午在證 人羅增境住處，由證人陳奕銘將35萬元回扣交付予證人許 忠之事實，且當場因回扣計算含稅、未稅之計算方式發生 爭執，若非證人等確有經歷此事，豈有就此插曲亦為一致 證述之理，故證人許忠、黃芬蘭、陳奕銘等人此部分之證 述內容，應屬真實。 （八）證人許忠將35萬元回扣交付予被告（犯罪事實三）： 1.證人許忠於偵查中證稱：（問：你拿到35萬元之後你拿給 何人？）我拿去給田尾鄉公所鄉長莊仁舜，當時莊仁舜在 種植羅漢松，當時我是拿35萬元給他，他再拿5萬元給我 ，我跟他說作電燈的廠商要將35萬元交給你。（問：為何 你要拿35萬元給莊仁舜，是否莊仁舜要你去拿？）當時莊 仁舜跟我說這個工程得標時，如果價格好，請廠商給我們 回饋，我就跟羅董說莊仁舜希望得標廠商給回饋，但沒有 提到價錢。（問：是否莊仁舜指示你去跟羅董說？）他希 望我去跟廠商說，但是我接觸不到廠商，我才去拜託羅董 跟廠商說。（問：你去向廠商拿這筆回饋金是否莊仁舜的 指示？）還沒投標時，莊仁舜就這樣跟我說了。（問：為 何莊仁舜要這樣指示你？）因為我沒有錢，常去向他借錢 ，我跟他說有無機會讓我賺生活費，他就說如果有標工程 ，可以的話，就有機會，後來剛好有這個機會，我就去找 廠商協調。（問：去找廠商要回饋，是否莊仁舜主動要你 這樣做？還是你主動提起？）他主動提起這個想法，他說 剩這條路。（問：為何他只有分你5萬元？）我只是賺個 走路工錢，金額多少都是廠商自己說的。（問：你交付35 萬元給莊仁舜是否用外包裝？）羅董交付給我時是現金， 我拿回家就拿報紙包起來，之後莊仁舜下班後，我就去莊 仁舜家找莊仁舜，並把錢拿給他。（問：這35萬元是否莊 仁舜要你去拿的？）是。（問：你剛所述對鄉長莊仁舜影 響很大，你剛所述是否均屬實？）屬實，當時這種錢只有 他會拿，不然還有何人敢拿等語（他字卷二第69頁反面至 第71頁反面）。 2.依被告所持用之門號0000000000號行動電話於102年7月10 日上午9時10分13秒之通訊監察譯文（偵字第737號卷第17 4頁），可知被告於102年7月10日上午9時10分3秒以所持 用門號0000000000號行動電話撥打其子莊燈堯所持用之門 號0000000000號行動電話，表示「不然你找『阿忠』來一 下」等語，亦即被告要莊燈堯去找「阿忠」。同時間，依 證人許忠所持用之門號0000000000號行動電話於102年7月 10日上午9時11分3秒之通訊監察譯文及通聯紀錄（偵字第 737號卷第171頁、第172頁），可知田尾鄉公所鄉長室000 000000市內電話亦於102年7月10日上午9時11分3秒發話給 證人許忠所持用之門號0000000000號行動電話，該次雖未 能通話，但顯示當時被告有打電話找證人許忠，但未能聯 繫上之事實。接著，依莊燈堯所持用之門號0000000000號 行動電話於102年7月10日上午9時10分至9時26分之通聯紀 錄（偵字第737號卷第176頁）顯示，莊燈堯於102年7月10 日上午9時10分接獲被告要莊燈堯去找「阿忠」之電話後 ，隨後於同日上午9時26分51秒即發話給許忠之妻所持用 之門號0000000000號行動電話，亦即莊燈堯接獲上開被告 要莊燈堯去找「阿忠」之電話後，莊燈堯隨後與許忠之妻 持用電話有聯繫。由上可知，被告電話中所稱之「阿忠」 即為證人許忠，因此被告平常稱呼證人許忠為「阿忠」乙 情，應可認定。 3.又本案經法務部廉政署以被告之財產所得明細表所列之田 賦地號（○○○鄉○○段○○○○○○○○○號地號土地【下稱A位 置點】○○○鄉○○段○○○○○○○○○○號土地【下稱B位置點 】○○○鄉○○段○○○○○○○○○○號土地【下稱C位置點】） 向中華電信股份有限公司行動通信分公司（下稱中華電信 行動通信分公司）函詢相關基地台射程範圍，復將中華電 信行動通信分公司函覆說明之資料與卷附被告、證人許忠 2人電話通聯資料及監聽譯文相互比對，其中A位置點同時 位在站台編號14889、54848、16539之基地台涵蓋區域內 ，且由中華電信行動通信分公司之函覆說明可知，實際涵 蓋區有時會受現場環境影響而稍有變化，若在涵蓋邊界者 ，有時會切換到鄰近台等情，此有財務電子閘門財產所得 調件明細表、地籍圖資網路便民服務系統、法務部廉政署 102年12月13日廉中戎100廉查中66字第1021601273號函、 中華電信股份有限公司行動通信分公司103年1月10日行維 三字第1030000014號函及附件等（本院卷四第180頁至第1 88頁）附卷可憑。而依證人許忠所持用之門號0000000000 號行動電話於102年7月11日下午6時28分之通聯紀錄、被 告所持用之門號0000000000號行動電話於102年7月11日下 午6時32分之通訊監察譯文、通聯紀錄（偵字第737號卷第 189頁至第190頁、本院卷一第126頁），可知證人許忠持 用之行動電話於102年7月11日下午6時28分基地台位址為 「14889-彰化縣○○鄉○○村○○○路○○○巷○號3F」；被 告所持用之行動電話於102年7月11日下午6時32分之基地 台位址為「54848-彰化縣○○鄉○○村○○路○段○○○○○號 3樓頂、16539-彰化縣○○鄉○里村○○巷0號2樓」，依 上開中華電信函附資料可知，被告與證人許忠所持用之行 動電話顯示之基地台雖不同，此應係兩鄰近之基地台涵蓋 區受到現場環境影響所致，實則被告與證人許忠均在同一 地點即A位置點。再參以，被告持用之門號0000000000號 行動電話於102年7月11日下午6時32分撥打氣象局查詢颱 風動態，其間有出現莊仁舜叫「阿忠啊」、「走到旁邊… 」、「這裏空氣不錯，這裏好了…」等語，此有上開監聽 譯文附卷可憑，顯示莊仁舜與「阿忠」在戶外會面，而前 已說明被告平常稱許忠為「阿忠」，是當時被告即是與證 人許忠在上揭A位置點種植羅漢松之田地（被告亦自承該 地為其所種植之「羅漢松園」地點；本院卷四第25頁）會 面之事實。 4.綜上，證人許忠證稱其將102年7月11日下午自證人陳奕銘 處所收取之回扣，等被告下班後，將款項拿至被告住處交 付予被告乙情，核與通訊監察譯文、通聯紀錄所顯示證人 許忠與被告於102年7月11日晚間6時30分許有在被告種植 羅漢松之田地會面之事實相符。因此足認上開通訊監察譯 文中，被告於102年7月11日晚間6時32分許，以門號00000 00000號行動電話撥打166查詢颱風動態時，其在電話中所 稱之「阿忠啊」即為證人許忠，證人許忠確於該時、地， 與被告碰面後將證人陳奕銘交付之工程回扣35萬元，當場 交付予被告，證人許忠則分得5萬元等情，應可認定。 （九）本院判斷證人即同案被告許忠於廉政官詢問時及偵查中之 證詞應可採信： 1.證人許忠於廉政官詢問時及偵查中所為之證述內容，經檢 察事務官以逐字記載之方式勘驗後製有譯文，並經檢察官 於本院審理時提出，此有臺灣彰化地方法院檢察署勘驗筆 錄（本院卷四第43頁至第128頁）附卷可憑，上開譯文又 經本院當庭交付被告及其選任辯護人核對錄音光碟內容後 ，亦表示譯文與光碟內容相符無意見等語（本院卷四第37 頁、第131頁、第142頁），復經本院當庭勘驗證人許忠於 偵查中所為之證述內容，亦製有勘驗筆錄在卷（本院卷四 第143頁至第170頁反面）。而依上開檢察官所提出之譯文 及本院審理時之勘驗筆錄內容，均可知證人許忠於廉政官 詢問時及偵查中所為之證述，與筆錄記載之意思大致相符 ，並未發現有強暴、脅迫、利誘、詐欺等不正方式取供之 情形，且證人許忠於偵查中態度輕鬆、神情自若，回答問 題多數是主動回答，其內容多涉有不利於己之供述，再者 ，檢察官告知其證詞對於鄉長莊仁舜之影響後，證人許忠 仍為同樣之表示，證人許忠及其選任辯護人於廉政官詢問 中途到場後即全程均有在場陪伴，偵訊時亦全程在場，無 論廉政官詢問時或檢察官訊問時之筆錄均有交付證人許忠 及其選任辯護人充分閱覽才簽名，倘若非確有其事，證人 許忠當無如此陳述之可能。 2.況證人即同案被告許忠於本院準備程序時仍供稱：（問： 請陳述關於本件之答辯要旨？）陳奕銘拿給我的錢35萬元 我花掉了，我沒有將錢交給莊仁舜。（問：你有沒有去跟 仙沛公司、必成泰公司去協議V-5的工程競標的事情？） 是喜來登公司，我有去喜來登公司，我有看到陳奕銘，但 是他不理我。（問：你去喜來登公司找陳奕銘做什麼？） 我去問陳奕銘這個工程有沒有想要作，陳奕銘說那個不行 ，就不理我，我是去找陳奕銘說大家商量，如果可以一個 人做一個，我本來打算給仙沛一個，必成泰一個，聯贏一 個，後來陳奕銘拒絕，他說那個談不成沒有用。（問：你 後來是不是也有去找必成泰公司？）我打電話過去，一個 女生接的，說負責人不在。（問：針對「田尾園藝特定區 IV -1號道路景觀路燈及步道安全設施工程」你是不是有 在102年6月13日在中山路的全家便利商店跟陳奕銘會面， 然後跟他講說第一次的投標廠商只有兩家？）是。（問： 第二次招標的時候你是不是有在102年6月24日晚上8點多 的時候去耀威公司跟陳志斌會面？）有。（問：你為何要 去叫他不要競標？）那個下午陳志斌他有拿標封進去讓我 看到，我記起來，後來去問他是不是要這個工程，他說標 看看，如果會中我就作，不會中就算了。（問：為什麼陳 奕銘要在102年7月11日下午要拿35萬給你？）因為第一次 流標，我就問黃芬蘭的朋友羅增境要不要找人看看，有沒 有人要做，結果他去問陳奕銘，陳奕銘有意願，就來投標 ，投標的時候要算划得來，如果划得來就會拿一些給我用 等語（本院卷三第50頁反面至第51頁反面、第66頁）。由 此可知，證人即同案被告許忠於準備程序中仍坦承有①協 議V-5、V-9、IV-2等工程案不為價格競爭、②IV-1工程案 第一次招標時有在102年6月13日在中山路的全家便利商店 與陳奕銘會面並告知投標廠商只有2家、③IV-1工程案第 二次招標時有在102年6月24日晚上8點多去耀威公司跟陳 志斌會面、④有向陳奕銘收取35萬元等事實；被告及其選 任辯護人亦對證人許忠於本院準備程序之供述無意見（本 院卷四第191頁反面）。是證人即同案被告許忠於本院準 備程序僅針對涉及被告之部分「①被告有無洩露V-5、IV- 1等工程案投標廠商資料或家數、②被告有無指使協議不 為投標或不為價格競爭、③35萬元有無付予被告。」翻異 前詞，其餘部分仍坦承犯行。 3.證人即同案被告許忠雖於本院準備程序時翻異前詞，改供 稱：陳奕銘拿給我的錢35萬元我花掉了，我沒有將錢交給 莊仁舜，V-5工程案被告沒有將參與投標廠商名稱、聯絡 地址、電話交給我，他不理我，投標廠商的名稱、電話、 聯絡地址是投標當天我去收發室偷看，如果是夾著信封或 是皮包的人我就會跟著過去看，在登記的時候我就會記公 司的名稱、住址，因為那個收發室在門口而已，……35萬 元是IV-1工程案第一次流標，我就問黃芬蘭的朋友羅增境 要不要找人看看，有沒有人要做，結果他去問陳奕銘，陳 奕銘有意願，就來投標，投標的時候要算划得來，如果划 得來就會拿一些給我用云云（本院卷三第50頁反面至第51 頁反面、第66頁），本院審酌下列原因，認其於本院準備 程序時翻異前詞的部分，不可採信： ①證人陳奕銘於本院審理時證稱：（問：提示本院卷二第9 頁、第81頁、第162頁、第230頁、第240頁，V-5工程仙沛 工程有限公司、V-9工程喜來登工程有限公司、IV- 2工程 仙沛工程有限公司、IV-1第一次投標仙沛工程有限公司、 IV-1第二次投標仙沛工程有限公司的標封，這是否你親自 去投標？）是，我本人。（問：你在投標的時候有無看到 許忠在旁邊？）我去投標的時候都沒有看到他等語（本院 卷三第199頁反面至第200頁）。 ②證人即田尾鄉公所收發人員劉滿於本院審理時到庭證稱： （問：妳可否說一下廠商來送你們工程標封的時候，你們 收發的流程，請妳說一下？）廠商他會把封好的標單送過 來，我只是在封面還有一聯是廠商收執的，一聯是我們自 己收執的，我就把這兩聯工程名稱寫一寫之後，就撕一聯 收據給他們，然後我再蓋日期章還有時間寫一下，就這樣 我就把標案送到總務。（問：廠商送的標封妳蓋完章以後 ，你們收完的標封妳怎麼處理？）我就親自送上去，就在 第一時間。（問：送到誰？）送到總務，在二樓。（問： 妳自己本人送到總務那邊？）對，現在也是。（問：妳收 到標封之後，妳是何時把這些公文送出去的？）我就是登 記收據一份交給廠商，收據交給他之後就在第一時間我就 拿到總務處。（問：是因為標案所以妳特別專程送上去？ ）對。（問：送上去是否都是妳送的？）對。（問：如果 有不相關的人在妳收件的時候靠過來想要看或者是想要去 抄寫投標廠商的資料，妳是否會發覺？）我不知道，因為 我也是很快的在寫，寫完之後我就收起來了，至於說他們 有無在偷看或什麼，因為那裡是開放空間，所以我也不知 道。（問：妳有無印象中曾經有人在妳收件的時候故意靠 過去想要抄廠商的資料，妳印象中有無曾經發現過這種事 情？）沒有，送來的廠商一般都會在那邊等我寫收據，寫 完之後他才會離開，他不會說把標單丟著讓我自己一個人 在那邊做。（問：在妳收件的時候或者是在妳傳送到行政 室的過程裡面，有無人曾經要求妳他要看投標廠商的資料 ？）沒有。（問：所以在妳的印象中也沒有人刻意的想要 去抄投標廠商的資料？）對。（問：所以妳沒有發現有這 種情形？）沒有。（問：在妳的印象中，妳在從事收取投 標廠商的標單時，有無一個固定的一個人常常會靠過妳的 身邊去窺伺這個標封的內容？）沒有。（問：在妳處裡投 標的標單的時候，如果收到之後妳大部分都是自己送去行 政室？）對。（問：有無偶爾不是妳送的情形？）公文是 工友在送的，他會問我，他說會送2樓，我會請他幫我送 到2樓。（問：這種機率是否多？）很少，因為他們送標 單的時間，大部分都不是工友送公文的時間。（問：妳通 常收到廠商投遞的標單的時候，妳是否會馬上送到行政室 還是都會放在妳那邊一陣子再送上去？）沒有，都是收據 寫完之後就送到行政室等語（本院卷三第177頁至第182頁 反面）。 ③依證人陳世勳、許忠、許忠妻子等人於103年11月15日在 證人許忠住處對話內容，可知證人許忠並未否認其於廉政 官詢問時、偵查中之證述為真實，且證人許忠於103年11 月25日開準備程序前確實曾有人以金錢為條件要求其改口 供等情，此業經本院當庭勘驗明確，製成勘驗筆錄（本院 卷三第263頁反面至第277頁）在卷，並經證人陳世勳於本 院到庭證述當日錄音之過程、對話之原委明確（本院卷三 第261頁至第263頁）。 ④嗣證人即同案被告許忠於本院於103年11月25日準備程序 時，第一句話即表示「陳奕銘拿給我的錢35萬元我花掉了 ，我沒有將錢交給莊仁舜。」，其後之陳述亦僅針對涉及 被告之部分翻異前詞，其餘部分仍坦承犯行，觀其於準備 程序中之表現，顯然急於讓自己承擔所有責任，並努力讓 被告脫免罪責，對照前揭③所述之對話內容，證人即同案 被告許忠於103年11月25日準備程序中之陳述會一百八十 度大轉變，其原因係受他人金錢利誘乙情，極為顯然。 ⑤證人即同案被告許忠於本院於103年11月25日準備程序時 翻異前詞之部分，仍無法合理說明其非公務人員、非民意 代表，亦非有意投標廠商之一，若無有力人士之授權如何 能去協調廠商不為投標或不為價格之競爭？又如何使得標 廠商及監造單位均配合其收取回扣之犯行？得標廠商豈有 平白無故即贈送35萬元供其花用之理？證人許忠於準備程 序時翻異前詞之部分顯然與經驗法則不符，無法逕予採信 。 ⑥小結，證人即同案被告許忠於本院於103年11月25日準備 程序時翻異前詞之部分，核與證人陳奕銘、劉滿上開之證 述不相符，亦與經驗法則、論理法則不符，參以其於103 年11月15日之對話內容，應可判斷其係受他人金錢利誘始 翻異前詞，自不足採信。 4.又刑事訴訟法第156條第2項規定「被告或『共犯』之自白 ，不得作為有罪判決之唯一證據，仍應調查其他必要之證 據，以察其是否與事實相符」，立法意旨係考量共同被告 、共犯間不免存有事實或法律上利害關係，因此推諉、卸 責於其他共同被告、共犯而為虛偽自白之危險性不低，故 對共同被告、共犯之自白在證據上之價值加以限制，明定 必須有補強證據以擔保其真實性，始得據以認定被告犯罪 事實。此所謂補強證據，係指除共同被告、共犯之自白本 身以外，其他足以證明所自白或陳述之犯罪事實確實具有 相當程度真實性之證據而言。並非以證明犯罪構成要件之 全部事實為必要，倘其得以佐證共犯、共同被告所自白之 犯罪事實，非屬虛構，亦即得以保障其真實性者，即為已 足。得以佐證者雖非直接可以推斷被告實行犯罪，但以此 項證據與自白綜合判斷，若足以認定被告犯罪事實者，仍 不得謂其非屬補強證據（最高法院105年度臺上字第2187 號刑事判決參照）。本件證人即同案被告許忠於廉政官詢 問時及檢察官偵查中，業以證人之身分證述明確。上開證 人許忠之證述，既已合於刑事訴訟法有關證人採證之規範 ，復有前揭其他補強證據（含證人陳志斌、陳奕銘、郭仁 河、黃芬蘭、許仁祥、洪秋妢等人之證述、通訊監察譯文 、通聯紀錄等）足以保障其陳述之真實性，確非虛構，揆 諸首揭判決意旨，自得採為被告犯罪之證據。 5.綜上，證人許忠於廉政官詢問時及偵查中之證詞，係出於 自由意思下所為之證述，符合經驗法則與論理法則，且多 數內容均為不利己之自白，經檢察官明確告知其證詞將影 響被告刑事責任後，證人許忠仍為一致之證述，倘若非確 有其事，自無須為如此「損人不利己」之供述，相較於其 於準備程序時翻異前詞之部分有諸多可疑、不合理之處， 其先前於之證述內容，經其他補強證據後，已足以保障其 陳述之真實性，確非虛構，自得採為被告犯罪之證據。 （十）按證人之陳述前後稍有不符，或相互間有所歧異時，究竟 何者為可採，事實審法院仍得本於合理之心證予以斟酌， 作合理之比較，以定其取捨，並非一有不符或矛盾，即應 認其全部均為不可採信。從而供述之一部認為真實者，予 以採取，自非證據法則所不許。因之，證人供述前後或相 互間縱有差異，事實審法院依憑證人前後或相互之供述， 斟酌其他證據，本於經驗法則與論理法則，取其認為真實 之一部作為論罪之證據，自屬合法，難謂所認事實與供述 證據之部分不符（最高法院101年度台上字第1523號刑事 判決意旨參照）。本案證人許忠、陳志斌、陳奕銘、郭仁 河、黃芬蘭、許仁祥、洪秋妢等人之證述內容，或有前後 、相互間稍微不符，追究其原因甚多，或因記憶淡忘、或 事後迴護被告、或因事涉自己本身不法而有所顧忌、或因 其他事由所致，然其等就本案有洩漏投標廠商資訊、有協 議不為投標或不為價格競爭、交付回扣35萬元等主要事實 則為大致相符且合乎經驗法則與論理法則之陳述，至於細 節部分究竟何者可以採信，法院本於自由心證斟酌何者與 事實相符，以為取捨，非謂一有不符或矛盾，即應認其全 部證言均為不可採信，附此敘明。 （十一）至證人羅增境於本院審理時針對上開牽涉其在內之事實 ，多以「忘記了」、「不太清楚」、「我沒有注意聽」 等詞回答（本院卷三第281頁至第284頁），其為迴護被 告或推卸己身責任之情形極為顯然，本院審酌上揭犯罪 事實，業經其他證人證述明確，並有通聯紀錄、監聽譯 文在卷可憑，事實已臻明確，尚不得以證人羅增境於本 院之證述內容，即謂上開認定之事實有誤，因此無法以 證人羅增境之證述內容，逕為有利被告之認定。 （十二）被告及選任辯護人雖以證人陳世勳與被告有嫌隙、曾要 求被告捐款5000萬、曾向許忠表示願給金錢等理由，主 張證人陳世勳之證詞及錄音帶內容，係夾帶個人恩怨及 金錢利益交換等因素，證詞及錄音之真實性已受污染， 不足以作為論罪之依據；又證人陳世勳於本院審理時係 就錄音帶談話內容，進一步說明證人許忠之意思為何， 應屬個人意見與推測之詞，無證據能力云云（本院卷三 第290頁至第291頁）。然證人陳世勳針對其所提出之錄 音光碟，就其錄音過程、對話原委等，係其親身經歷之 事，此部分仍應認有證據能力。又依證人陳世勳、許忠 、許忠妻子等人於103年11月15日在證人許忠住處之對 話內容，可知證人許忠、許忠妻子應不知情證人陳世勳 有錄音之行為，且其對話內容多係主動回答，並未發現 有配合他人或非出於其真意之情形，此亦有本院勘驗筆 錄（本院卷三第263頁反面至第277頁）在卷可參。而證 人陳世勳嗣後雖曾持該光碟要求被告捐款給慈善機構， 然證人陳世勳係公然地前往田尾鄉公所、田尾鄉鄉民代 表會大聲嚷嚷「歪哥的鄉長在嗎？到底要不要捐款？」 等語，且被告均不在場，此有證人即田尾分駐所所長廖 大雄於本院審理時到庭證述屬實（本院卷四第3頁反面 至第5頁），顯然證人陳世勳此舉之目的，並非有何不 法所有意圖，其目的應係有意讓被告顏面掃地，或者欲 將鄉長貪污之事讓大眾知悉；至於證人陳世勳與證人許 忠對話過程中雖有提及有意以金錢幫助證人許忠乙詞， 然該對話係出現在其等對話之末端，並非一開始證人陳 世勳即表示有此意，尚不足以影響證人許忠已陳述之內 容。因此，本院認無論係證人陳世勳與被告有嫌隙、嗣 後曾要求被告捐款、對話尾端曾向證人許忠表示願意資 助等，均不影響證人許忠該次對話之真實性。況且本院 僅將證人陳世勳於本院審理時證述錄音過程、對話原委 部分及該錄音光碟對話內容用以彈劾證人許忠於本院準 備程序時陳述之可信性，並未將之做為認定犯罪事實之 憑據，自無不當之處。 （十三）此外，復有中華電信股份有限公司行動通信分公司103 年4月30日行維三字第1030000197號函及檢附之基地台 涵蓋範圍資料（本院卷一第196頁至第173頁）、田尾園 ○○○區○○○○○路燈及道路安全設施工程標案資料（ 本院卷二第2頁至第72頁）、田尾園藝特定區V-9號景觀 路燈及道路安全設施工程標案資料（本院卷二第74頁至 第153頁）、田尾園藝特定區IV-2景觀路燈及道路安全 設施工程標案資料（本院卷二第156頁至第225頁）、田 尾園藝特定區IV-1號景觀路燈及步道安全設備工程標案 資料（本院卷二第227頁至第323頁）、彰化縣田尾鄉公 所104年2月13日田鄉行字第1040002391號函（本院卷三 第71頁）、中華電信股份有限公司客戶服務處第一客服 中心第一作業中心104年2月24日信客一（一）警密（10 4）字第0076號簡便函及檢附之基地台涵蓋範圍資料11 紙（本院卷三第72頁至第83頁）等附卷可參。 （十四）綜上所述，被告上開所辯應屬卸責之詞，不足採信，被 告上開犯行，堪以認定，應依法論科。 三、論罪科刑： （一）按刑法第10條第2項規定：「稱公務員者，謂下列人員： 一、依法令服務於國家、地方自治團體所屬機關而具有法 定職務權限，以及其他依法令從事於公共事務，而具有法 定職務權限者。二、受國家、地方自治團體所屬機關依法 委託，從事與委託機關權限有關之公共事務者」。查，本 件被告莊仁舜擔任為田尾鄉鄉長期間，負責綜理鄉務，並 指揮監督所屬員工，有核定田尾鄉公所發包採購案之底價 、核定工程預算書等職權，其係依法令服務於地方自治團 體所屬機關，具有法定職務權限者，自應認被告為該條所 稱公務員（即職務公務員）。又國家營繕工程與財物購置 等採購行為，雖非國家本其統治權主體之地位，基於國家 高權作用，課予人民義務、負擔之行使公權力行為，然其 涉及國家經濟利益資源之運用與分配，攸關憲法所揭櫫人 民平等權之保障等公共利益之考量，尤應遵守依法行政， 以實現平等原則，核與得由權責機關及其承辦人員，純依 私法上契約自由原則，選擇締約相對人、議訂契約方式、 內容等私經濟行為顯然有別，其本具有公共事務之性質甚 明，要非因「政府採購法」或其前身即「各機關營繕工程 及購置定製變賣財物稽察條例」之規定使然，但由於此等 法律規定益彰顯其公共事務之本質，核先敘明。 （二）次按機關辦理招標，不得於開標前洩漏底價，領標、投標 廠商之名稱與家數及其他足以造成限制競爭或不公平競爭 之相關資料。機關對於廠商投標文件，除供公務上使用或 法令另有定外，應保守祕密。政府採購法第34條第2項、 第3項定有明文。其立法目的係為防止廠商藉先行了解底 價及其他競爭者之資料，以進行圍標或為其他不當之行為 ，因此影響政府採購秩序，造成不公平之競爭，乃規定採 購之底價、廠商名稱、家數及其他足以造成限制競爭或不 公平競爭之相關資料，均應加以保密，不得洩漏。至所稱 洩漏投標廠商之名稱、家數，解釋上應不限於洩漏全部， 如僅洩漏其中部分，倘已足以影響採購之公正性，仍應屬 受規範之範圍，始符立法目的。是投標文件及相關之投標 廠商資訊，自屬於國防以外應祕密之文書、消息，被告將 上開V-5工程案之投標廠商資料、IV-1工程案第一次投標 廠商家數、第二次投標廠商資料，洩漏同案被告許忠知悉 （並非將投標文件交予許忠持有，是此部分應屬洩漏，而 非交付），即屬公務員洩漏國防以外之秘密。 （三）又按違反政府採購法第87條第4項部分，若屬勸退廠商不 為投標情形，係構成意圖影響決標價格及獲取不當利益， 而以協議使廠商「不為投標罪」；若屬合意圍標之陪標情 形，則係構成意圖影響決標價格及獲取不當利益，而以協 議使廠商「不為價格競爭」罪；倘二者皆有之情形，則構 成意圖影響決標價格及獲取不當利益，而以協議使廠商「 不為投標及不為價格競爭」罪。本案被告授意證人許忠向 仙沛公司協議V-5工程案部分，因已投標，其目的應係協 議不為價格之競爭，屬「不為價格競爭」罪；V-9工程案 及IV-2工程案部分，尚未投標，其目的應有可能係協議不 為投標或不為價格之競爭，屬「不為投標及不為價格競爭 」罪，因此被告授意證人許忠同時向仙沛公司協議V-5工 程案、V-9工程案、IV-2工程案部分，應符合「不為投標 及不為價格競爭」罪；又被告授意證人許忠向耀威公司協 議IV-1工程案部分，因已投標，其目的應係協議不為價格 之競爭，符合「不為價格競爭」罪。 （四）再按貪污治罪條例第4條第1項第3款所稱經辦公用工程收 取回扣罪，乃一般受賄罪之特別規定。而所謂回扣，係指 公務員與對方期約，將應付給之工程價款中，提取一定比 率或扣取其中一部分，圖為不法所有，或期約一定比率或 數額之財物而收取者，均屬之。如對於公務員職務之行為 或違背職務之行為，給付具有一定對價關係之金錢或可以 金錢計算之財物等不法報酬，則應屬賄賂。是「回扣」與 「賄賂」，雖均屬對公務員之不法原因為給付，但其行為 態樣及涵義既各有不同，自不宜混淆。茍公務員對於職務 上行為收受之財物或其他不正利益，與公務員職務範圍內 踐履賄求之特定行為（違背其職務或為其職務上之行為） 有對價關係，亦即交付財物或其他不正利益之人，其目的 係以公務員踐履或消極不執行某特定職務上之行為以為回 報，而公務員主觀上亦有收受該財物或其他不正利益後踐 履或消極不執行某特定職務上行為以資報償之意思，實乃 對於職務上或違背其職務之行為收受賄賂，自不能拘泥於 相關人員之用語，遽論以收取回扣罪（最高法院100年度 台上字第3924號判決意旨參照）。且按貪污治罪條例第4 條第1項第3款之經辦公用工程收取回扣罪，重在保障公用 工程之品質，明文嚴禁公務員就經辦之公用工程，就應給 付之公用工程建築材料費或工程價款中，提取一定比率或 扣取其中一部分而收取之，廠商則以偷工減料以彌補其給 付，而降低工程品質，有害於公共工程品質或公庫利益， 嚴重影響公共安全，情節較諸一般收受賄賂罪為重，至於 係在公用工程由對方得標前或後所為期約，或由應給付之 建築材料費或工程價款直接提取、扣取，或由對方先另行 籌措同額款項支應，因對於公用工程之品質具有等同之危 害性，又均係以一定比率或部分應給付之建築材料費或工 程價款，作為違背或不違背職務行為之對價關係，並無不 同，自非所問（最高法院101年台上字第6122號判決、99 年台上字第2313號判決意旨參照）。另按貪污治罪條例第 4條第1項第3款公務員建築或經辦公用工程或購辦公用器 材、物品，浮報價額、數量、收取回扣罪，為同條項第5 款對於違背職務之行為收受賄賂罪及同條例第5條第1項第 3款對於職務上行為收受賄賂罪；暨同條例第6條第1項第4 款公務員圖利罪之特別規定；所稱「回扣」固係指就應給 付之建築材料費或工程價款或器材、物品之價金，向對方 要約，提取一定比率，或扣取其中一部分，圖為自己或第 三人不法之利益而言。然不以自應給付之建築材料費、工 程價款、器材、物品之價金中直接提取或扣取為限，縱令 廠商係自承攬工程所應得之報酬或販賣公用器材所得價款 以外財源籌措而得，仍屬上開法文所稱之「回扣」，亦不 以所交付者與約定成數或比例完全一致為必要（最高法院 102年度台上字第668號判決意旨參照）。本件前揭犯罪事 實三之受付款項，並非係公務員之被告為特定之違背職務 行為，與思欲標得或承作該件工程案之廠商間約定給付工 程款之一定比例或一定之約定金額作為取得承作工程之對 價，亦即非係對於公務員違背之職務行為，所給付具有一 定對價關係之金錢給付，核其性質自係屬「回扣」，而非 「賄賂」，縱所交付之款項非來自承攬廠商領取工程款之 報酬，按之上開說明，亦難認非係回扣。 （五）核被告就犯罪事實二所為，係犯刑法第132條第1項公務員 洩漏國防以外應秘密之消息罪、政府採購法第87條第6項 、第4項之意圖影響決標價格或獲取不當利益，而以協議 ，使廠商不為投標及不為價格之競爭未遂罪；就犯罪事實 三所為，係犯刑法第132條第1項公務員洩漏國防以外應秘 密之消息罪、政府採購法第87條第6項、第4項之意圖影響 決標價格或獲取不當利益，而以協議，使廠商不為價格之 競爭未遂罪、貪污治罪條例第4條第1項第3款經辦公用工 程收取回扣罪。 （六）又按政府採購法第87條第4項「合意圍標」者之處罰，自 不應僅限於使廠商不為投標或不為價格競爭之人，而應認 所有參與達成該協議之廠商，均受本條第4項之規範，以 防堵政府採購行為中，參與投標之廠商間，利用合意等方 式圍標，破壞政府採購競爭機制（最高法院99年度台上字 第3425號判決可資參照）。被告與證人許忠、洪秋妢、許 仁祥等4人（犯罪事實二）；被告與證人許忠、陳奕銘（ 犯罪事實三）就違反政府採購法第87條第6項、第4項之意 圖影響決標價格或獲取不當利益，而協議使廠商不為投標 或不為價格競爭未遂罪部分，分別有犯意聯絡、行為分擔 ，應分別論以共同正犯；又貪污治罪條例之犯罪主體，依 該條例第2條、第3條規定，係以公務員，及與上開人員共 犯本條例之罪者為處罰對象。同案被告許忠雖不具公務員 身分，然其與具有公務員身分之被告間，就上開犯罪事實 欄三所示之經辦公用工程收取回扣犯行，互有犯意聯絡及 行為分擔，仍應論以共同正犯。 （七）被告將上開IV-1工程案第一次投標廠商家數、第二次投標 廠商資料，洩漏予證人許忠知悉，係於密接之時地，接續 為洩漏投標廠商家數、資料之行為，均係為同一次標案而 為，為接續犯，僅論以一公務員洩漏國防以外之秘密罪。 （八）被告就犯罪事實欄二部分，係推由證人許忠於101年7月31 日下午8時許，前往臺中市與仙沛公司實際負責人陳奕銘 聯絡會面，證人許忠依被告授意協調仙沛公司不為投標或 不為價格之競爭（V-5工程案為不為價格之競爭；V-9工程 案、IV-2工程案為不為投標或不為價格之競爭），係以一 協議行為欲達目的3件工程之不為投標或不為價格競爭， 自應僅論以一罪。 （九）另按刑法部分條文於94年2月2日修正公布，95年7月1日施 行。其第55條規定之牽連犯廢除後，對於實務上原以牽連 犯予以處理之案例，依立法理由之說明，在適用上，得視 其具體情形，分別論以想像競合犯或數罪併罰，予以處斷 。是原經評價為牽連犯之案件，如其二行為間具有行為局 部之同一性，或其行為著手實行階段可認為同一者，得認 與一行為觸犯數罪名之要件相侔，而改評價為想像競合犯 ，以避免對於同一不法要素予以過度評價。刑法上一行為 而觸犯數罪名之想像競合犯存在之目的，既在於避免對於 同一不法要素予以過度評價，則其所謂「同一行為」，應 兼指所實行者為完全或局部同一之行為而言。因此刑法修 正刪除牽連犯之規定後，於修正前原認屬於方法目的或原 因結果之不同犯罪，其間果有實行之行為完全或局部同一 之情形，應得依想像競合犯論擬。 1.被告所犯犯罪事實二之2罪，係一行為觸犯數罪名之想像 競合關係，應從一重論以政府採購法第87條第6項、第4項 之意圖影響決標價格或獲取不當利益，而協議使廠商不為 投標及不為價格競爭未遂罪。 2.被告所犯犯罪事實三之3罪，係為圖於經辦公用工程中收 取工程回扣以牟取私利，雖無對價關係，然其為求掌握回 扣收取之確定性，乃有其前後各階段之洩漏國防以外之秘 密、意圖影響決標價格或獲取不當利益，而協議使廠商不 為投標或不為價格競爭，收取回扣等各行為。依上揭說明 ，被告顯係基於收取回扣之單一決意，而為各個因果歷程 未中斷、互為局部重疊之前述各項之行為，即其需以階段 性之洩漏國防以外之秘密、協議使廠商不為投標或不為價 格競爭，始能遂其收取回扣之目的，彼此間行為著手實行 階段自可認為具有局部重疊、同一之情形，且具有事理上 關聯性，而屬刑法上之1行為觸犯數罪名之想像競合關係 ，應從一重論以貪污治罪條例第4條第1項第3款經辦公用 工程收取回扣罪。 （十）被告犯上開二罪間，犯意各別、行為互殊，觸犯構成要件 相異之罪名，應予分論併罰。 （十一）被告就違反政府採購法第87條第4項之意圖影響決標價 格或獲取不當利益，而以協議，使廠商不為投標及不為 價格之競爭部分，係未遂犯，應依刑法第25條第2項規 定，按既遂犯之刑減輕之。 （十二）復按國家法治之建立，首須樹立紀綱，紀綱既立，然後 可望政事修明，法治基礎臻於鞏固。是以國家對於從事 公務之人員，自必要求其敦品勵行、廉介自持，庶可取 信於民，樹立良好風範；自必要求其恪守法度、處事公 平，庶可宏揚法治，確保人民權益。尤其係與公共事務 利益有關之公務員，更應奉公守法、潔身自愛，執行職 務時應不眩於利慾，以盡忠職守。爰審酌被告前擔任彰 化縣田尾鄉鄉長，本為依法令服務於地方自治團體而具 有法定職務權限之公務員，受人民以選票付託，期其能 造福鄉梓，竟不知廉潔自持，未能恪守職責，洩漏工程 投標廠商資料予證人許忠知悉，且與證人許忠共同使廠 商不為投標或不為價格之競爭，以及共同收取回扣，目 無法紀，破壞政府採購法欲建立之公開、透明、公平之 競爭環境，嚴重損及官箴及人民對廉能政府之期待，至 屬不該，再審酌被告各次之犯罪動機、手段、所生危害 、從中所獲取之利益等一切情狀，分別量處如主文欄所 示之刑，且就罰金如易服勞役，諭知以罰金總額與1年 之日數比例折算，及依刑法第51條第5款之規定，就有 期徒刑部分，定其應執行之刑，以示懲儆。 （十三）末按犯貪污治罪條例之罪，宣告有期徒刑以上之刑者， 並宣告褫奪公權，同條例第17條定有明文。故凡論以貪 污治罪條例之罪，而宣告有期徒刑以上之刑，必須併予 宣告褫奪公權，法院無審酌之餘地（最高法院88年度臺 上字第3019號判決意旨參照）。而貪污治罪條例第17條 僅規定：「犯本條例之罪，宣告有期徒刑以上之刑者， 並宣告褫奪公權」，對於褫奪公權之期間，即從刑之刑 度如何並無明文，故依本條例宣告褫奪公權者，仍應適 用刑法第37條第1項或第2項，使其褫奪公權之刑度有所 依憑，始為合法（最高法院89年度臺上字第2303號判決 意旨參照）。本案被告所犯犯罪事實三部分係屬貪污治 罪條例之罪（如前述），既經本院宣告有期徒刑以上之 刑，應依貪污治罪條例第17條、刑法第37條第2項、第3 項之規定，宣告如主文所示之褫奪公權。 四、沒收部分： （一）查被告莊仁舜行為後，刑法關於沒收之規定，業於104年1 2月30日修正公布，並自105年7月1日起施行，其中第2條 第2項修正為：「『沒收』、非拘束人身自由之保安處分 適用裁判時之法律。」，考其立法理由略謂：「本次沒收 修正經參考外國立法例，以切合沒收之法律本質，認沒收 為本法所定刑罰及保安處分以外之法律效果，具有獨立性 ，而非刑罰（從刑），為明確規範修法後有關沒收之法律 適用，爰明定適用裁判時法……」等旨，故關於沒收之法 律適用，尚無新舊法比較之問題，於新法施行後，應一律 適用新法之相關規定。 （二）因本次刑法修正將沒收列為專章，具有獨立之法律效果， 為使其他法律有關沒收原則上仍適用刑法沒收規定，故刑 法第11條修正為「本法總則於其他法律有刑罰、保安處分 或『沒收』之規定者，亦適用之。但其他法律有特別規定 者，不在此限。」，亦即有關本次刑法修正後與其他法律 間之適用關係，依此次增訂中華民國刑法施行法第10條之 3第2項「施行日前制定之其他法律關於沒收、追徵、追繳 、抵償之規定，不再適用。」規定，就沒收適用之法律競 合，明白揭示「後法優於前法」之原則，優先適用刑法， 至於沒收施行後其他法律另有特別規定者，仍維持「特別 法優於普通法」之原則（本條之修正立法理由參照）。 （三）為因應上開中華民國刑法施行法第10條之3第2項規定，相 關特別法將於中華民國刑法沒收章施行之日（即105年7月 1日）失效，故貪污治罪條例第10條關於沒收之規定，亦 於105年6月22日修正公布，並自同年7月1日起施行，考量 刑法沒收章已無追繳及抵償之規定，而追徵為全部或一部 不能沒收之執行方式，乃刪除原第1項「犯第四條至第六 條之罪者，其所得財物，應予追繳，並依其情節分別沒收 或發還被害人。」及第3項「前二項財物之全部或一部無 法追繳時，應追徵其價額，或以其財產抵償之。」，回歸 刑法沒收章之規定（本條之修正立法理由參照）。 （四）就刑事處罰而言，「連帶」本具有「連坐」之性質。在民 事上，連帶債務之成立，除當事人明示外，必須法律有規 定者為限（民法第272條參照）。沒收兼具刑罰與保安處 分之性質，以剝奪人民之財產權為內容，係對於人民基本 權所為之干預，自應受法律保留原則之限制。共同犯罪行 為人之組織分工及不法所得，未必相同，特別是集團性或 重大經濟、貪污犯罪，彼此間犯罪所得之分配懸殊，其分 配較少甚或未受分配之人，如仍應就全部犯罪所得負連帶 沒收之責，超過其個人所得之剝奪，無異代替其他犯罪參 與者承擔刑罰，顯失公平。故共同犯罪，其所得之沒收， 應就各人分得之數為之，此為本院最新之見解（最高法院 104年度臺上字第3864號判決意旨參照）。 （五）公務員經辦公用工程，收取回扣罪，其交付回扣之人縱係 對公務員職務上之行為為之，不成立交付回扣罪，但此種 玷辱公務員應公正廉潔執行職務之違背公序良俗行為，自 不在法律保護範圍之內，倘猶認其屬被害人，豈非變相鼓 勵貪污？自與制定貪污治罪條例旨在嚴懲貪污，澄清吏治 之立法本旨有違。是以對公務員經辦公用工程，交付回扣 之人，不能認屬被害人，其所交付之回扣應予沒收，不得 發還之，此為當然之解釋（最高法院93年度臺上字第5421 號判決意旨參照）。 （六）綜上，未扣案之被告犯罪所得款項30萬元（各人實際分得 之數），不能認仍屬被害人所有，而予以發還被害人。又 依卷內證據並無「其變得之物或財產上利益及其孳息」， 復無證據足認被告已將其犯罪所得轉給第三人，自應認仍 屬被告所有，依修正後刑法第38條之1第1項前段、第3項 規定宣告沒收，如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時 ，追徵其價額。 據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，貪污治罪條例第 4條第1項第3款、第17條，政府採購法第87條第4項、第6項，刑 法第11條、第2條第2項、第28條、第132條第1項、第55條前段、 第25條、第51條第5款、第37條第2項、第3項、第38條之1第1項 前段、第3項，判決如主文。 本案經檢察官何蕙君到庭執行職務。 中 華 民 國 105 年 10 月 31 日 刑事第九庭 審判長法官 田德煙 法 官 蘇品樺 法 官 魏志修 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由；如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿 逕送上級法院」。 中 華 民 國 105 年 10 月 31 日 書 記 官 陳雪鈴 附錄本案論罪科刑法條： 中華民國刑法第132條 （洩漏國防以外之秘密罪） 公務員洩漏或交付關於中華民國國防以外應秘密之文書、圖畫、 消息或物品者，處 3 年以下有期徒刑。 因過失犯前項之罪者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或 3 百元以 下罰金。 非公務員因職務或業務知悉或持有第 1 項之文書、圖畫、消息 或物品，而洩漏或交付之者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或 3 百元以下罰金。 政府採購法第87條 （強迫投標廠商違反本意之處罰） 意圖使廠商不為投標、違反其本意投標，或使得標廠商放棄得標 、得標後轉包或分包，而施強暴、脅迫、藥劑或催眠術者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 3 百萬元以下罰金。 犯前項之罪，因而致人於死者，處無期徒刑或 7 年以上有期徒 刑；致重傷者，處 3 年以上 10 年以下有期徒刑，各得併科新 臺幣 3 百萬元以下罰金。 以詐術或其他非法之方法，使廠商無法投標或開標發生不正確結 果者，處 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金 。 意圖影響決標價格或獲取不當利益，而以契約、協議或其他方式 之合意，使廠商不為投標或不為價格之競爭者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。 意圖影響採購結果或獲取不當利益，而借用他人名義或證件投標 者，處 3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。 容許他人借用本人名義或證件參加投標者，亦同。 第 1 項、第 3 項及第 4 項之未遂犯罰之。 貪污治罪條例第4條 有下列行為之一者，處無期徒刑或 10 年以上有期徒刑，得併科 新台幣 1 億元以下罰金： 一、竊取或侵占公用或公有器材、財物者。 二、藉勢或藉端勒索、勒徵、強占或強募財物者。 三、建築或經辦公用工程或購辦公用器材、物品，浮報價額、數 量、收取回扣或有其他舞弊情事者。 四、以公用運輸工具裝運違禁物品或漏稅物品者。 五、對於違背職務之行為，要求、期約或收受賄賂或其他不正利 益者。 前項第 1 款至第 4 款之未遂犯罰之。