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臺灣彰化地方法院刑事判決　　　　　　　96年度訴字第1454號 公　訴　人　臺灣彰化地方法院檢察署檢察官 被　　　告　甲○○ 上列被告因違反毒品危害防制條例，經檢察官提起公訴（96年度 毒偵字第3256號），本院以簡式審判程序，判決如下： 主 文 甲○○施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑捌月。 事實及理由 一、犯罪事實： ㈠甲○○前受觀察勒戒，民國（下同）88年3月19日執行完畢 ，執行完畢5年內，88年4月28日又犯施用一、二級毒品罪， 經判刑9月、4月（本院93年訴字第1217號判決、臺灣高等法 院臺中分院94年度上訴字第162號判決），合併93年11月8日 所犯施用毒品罪有期徒刑6月（本院94年度易字第524號判決 ），定執行刑1年5月，96年1月11日縮刑執行完畢出監（構 成累犯）。 ㈡甲○○仍不知悔改，基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於 96年5月28或29日之某時點，在彰化縣員林鎮某處，以將海 洛因摻入香菸點燃施用之方式，施用第一級毒品海洛因1 次 。嗣於96年5月31日23時45分許，在彰化縣○○鎮○○路○段 速邁樂加油站為警查獲，並經警採集其尿液送驗，結果呈「 可待因及嗎啡」陽性反應，始悉上情。 二、認定事實之證據及理由： ㈠被告於警訊、偵訊、本院準備程序中之自白。 ㈡彰化縣警察局田中分局委託檢驗尿液代號與真實姓名對照認 證單，證明被告接受採尿送驗之事實。 ㈢詮昕科技股份有限公司濫用藥物尿液檢驗報告書，證明被告 驗尿先後呈現「嗎啡、可待因」之陽性反應。依行政院衛生 署管制藥物管理局93年7月16日管檢字第0930006199號函示 意見：「依據Clark's Analysis of Drugs and Poisons一 書第三版之記載：... 第一級毒品海洛因亦可代謝成嗎啡， 且海洛因常見含有少量6-乙醯可待因雜質成分，該成分可代 謝為可待因及嗎啡。... 」（參照行政院衛生署管制藥品管 理局發行「濫用藥物檢驗相關解釋彙編」P.14）故可證明被 告因施用海洛因而同時檢出「可待因、嗎啡」陽性反應。 ㈣不再送觀察勒戒之理由： 　　按毒品危害防制條例於92年7月9日修正公布，自93年1月9日 施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區 分為「初犯」及「五年內再犯」、「五年後再犯」。依其立 法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應 為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治 執行完畢釋放後，「五年內再犯」者，因其再犯率甚高，原 實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追 訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢 釋放後，「五年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制 戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除 毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之 程序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「五年後再 犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被 告於五年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第三次（或第三 次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制 戒治執行完畢釋放五年以後，已不合於「五年後再犯」之規 定，且因已於「五年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施 觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第 10條處罰（最高法院95年度第7次刑事庭會議決議參照）。 本件被告前因施用毒品案件，經送觀察勒戒後後，於88年3 月19日執行完畢出所。又於88年4月28日犯用毒品案件，經 本院93年度訴字第1217號判決及臺灣高等法院臺中分院94年 度上訴字第162號判決確定，有卷附臺灣高等法院被告前案 紀錄表及判決可稽。被告既曾於「五年內再犯」，且經法院 判處罪刑確定，其又於96年5月28或29日施用毒品，即非屬 該條例第20條第3項所定「五年後再犯」之情形，仍應論以 毒品危害防制條例第10條第1項之施用第1級毒品罪。 ㈤被告自白於上述時間，有施用第一級毒品等語，與事證相符 ，應堪採信。本案事證明確，被告上開犯行洵堪認定。 三、論罪科刑： ㈠核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第 一級毒品罪。又被告持有毒品之低度行為，應為施用之高度 行為所吸收，不另論罪。 ㈡被告有事實欄內之徒刑執行經過，此有臺灣高等法院被告全 國前案紀錄表可稽，其受此有期徒刑執行完畢後，五年以內 故意再犯有期徒刑以上之罪，應依累犯規定，加重其刑。 ㈢量刑審酌：被告自82年間犯煙毒罪以來，多年來毒品前科不 斷，雖然經過勒戒及徒刑執行，未曾下定決心戒毒，可見其 意志不堅定，並念及被告犯後坦承犯行，態度尚屬良好等一 切情狀，量處如主文所示之刑，以示懲儆。 四、適用法律： ㈠程序法方面：刑事訴訟法第273條之1、第310條之2、第454 條第1項。 ㈡實體法方面：毒品危害防制條例第10條第1項、刑法第11條 前段、第47條第1項。 本案經檢察官莊佳瑋到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　96　　年　　9 　月　　21 　日 刑事第三庭 法 官 葉明松 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決，應於判決送達後10日內，向本院提出上訴書狀， 上訴書狀應「敘述具體上訴理由」，並按他造當事人之人數附繕 本。「切勿逕送上級法院」。 中　　華　　民　　國　　96　　年　　9 　月　　21 　日 書記官 于淑真 附錄本案論罪法條： 毒品危害防制條例第10條 施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。 施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。