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臺灣嘉義地方法院刑事判決　　　　　　　104年度易字第183號 公　訴　人　臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官 被　　　告　鄭桐景 選任辯護人　汪玉蓮律師 上列被告因背信等案件，經檢察官提起公訴（１０４年度偵字第 １７１號），本院判決如下： 主 文 鄭桐景犯背信罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟 元折算壹日。又犯背信罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新 臺幣壹仟元折算壹日。應執行有期徒刑玖月，如易科罰金，以新 臺幣壹仟元折算壹日。 犯罪事實 一、鄭桐景、鍾銘純、陳慧安、羅檍惠、鄭全欽等共５人於民國 ９５年間分別出資新臺幣（下同）３０萬元、２０萬元、２ ０萬元、１０萬元、２０萬元，以３／１０、２／１０、２ ／１０、１／１０、２／１０之出資比例合夥經營惠眾利德 保險經紀人股份有限公司嘉義辦事處（下稱惠眾利德公司嘉 義辦事處），從事人身保險經紀人業務。嗣鄭桐景、鍾銘純 、陳慧安、羅檍惠於９７年４月間欲解散惠眾利德公司嘉義 辦事處，改籌組設立冠鑫保險經紀人股份有限公司（下稱冠 鑫公司），資本總額為３００萬元，分成３００股，每股金 額係１萬元，然因鄭全欽無意參與成為冠鑫公司股東，迨惠 眾利德公司嘉義辦事處結算迄至９７年４月之合夥財產，其 領回出資額及獲配利益共３０萬１５９７元後即行退出，鄭 桐景、鍾銘純、陳慧安、羅檍惠等４人乃約定每人均留存原 合夥出資額，僅領回各獲分配利益（即鄭桐景領回１５萬２ ３９４元、留存３０萬元；鍾銘純領回１０萬１５９７元、 留存２０萬元；陳慧安領回１０萬１５９７元、留存２０萬 元；羅檍惠領回５萬７９８元、留存１０萬元），按渠等４ 人原出資合夥比例即３／８、２／８、２／８、１／８持有 冠鑫公司股份，並將渠等４人上述留存資本於９７年５月１ ５日所餘現金６４萬８１３５元，直接匯入合作金庫商業銀 行股份有限公司（下稱合作金庫銀行）南嘉義分行戶名：冠 鑫公司籌備處、帳號：0000000000000號之帳 戶（下稱冠鑫公司籌備處帳戶），作為渠等４人成立冠鑫公 司之出資，不足資本總額３００萬元部分則分由渠等４人匯 入不等數額至前揭冠鑫公司籌備處帳戶內予以補足，形式上 繳足股款（鄭桐景、鍾銘純、陳慧安、羅檍惠所涉違反公司 法第９條犯嫌，鍾銘純、陳慧安、羅檍惠已於本院審理中自 行具狀向臺灣嘉義地方法院檢察署自首，鄭桐景部分，則由 本院依法告發），鍾銘純、陳慧安、羅檍惠並委由鄭桐景處 理上揭冠鑫公司設立登記事務，詎鄭桐景為提高自己持股比 例及損害鍾銘純、陳慧安、羅檍惠利益，竟基於背信及使公 務員登載不實之犯意，先於９７年５月２２日，指示某不知 情之冠鑫公司籌備處員工，在冠鑫公司股東名冊、股東繳納 股款明細表上填載「鄭桐景繳納股款１５０萬元，持有１５ ０股；鍾銘純繳納股款６０萬元，持有６０股；陳慧安繳納 股款６０萬元，持有６０股；羅檍惠繳納股款３０萬元，持 有３０股（持股比例為：５／１０、２／１０、２／１０、 １／１０）」之不實事項，繼於翌日持向不知情之曾喜仁會 計師據以填具查核報告書，再於９７年６月５日持向經濟部 中部辦公室申請辦理設立登記，致使僅負形式審查之承辦公 務員，將此不實事項登載於職務上所掌管之股份有限公司設 立登記表上，並於９７年６月１９日核准公司設立登記，而 違背鍾銘純、陳慧安、羅檍惠委託其辦理冠鑫公司設立登記 之任務，足以生損害於鍾銘純、陳慧安、羅檍惠之財產權益 及經濟部中部辦公室對於公司設立登記管理之正確性。 二、鄭桐景從９７年６月１９日冠鑫公司核准設立登記起迄至１ ０３年６月３０日止，擔任冠鑫公司之董事長兼經理人，係 受冠鑫公司委任處理公司事務之人，本應忠實執行業務並盡 善良管理人之注意義務，以追求公司及股東之利益。詎鄭桐 景因與冠鑫公司其他股東不合，明知台灣金聯合保險經紀人 股份有限公司（已於１０３年２月２５日更名為台灣鑫聯合 保險經紀人股份有限公司，下稱台灣鑫公司）所營事業項目 完全與冠鑫公司相同（均係從事人身、財產保險經紀人業務 ），與冠鑫公司有直接業務競爭關係，竟仍意圖為台灣鑫公 司不法之利益及損害冠鑫公司之利益，基於背信之犯意，未 經董事會及股東會之同意，擅自於１０２年１２月間開始進 行縮編之動作，接續為下列行為，將冠鑫公司人員及辦公場 所設備轉讓予台灣鑫公司，致冠鑫公司業績下滑，而生損害 於冠鑫公司及股東鍾銘純、陳慧安、羅檍惠之財產利益： ㈠、於１０２年１２月２５日冠鑫公司１０２年度第四季事業部 負責人會議上，鼓吹、告知各該事業部門保險業務人員註銷 登錄離開冠鑫公司，轉任登錄於台灣鑫公司，且於１０３年 ３月２６日列席台灣鑫公司１０３年度第一季事業部負責人 會議，協助冠鑫公司保險業務人員進行轉任，致冠鑫公司多 數保險業務人員，如：鄭全欽、莫宜稜、官純蘭、施曉君、 黃意如、林明宗、柳昇忠、簡安景、陳嬿如、林秀溱、簡廷 伃、簡明仁等人陸續辦理註銷登錄離開冠鑫公司，轉而登錄 於台灣鑫公司。 ㈡、冠鑫公司原本聘僱４位助理王雅君、羅靖玟、蔡旻樺、梁翠 芳，分別負責公司會計、產險、壽險、保險事務，鄭桐景卻 貿然於１０２年１２月３１日逕行終止王雅君、羅靖玟、蔡 旻樺３人之聘僱契約，僅留下１名助理梁翠芳，並協助王雅 君、羅靖玟、蔡旻樺３人從１０３年１月１日起改任台灣鑫 公司之助理。而後梁翠芳離職，鄭桐景又容許台灣鑫公司使 用冠鑫公司於１０３年４月２日聘僱之助理楊孟嘉，為台灣 鑫公司處理保險文件事務。 ㈢、冠鑫公司於１００年３月２８日召開之董事會議決議將冠鑫 公司辦公室遷址設於「嘉義市○區○○路○○○號２樓」， 相關辦理公司業務所需之辦公設備、電話（00）0000 000號、傳真（00）0000000號等，均設置於該 址房屋，鄭桐景於１０２年１２月間卻故意不與該址房東廖 美芝（該址房屋係廖美芝之配偶沈志峰所有）續訂該址租賃 契約，反而牽線台灣鑫公司行政總監蔡麗淑與廖美芝簽立租 賃該址房屋之１年期（１０３年１月１日至１０３年１２月 ３１日）契約，而將上址房屋連同前述電話及傳真均讓予台 灣鑫公司使用，致冠鑫公司無法繼續在該址經營業務。 三、案經鍾銘純、陳慧安、羅檍惠告訴臺灣嘉義地方法院檢察署 檢察官偵查起訴。 理 由 壹、證據能力之認定： 一、證人陳慧安、鍾銘純、羅靖玟於警詢中之證詞，均無證據能 力；然渠等於檢察官訊問中之證述，均有證據能力： ㈠、證人陳慧安、鍾銘純、羅靖玟於警詢中之證述： 按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據，刑事訴訟法第１５９條第１項定有明 文。查證人陳慧安、鍾銘純、羅靖玟於警詢中之證述，係屬 被告以外之人於審判外之言詞陳述，而為傳聞證據，既經被 告鄭桐景及辯護人否認其證據能力（見本院卷一第３４頁反 面、４２頁），揆諸前揭規定，即不得作為本案裁判基礎之 證據資料。 ㈡、證人陳慧安、鍾銘純、羅靖玟於檢察官訊問中之證述： 按被告以外之人於偵查中向檢察官所為陳述，除顯有不可信 之情況者外，得為證據，刑事訴訟法第１５９條之１第２項 亦定有明文。被告以外之人於偵查中之證詞，性質上均屬傳 聞證據，惟現階段刑事訴訟法規定檢察官代表國家偵查犯罪 、實施公訴，依法其有訊問被告、證人及鑑定人之權，證人 、鑑定人且須具結，而實務運作時，檢察官偵查中向被告以 外之人所取得之陳述，原則上均能遵守法律規定，不致違法 取供，其可信度極高，職是，被告以外之人前於偵查中已具 結而為證述，除反對該項供述得具有證據能力之一方，已釋 明「顯有不可信之情況」之理由外，不宜以該證人未能於審 判中接受他造之反對詰問為由，即遽指該證人於偵查中之陳 述不具證據能力。本案證人陳慧安、鍾銘純、羅靖玟於檢察 官訊問時具結所為之證述，被告及辯護人未曾提及檢察官在 訊問中有任何不法取供之情形，且客觀上亦無顯不可信之情 況，是證人陳慧安、鍾銘純、羅靖玟於檢察官訊問中之證言 自具有證據能力。 二、被告及辯護人所爭執下列文書之證據能力： ㈠、「冠鑫保險經紀人股份有限公司－嘉義１０２年度第四季事 業部負責人會議流程報告（下稱冠鑫公司１０２年度第四季 會議報告）」，有證據能力： 依被告於本院準備程序中所供：冠鑫公司１０２年度第四季 會議報告內容係由我擬出來的，我有於冠鑫公司１０２年度 第四季事業部負責人會議中提出等語（見本院卷一第３３頁 反面），足徵該份會議報告內容非屬「被告以外之人於審判 外之陳述」，並非傳聞證據，無傳聞法則之適用，此外，又 查無其他證據可資證明該份會議報告係執法人員以違法手段 取得，當具有證據能力。 ㈡、「台灣鑫聯合保險經紀人股份有限公司－嘉義１０３年度第 一季事業部負責人會議流程報告（下稱台灣鑫公司１０３年 度第一季會議報告）」，有證據能力： 按「除前三條之情形外，下列文書亦得為證據：一、除顯有 不可信之情況外，公務員職務上製作之紀錄文書、證明文書 。二、除顯有不可信之情況外，從事業務之人於業務上或通 常業務過程所須製作之紀錄文書、證明文書。三、除前二款 之情形外，其他於可信之特別情況下所製作之文書」，刑事 訴訟法第１５９條之４定有明文。刑事訴訟法於傳聞排除法 則之下，基於人類生活之體驗，認為某些傳聞證據具有本質 上可信賴性，因而建立證據容許之例外，即賦予具有本質上 可信賴性之傳聞證據有證據能力，該法第１５９條之４之規 定即屬此類。而此類容許之例外，因須賴人類長期體驗，法 律難以預先列舉殆盡，故該條於第１、２款例示規定之外， 並於第３款為概括規定。是紀錄文書不論符合該條第２款通 常業務過程所須製作之紀錄文書或第３款概括容許之紀錄文 書，均不能謂無證據能力（最高法院９９年度台上字第６５ ０３號判決意旨參照）。查台灣鑫公司１０３年度第一季會 議報告所載之內容固屬傳聞證據，然該份會議報告內容係台 灣鑫公司助理所製作之紀錄文書，此據證人即台灣鑫公司行 政總監蔡麗淑於本院審理中證述明確（見本院卷二第４７頁 正、反面、４９頁），參酌證人蔡麗淑於本院審理中所證： １０３年３月２６日台灣鑫公司１０３年度第一季會議是由 我主持，鄭桐景確實有列席參加該會議，會議之前我沒有看 過這份報告，但會議之後我有看過這份報告等語（見本院卷 二第４６頁正、反面、５０、５１頁），稽之被告於本院審 理中亦自承：我有列席參加台灣鑫公司１０３年度第一季會 議等語（見本院卷一第２２８頁），可認台灣鑫公司１０３ 年度第一季會議報告係台灣鑫公司助理身經歷上開會議，於 當下或事件甫發生後，於記憶猶新之際作成之文書，且未預 料係將來作為訴訟之用，本質上具有可信賴性，應認屬於刑 事訟訴法第１５９條之４第３款規定之「其他於可信之特別 情況下所製作之文書」，應認具有證據能力。 ㈢、「冠鑫公司１０２年與１０３年上半年度業績比較圖」、「 冠鑫公司保經人員撤登表」、「冠鑫公司１０３年７月交接 後尚未撤登人員之業績佣金表」、「冠鑫公司鄭桐景等人之 佣金報表」（見本院卷二第１５０頁反面至１５３頁），無 證據能力： 查前揭業績比較圖、保經人員撤登表、佣金報表，係告訴人 鍾銘純、陳慧安、羅檍惠所提出之圖、表，均屬被告以外之 人於審判外之書面陳述，為傳聞證據，因原始資料來源不明 ，又經被告及辯護人否認其證據能力（見本院卷二第１６５ 頁正、反面），無可信之特別情況，揆諸上開傳聞法則規定 及說明，認不具有證據能力。 三、其餘供述證據： 按被告以外之人於審判外之陳述，經當事人於審判程序同意 作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況， 認為適當者，得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調 查證據時，知有第１５９條第１項不得為證據之情形，而未 於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴 訟法第１５９條之５定有明文。查本案所據以認定事實之其 餘傳聞證據，因檢察官、被告、辯護人於本院言詞辯論終結 前均未曾聲明異議，而本院於審判期日已依法進行證據之調 查、辯論，被告訴訟上之權利已受保障，故本院審酌上開證 據資料製作時之情況，依前述規定，認均具有證據能力。 四、非供述證據： 本判決認定事實所引用之其餘非供述證據，均係經法定程序 取得，無不得為證據之情形，自均有證據能力。 貳、認定犯罪事實所憑之證據及理由： 一、犯罪事實欄一部分： 訊據被告鄭桐景固坦承其與鍾銘純、陳慧安、羅檍惠、鄭全 欽等共５人以３／１０、２／１０、２／１０、１／１０、 ２／１０之出資比例合夥經營惠眾利德公司嘉義辦事處，而 後鄭全欽退夥，其與鍾銘純、陳慧安、羅檍惠等共４人另籌 組設立冠鑫公司，並將惠眾利德公司嘉義辦事處合夥財產予 以結算後所餘之資金６４萬８１３５元直接匯入冠鑫公司籌 備處帳戶，作為渠等４人設立冠鑫公司之資本等情，惟矢口 否認有何背信及使公務員登載不實之犯行，辯稱：冠鑫公司 股東持有之股份比例與惠眾利德公司嘉義辦事處股東持有之 股份比例無關，我與鍾銘純、陳慧安、羅檍惠於冠鑫公司成 立之初係另外約定以出資額之比例來計算股份數，因為我出 資１５０萬元，鍾銘純及陳慧安各出資６０萬元，羅檍惠出 資３０萬元，所以我與鍾銘純、陳慧安、羅檍惠之股份數分 別係１５０股、６０股、６０股、３０股，比例為５／１０ 、２／１０、２／１０、１／１０，冠鑫公司相關設立登記 事項均係由冠鑫公司行政副總鍾銘純及會計蔡雪鳳負責，鍾 銘純不可能不知道冠鑫公司登記之持股比例；卷附冠鑫公司 資產負債表上所顯示我與鍾銘純、陳慧安、羅檍惠之股東分 紅比例為３／８、２／８、２／８、１／８，這跟冠鑫公司 股東持股比例無關，是因為我已經先從公司盈餘中領了２０ ％之主管佣金，所以我讓鍾銘純、陳慧安、羅檍惠在股東分 配盈餘部分可以多領一些云云。經查： ㈠、匯入冠鑫公司籌備處帳戶之資金６４萬８１３５元，係被告 、鍾銘純、陳慧安、羅檍惠４人籌設冠鑫公司而以３／８、 ２／８、２／８、１／８比例所為之出資： ⒈被告、鍾銘純、陳慧安、羅檍惠、鄭全欽５人於９５年間分 別出資３０萬元、２０萬元、２０萬元、１０萬元、２０萬 元，以３／１０、２／１０、２／１０、１／１０、２／１ ０之出資比例合夥經營惠眾利德公司嘉義辦事處，而後被告 與鍾銘純、陳慧安、羅檍惠於９７年４月間欲解散惠眾利德 公司嘉義辦事處，另籌組設立冠鑫公司，然因鄭全欽無意願 加入成為冠鑫公司股東，乃辦理退夥，迨惠眾利德公司嘉義 辦事處結算迄至９７年４月之合夥財產，鄭全欽領回原合夥 出資額及可獲分配利益共３０萬１５９７元後即行退出，被 告、鍾銘純、陳慧安、羅檍惠４人則均留存每人原合夥出資 額，各僅領回可獲分配利益（被告留存３０萬元、領回１５ 萬２３９４元；鍾銘純留存２０萬元、領回１０萬１５９７ 元；陳慧安留存２０萬元、領回１０萬１５９７元；羅檍惠 留存１０萬元、領回５萬７９８元），並將渠等４人所留存 資本於９７年５月１５日尚餘之現金６４萬８１３５元，直 接匯入冠鑫公司籌備處帳戶，作為渠等４人成立冠鑫公司之 出資額等情，業據證人鍾銘純、陳慧安、羅檍惠、鄭全欽證 述如下： ①證人即告訴人鍾銘純於檢察官訊問及本院審理中證稱：當 初被告找我與陳慧安、羅檍惠、鄭全欽合夥經營惠眾利德 公司嘉義辦事處，以１００萬元為資本額，被告出資３０ 萬元，我與陳慧安、鄭全欽均出資２０萬元，羅檍惠出資 １０萬元，被告、我、陳慧安、羅檍惠、鄭全欽之持股比 例依序係３０％、２０％、２０％、１０％、２０％，後 來鄭全欽想成立冠鑫公司，但鄭全欽不想參加所以表示退 出，惠眾利德公司嘉義辦事處就辦理結算，鄭全欽取回３ ０萬１５９７元，我自己保留２０萬元在惠眾利德公司嘉 義辦事處，只收受支票領回盈餘１０萬多元，最後惠眾利 德公司嘉義辦事之結餘剩下６４萬８１３５元，直接匯入 冠鑫公司籌備處帳戶作為被告、我、陳慧安、羅檍惠設立 冠鑫公司之資本，因為鄭全欽的部分已經全部領走，所以 ６４萬８１３５元變成是被告、我、陳慧安、羅檍惠依比 例去分，我占其中２／８，算是我參加冠鑫公司之股款等 語（見偵Ｄ卷第６５頁反面至６６頁，本院卷一第１９３ 至１９４頁反面、２０８至２０９、２１３頁）。 ②證人即告訴人陳慧安於檢察官訊問中證述：鄭全欽是退股 ，不是賣股份，鄭全欽退股所領得之金額是用合夥資金給 付的，匯入冠鑫公司籌備處帳戶之６４萬８１３５元係惠 眾利德公司嘉義辦事處之財產，我占其中２／８等語（見 偵Ａ卷第３４頁，偵Ｄ卷第６５頁反面）。 ③證人即告訴人羅檍惠於本院審理中結稱：被告於９５年間 邀集５名股東，大家合出１００萬元之資金合夥經營惠眾 利德公司嘉義辦事處，我當時出資１０萬元，占１／１０ 股份，後來９７年間我們想要成立冠鑫公司，其中１名股 東鄭全欽提出他要退股，就用惠眾利德公司嘉義辦事處之 盈餘結算他的股份，剩餘資金全部轉入冠鑫公司作為剩下 ４名股東之資本額等語（見本院卷一第２２８頁反面至２ ２９頁反面、２３２、２３５頁正、反面）。 ④證人鄭全欽於警詢、檢察官訊問及本院審理中證稱：我於 ９５年間曾與被告、鍾銘純、陳慧安、羅檍惠等共５人合 夥經營惠眾利德公司嘉義辦事處，我本身是出資２０萬元 ，占２０％，９７年間退出合夥，有拿到支票取回原合夥 出資額及獲利，我知道被告、鍾銘純、陳慧安、羅檍惠後 來成立冠鑫公司，但我沒有投資冠鑫公司等語（見偵Ａ卷 第３３至３４頁，偵Ｃ卷第１２頁反面，本院卷一第２２ ２頁正、反面、２２４至２２５頁正面）。 互核渠等前揭證詞，內容大致相符，且與「惠眾利德公司嘉 義辦事處９７年４月資產負債表」、「惠眾利德公司嘉義辦 事處同年５月資產負債表」、「惠眾利德公司嘉義辦事處結 算＆資金戶說明」（見本院卷一第１０２至１０４頁）」所 示「５／１４資金戶＄0000000。淨利金額＄000 0000，比例、股東分配、支票金額： 鄭全欽２０％、＄３０１５９７、支票金額＄３０１５９７ 陳慧安２０％、＄３０１５９７、支票金額＄１０１５９７ 鍾銘純２０％、＄３０１５９７、支票金額＄１０１５９７ 羅檍惠１０％、＄１５０７９８、支票金額＄５０７９８ 鄭桐景３０％、＄４５２３９４、支票金額＄000000 0／１４定存息＄２１３５。 計算：５／１４資金戶餘額＄0000000－0／１５匯 支票戶＄７０７９８３＋５／１４定存息＄２１３５＝５／ １５轉入籌備戶＄６４８１３５。」等節及證人即惠眾利德 公司嘉義辦事處會計蔡雪鳳於本院審理中所證：９７年４月 結算後，惠眾利德公司嘉義辦事處之財產總共係１５０萬７ ９８３元，鄭全欽的部分全部結算給他，他領到的支票金額 係３０萬１５９７元，陳慧安、鍾銘純各保留２０萬元，領 到的支票金額均係１０萬１５９７元，羅檍惠領得之支票金 額係５萬７９８元，鄭桐景領得之支票金額係１５萬２３９ ４元，惠眾利德公司嘉義辦事處總財產１５０萬７９８３元 扣除開出去合計７０萬７９８３元之支票金額，資金戶結餘 係６４萬６０００元，最後加上２１３５元之利息，總計係 ６４萬８１３５元，全部匯入冠鑫公司籌備處帳戶等語（見 本院卷二第１７頁正、反面、１９頁正、反面）相為吻合， 此外，並有惠眾利德公司嘉義辦事處以鄭桐景名義向合作金 庫銀行南嘉義分行申設帳號0000000000000號 帳戶（下稱）之存摺影本、冠鑫公司籌備處帳戶之存摺影本 各１份，及被告與證人鍾銘純、陳慧安、羅檍惠、鄭全欽簽 名表示領取上開支票金額之合作金庫銀行南嘉義分行支票影 本５紙附卷可稽（見本院卷一第１０５至１１３頁），堪信 為真。 ⒉稽上情節以觀，證人鄭全欽退夥後，被告與證人鍾銘純、陳 慧安、羅檍惠４人既係以３／８、２／８、２／８、１／８ 之比例共同持有惠眾利德公司嘉義辦事處所餘資金６４萬８ １３５元，則上開資金６４萬８１３５元嗣後匯入冠鑫公司 籌備處帳戶作為渠等４人籌設冠鑫公司之出資，渠等４人當 係以３／８、２／８、２／８、１／８之比例共同持有上揭 ６４萬８１３５元出資額無訛。被告雖辯稱：羅檍惠於惠眾 利德公司嘉義辦事處之股份實際上係我出資，羅檍惠僅係我 的人頭，匯入冠鑫公司籌備處帳戶之６４萬８１３５元，其 中羅檍惠所占１／８應該算是我的出資額云云，然審以「被 告於檢察官訊問及本院準備程序中均先供稱：９７年５月２ ０日羅檍惠無摺存款匯入冠鑫公司籌備處帳戶之３０萬元， 實際上都是我出資的，是我以羅檍惠名義去匯款的等詞（見 偵Ｄ卷第６６頁反面，本院卷一第３３頁反面），俟羅檍惠 於本院審理中提出合作金庫銀行存款憑條影本１紙（見本院 卷一第８３頁），其上顯示前述匯入冠鑫公司籌備處帳戶之 ３０萬元確係由羅檍惠親簽匯款乙情後，被告方始承認該筆 ３０萬元確係羅檍惠自行出資（見本院卷二第１７５頁反面 ）」之舉措，被告上揭所辯是否屬實，已非無疑；況羅檍惠 確係惠眾利德公司嘉義辦事處之合夥人乙情，迭據證人羅檍 惠、鍾銘純、鄭全欽等人證述綦詳如前，核與上揭惠眾利德 公司嘉義辦事處９７年５月資產負債表上所載「資本額：陳 慧安＄２０萬、鍾銘純＄２０萬、羅檍惠＄１０萬、鄭桐景 ＄３０萬」一節相符，均徵證人羅檍惠確為惠眾利德公司嘉 義辦事處之合夥人，被告上開所辯，無可採信。至證人蔡雪 鳳於本院審理中雖多附和被告上揭所辯，證稱：惠眾利德公 司嘉義辦事處之合夥人有鄭全欽、鍾銘純、陳慧安、鄭桐景 等人，羅檍惠不是惠眾利德公司嘉義辦事處之合夥人，羅檍 惠所持１０％之股份實際上係鄭桐景所有等詞（見本院卷二 第５頁正、反面），惟觀證人蔡雪鳳於本院審理中所證：惠 眾利德公司嘉義辦事處結算＆資金戶說明上所載支票金額係 指惠眾利德公司嘉義辦事處結算後開給股東之支票金額，必 須是股東才能拿到上開金額之支票，我有拿支票給羅檍惠簽 收，我不知道為什麼羅檍惠不是股東還可以拿到支票，這要 問鄭桐景，惠眾利德公司嘉義辦事處之合夥人股份數都是鄭 桐景跟我說的，我是因為羅檍惠都沒有來開會，所以才認為 羅檍惠不是惠眾利德公司嘉義辦事處之合夥人等語（見本院 卷二第８至９頁反面、１４、１８頁反面），足見證人蔡雪 鳳上揭所證「羅檍惠不是惠眾利德公司嘉義辦事處之合夥人 」乙節，或係聽聞被告之轉述、或係出於自己之猜測，難以 作為被告有利之認定。 ㈡、被告、鍾銘純、陳慧安、羅檍惠４人實際上僅以匯入冠鑫公 司籌備處帳戶之資金６４萬８１３５元作為渠等４人設立冠 鑫公司之出資額（不足資本總額３００萬元部分僅形式上繳 足），而約定以３／８、２／８、２／８、１／８之比例持 有冠鑫公司股份數： ⒈被告、鍾銘純、陳慧安、羅檍惠４人實際上僅以匯入冠鑫公 司籌備處帳戶之資金６４萬８１３５元作為渠等４人設立冠 鑫公司之出資額，不足資本總額３００萬元部分則分由渠等 ４人匯入不等數額至冠鑫公司籌備處帳戶內予以補足，形式 上繳足股款，被告、鍾銘純、陳慧安、羅檍惠因而約定以３ ／８、２／８、２／８、１／８之比例持有冠鑫公司股份數 等節，業據證人鍾銘純於本院審理中證稱：惠眾利德公司嘉 義辦事處資金戶結餘僅６４萬８１３５元，但設立冠鑫公司 資本總額需要３００萬元，所以後來我們有再出資，但冠鑫 公司成立之後，就將後來之出資還給我們，換言之，實際上 我們僅出資６４萬８１３５元，超過６４萬８１３５元之出 資額於冠鑫公司成立之後都有退還給我們，我們就是依照原 本各自持有６４萬８１３５元之比例，也就係以被告、我、 陳慧安、羅檍惠依序為３／８、２／８、２／８、１／８之 比例來持有冠鑫公司之股份等語（見本院卷一第１９５、２ ０８、２１３頁反面至２１４頁反面），及證人陳慧安於檢 察官訊問中證述：冠鑫公司籌備處成立之初，我沒有出資給 任何人，我只知道我要當股東，但我並沒有真的拿錢出來等 語明確（見偵Ｄ卷第６６頁）。參以卷附冠鑫公司籌備處帳 戶存摺影本（見偵Ａ卷第６２至６３頁）內容為：「 ①９７年５月９日現金開戶１０００元， ②９７年５月１５日轉帳存入６４萬８１３５元， ③９７年５月１９日至９７年５月２２日被告及證人鍾銘純 、陳慧安、羅檍惠陸續存入共計２３５萬３８０７元， ④９７年５月２８日現金存入１０００元， ⑤９７年５月２９日轉帳支出２１５萬５８０７元， ⑥９７年６月１９日轉帳支出２０萬元。」經計算上述存入 及支出之數額，可以得知：被告及證人鍾銘純、陳慧安、羅 檍惠共存入３００萬３９４２元，爾後旋即支出２３５萬５ ８０７元，剩餘６４萬８１３５元之節（計算式：１０００ ＋６４萬８１３５＋２３５萬３８０７＋0000－000 萬５８０７－２０萬＝６４萬８１３７）；佐以前揭⑤、⑥ 所示交易紀錄均係轉帳支出予被告及證人鍾銘純、陳慧安、 羅檍惠一情，亦有合作金庫銀行南嘉義分行１０４年１０月 ２９日合金南嘉義字第○○○○○○○○○○號函檢附之取 款憑條影本２紙、存款憑條影本７紙存卷可考（見本院卷二 第８０至８９頁），核與證人鍾銘純前揭所證實際上僅出資 ６４萬８１３５元設立冠鑫公司，其餘資金嗣後均返還股東 一節相為合致，足徵證人鍾銘純前揭所證屬實，被告與證人 鍾銘純、陳慧安、羅檍惠４人實際上既僅出資６４萬８１３ ５元設立冠鑫公司，渠等４人當係以原本持有６４萬８１３ ５元之比例去持有冠鑫公司之股份無誤。另觀之卷附冠鑫公 司１００年３月及１０１年１月至１０２年２月之資產負債 表（見偵Ｄ卷第１５至３１頁）上均清楚載明：淨利股東分 紅之比例為「鄭桐景（８分之３）、陳慧安（８分之２）、 鍾銘純（８分之２）、羅檍惠（８分之１）」，而上開鍾銘 純、陳慧安、羅檍惠之股東分紅數額嗣後確亦分別匯入鍾銘 純、陳慧安、羅檍惠之合作金庫銀行南嘉義分行帳戶乙節， 有鍾銘純、陳慧安、羅檍惠之合作金庫銀行南嘉義分行帳戶 存摺影本各１份在卷可憑（見偵Ｄ卷第６至１４頁），亦證 被告及證人鍾銘純、陳慧安、羅檍惠係約定以３／８、２／ ８、２／８、１／８之比例持有冠鑫公司之股份。 ⒉被告雖辯稱：我實際上繳足１５０萬元股款，冠鑫公司籌備 處帳戶９７年５月２９日轉帳支出之２１５萬５８０７元， 其中約２００萬元係冠鑫公司跟惠眾利德公司嘉義辦事處購 買該辦事處留下來現金以外之資產所支出之費用，其餘款項 則係作為公司資金上之運用，上開購買資產之對價係給我與 鍾銘純、陳慧安、羅檍惠，直接匯到我們的帳戶裡云云。然 此與被告於檢察官訊問中所供：冠鑫公司籌備處帳戶９７年 ５月２９日轉帳支出之２１５萬５８０７元，係要把當時之 資金還給一位股東等語（見偵Ａ卷第６６頁反面），顯然前 後不一；亦與其前揭所辯「羅檍惠不是惠眾利德公司嘉義辦 事處之股東」一節互相矛盾，蓋羅檍惠倘非惠眾利德公司嘉 義辦事處之股東，冠鑫公司跟惠眾利德公司嘉義辦事處購買 之資產即與羅檍惠無關，羅檍惠何以能領得惠眾利德公司嘉 義辦事處出售資產之對價，被告上開所辯，能否採信，非無 疑竇。況衡諸一般常情，合夥之所有財產均會記載於資產負 債表中，但觀諸卷附惠眾利德公司嘉義辦事處及冠鑫公司之 資產負債表，均未見有何現金以外資產高達２００萬元之紀 錄，被告上揭所辯顯係臨訟編纂之詞，無可採信。 ⒊被告又辯稱：冠鑫公司之資產負債表雖記載我與鍾銘純、陳 慧安、羅檍惠之股東分紅比例為３／８、２／８、２／８、 １／８，但此記載與冠鑫公司股東之持股比例無關，因為我 事先已經從公司盈餘中領了２０％之主管佣金，所以我讓鍾 銘純、陳慧安、羅檍惠在股東分配盈餘部分可以多領一些云 云。然據證人鍾銘純於本院審理中所證：（問：妳領主管分 配，會影響妳領取股東分紅比例嗎？）不會。（問：辯護人 之前於書狀表示，被告有另外領主管分配，所以他自願降低 股東分紅比例，對此妳有何意見？）我不能接受，若照被告 這樣的說詞，我領了５％之主管佣金，我８分之２的股東分 紅比例按理應該也要降低，但實際上並沒有，我有領５％主 管佣金，也還是領８分之２比例之股東分紅，沒有受到影響 等語（見本院卷一第１９７至１９８頁），參佐「證人鍾銘 純於１００年１月１４日、１０１年１月１６日、１０２年 １月２８日雖分別領得９９年、１００年、１０１年之主管 佣金分配，然其於各該年度猶仍領得８分之２比例之股東分 紅」等節，有上揭冠鑫公司之資產負債表及證人鍾銘純之合 作金庫銀行南嘉義分行存摺影本存卷可考，足徵「主管佣金 分配」與「股東分紅」顯係兩事，被告上揭所辯顯非事實， 不足為採。 ⒋至證人蔡雪鳳於本院審理中雖證稱：鍾銘純、陳慧安於冠鑫 公司之持股比例跟在惠眾利德公司嘉義辦事處一樣，都是占 ２０％，冠鑫公司之資產負債表所載股東分紅比例不是持股 比例等詞（見本院卷二第６頁反面、１３、１５、２３頁反 面），然其於本院審理中亦有證稱：我所知道之冠鑫公司股 東持股比例係我去看公司設立登記表，各股東持股多少，登 記表上寫的很清楚，冠鑫公司資產負債表上股東分紅比例是 主管鄭桐景叫我這樣子製作的，我不知道股東分紅的比例怎 麼計算出來的，這要問主管鄭桐景才知道，我並不知道鄭桐 景、鍾銘純、陳慧安、羅檍惠嗣後出資多少，我只能夠確定 登記表上之持股比例，資產負債表上股東分紅比例與我所看 到設立登記表上之股分比例不一樣，所以我覺得股東分紅比 例不是股東持股比例等語（９頁反面、１４頁反面至１５、 １９頁反面、２３頁反面至２４頁），足見證人蔡雪鳳僅知 悉冠鑫公司設立登記表上之股東持股比例，對於冠鑫公司股 東實際出資情形則均不了解，其所為上揭所證，自難以作為 被告有利之認定。 ㈢、被告違背鍾銘純、陳慧安、羅檍惠所託任務，將被告、鍾銘 純、陳慧安、羅檍惠所持之冠鑫公司股份比例記載為５／１ ０、２／１０、２／１０、１／１０，繼而持以向經濟部中 部辦公室申請辦理設立登記，致使僅負形式審查之承辦公務 員，將此不實之股份比例登載於職務上所掌管之股份有限公 司設立登記表上，足以生損害於鍾銘純、陳慧安、羅檍惠之 財產權益及經濟部中部辦公室對於公司設立登記管理之正確 性： ⒈證人鍾銘純、陳慧安、羅檍惠委託被告依「被告、鍾銘純、 陳慧安、羅檍惠分持３／８、２／８、２／８、１／８冠鑫 公司股份之比例」去辦理冠鑫公司之股份登記，然被告卻違 背任務，逕將冠鑫公司股東之持股情形記載為：「被告繳納 股款１５０萬元，持有１５０股；鍾銘純繳納股款６０萬元 ，持有６０股；陳慧安繳納股款６０萬元，持有６０股；羅 檍惠繳納股款３０萬元，持有３０股（持股比例為：５／１ ０、２／１０、２／１０、１／１０）」，經不知情之曾喜 仁會計師審核被告所提供之股東繳款明細及銀行存款證明等 相關文件無誤填具查核報告書後，即持以向經濟部中部辦公 室申請辦理設立登記，致承辦公務員將此不實之持股比例登 載於股份有限公司設立登記表上等情，業據證人鍾銘純於本 院審理中證稱：冠鑫公司股東之持股比例係被告８分之３、 我與陳慧安均係８分之２、羅檍惠係８分之１，冠鑫公司成 立之初係被告委外去辦理公司設立登記，被告說有人介紹一 個會計師給他，就由被告全權處理，相關交給會計師之文件 都係被告提供，我沒有看過那些文件等語（見本院卷一第１ ９５至１９６頁），及證人陳慧安於檢察官訊問中證述：９ ７年成立冠鑫公司之時，辦理登記的人不是鍾銘純，是被告 委託高雄某間事務所去辦理登記的等語（見偵Ａ卷第３８頁 ），及證人羅檍惠於本院審理中結稱：被告、鍾銘純、陳慧 安與我所持有之冠鑫公司股份數，就是依照３／８、２／８ 、２／８、１／８之比例，冠鑫公司相關設立登記事項都係 由被告在處理等語（見本院卷一第２２９頁反面、２３３頁 反面），及證人曾喜仁會計師於本院審理中證稱：卷附查核 報告書上所載內容係我們事務所同仁寫的，卷附股東繳款明 細表及資產負債表則是委託人自行製作的，但因卷附股東繳 款明細表及資產負債表上之筆跡與查核報告書上之筆跡看起 來又一樣，我無法確定這些書面到底係我們事務所同仁書寫 亦或係委託人自行製作，但一般我們不會去幫委託人寫股東 繳款明細表、資產負債表，也不會去幫委託人分配各該股東 之出資額，這些資料應該都係委託人自己寫好、弄好交給我 們，因為我們係站在覆核之立場，僅負責查核股東繳款明細 表上所載出資總額是否與委託人銀行存摺存款資料相符，不 會去查證被告、鍾銘純、陳慧安、羅檍惠之出資額分別係多 少，且若係他人代股東匯款，委託人如果未自行提供資料告 訴我們係幫何股東匯款，我們不可能會知道這筆款項屬於何 股東之出資等語（見本院卷二第１１８頁正、反面、１２１ 至１２２頁反面）明確；此外，復有股份有限公司設立登記 表、公司登記申請書、冠鑫公司股東名冊、委託書、查核報 告書、冠鑫公司股東繳納股款明細表、冠鑫公司資產負債表 、冠鑫公司籌備處帳戶存摺影本、存款餘額證明書、冠鑫公 司代匯款股東繳款明細各１份附卷可參（見偵Ｃ卷第１１４ 至１１７、１２１、１３４至１４２頁），堪信為真實。 ⒉被告雖辯稱：冠鑫公司股東繳納股款明細表及資產負債表上 之筆跡，與查核報告書上之筆跡同一，可見冠鑫公司股東繳 納股款明細表上各該股東繳納之股款金額應係會計師事務所 人員自行做出之分配云云。然觀之證人曾喜仁上揭所證，其 雖無法確認卷附股東繳款明細表及資產負債表究係會計師事 務所人員所書寫抑或係冠鑫公司人員所書寫，但可以確定的 是，曾喜仁會計師不曾主動去分配、查證冠鑫公司各該股東 之出資額，僅係做查核冠鑫公司資金總額是否已達３００萬 之動作，辯護人上揭所辯，顯屬臆測。況觀諸冠鑫公司籌備 處帳戶存摺影本，並非每一筆匯入之股款都有記載匯入人之 姓名，且匯入之股款也非均以股東名義匯入（例如：有以賴 怡茹、賴慧靜名義匯入），若非被告提供冠鑫公司各該股東 出資金額及比例，曾喜仁會計師顯無從知悉冠鑫公司各該股 東之出資額，亦證辯護人上揭所辯悖於常理，不可採信。 ⒊被告另又辯稱：冠鑫公司設立登記事宜均係由鍾銘純及蔡雪 鳳在處理云云，惟觀之卷附冠鑫公司９７年之「公司登記申 請書（見偵Ｃ卷第１１７頁）」上所載之聯絡人係「鄭桐景 」，對比卷附冠鑫公司１００年公司所在地變更之「變更登 記申請書（見偵Ｃ卷第９２－１頁）」上所載之聯絡人為「 蔡雪鳳」、１００年改選監察人之「變更登記申請書（見偵 Ｃ卷第４５頁）」上所載之聯絡人為「鍾銘純」、１０１年 補選監察人之「變更登記申請書（見偵Ｃ卷第３７頁）」上 所載之聯絡人為「鍾銘純」，稽之證人鍾銘純於本院審理中 證稱：冠鑫公司設立登記不是我去辦理的，１００年改選監 察人及１０１年補選監察人之變更登記是我辦理的等語（見 本院卷一第２０１頁反面），堪認前揭申請書上填載之聯絡 人並非制式化均填載冠鑫公司負責人鄭桐景，而係填載實際 上負責該項事務之人，準此，冠鑫公司登記申請書上所載聯 絡人既係「鄭桐景」，足見冠鑫公司設立登記事宜係由被告 負責辦理無疑。至證人蔡雪鳳於本院審理中固亦附和被告前 開所辯而為證稱：冠鑫公司設立登記事項是我和鍾銘純在處 理，但主要是鍾銘純在接洽、辦理，相關文件也都放在鍾銘 純那裡等詞（見本院卷二第６至７頁反面），然經細問證人 蔡雪鳳其所分擔承辦設立登記事項為何，卻又稱僅係幫忙鍾 銘純影印文件，未曾負責處理相關設立登記文件，不清楚係 委由哪間會計師事務所辦理，未曾聽過曾喜仁會計師或李善 餘會計師事務所（按：曾喜仁會計師斯時任職之會計師事務 所）；另質以如何知悉冠鑫公司設立登記事項係由鍾銘純辦 理，雖稱係聽到經濟部人員打電話找鍾銘純詢問事項，但又 無法說明何以申請文件上所載聯絡人非鍾銘純，經濟部人員 卻係撥打電話聯繫鍾銘純等節（見本院卷二第１１頁反面至 １２頁反面、２１頁正、反面），證人蔡雪鳳上揭附和被告 所辯之證詞，容非無疑，要無可採。 ⒋按公司股東出資數額，影響股東之權益，登記完成後，更具 有對外公告之效果，係其他第三人是否與該公司交易往來之 重要依據，為確保第三人與該公司之交易安全，公司登記之 內容自不得有任何不實，且刑法偽造文書罪所稱足生損害於 公眾或他人，以有損害之虞為已足，不以實際發生損害為要 件。次按刑法第２１４條所謂使公務員登載不實事項於公文 書罪，須一經他人之聲明或申報，公務員即有登載之義務， 並依其所為之聲明或申報予以登載，而屬不實之事項者，始 足構成，若其所為聲明或申報，公務員尚須為實質之審查， 以判斷其真實與否，始得為一定之記載者，即非本罪所稱之 使公務員登載不實（最高法院７３年度台上字第１７１０號 判例意旨參照）。查被告向經濟部中部辦公室申請辦理冠鑫 公司之設立登記，經濟部中部辦公室僅就股東身份及資金來 源進行書面審查，並未實質審查資金來源、投資比例及確實 出資股東為何人，被告違背告訴人鍾銘純、陳慧安、羅檍惠 委託之任務，填載不實之持股比例，使承辦公務員將此不實 事項登載於職務上所掌管之股份有限公司設立登記表上，自 足以生損害於告訴人鍾銘純、陳慧安、羅檍惠之財產權益及 經濟部中部辦公室對於公司設立登記管理之正確性。 ㈣、綜上所述，被告此部分背信及使公務員登載不實犯行，事證 明確，洵堪認定，應予依法論科。 二、犯罪事實欄二部分： 訊據被告鄭桐景固坦承於１０３年６月３０日之前均擔任冠 鑫公司董事長兼經理人，因認冠鑫公司股東不合，乃於１０ ２年１２月起陸續進行縮編冠鑫公司之動作，除遣散冠鑫公 司３位助理王雅君、羅靖玟、蔡旻樺，僅留下１名助理梁翠 芳外，亦將冠鑫公司辦公場所遷至嘉義市○區○○路○○○ 號３樓，原本辦公場所即嘉義市○區○○路○○○號２樓及 原本設置該處對外營業使用之電話、傳真均讓予台灣鑫公司 承租、使用等事實，然矢口否認有何背信之犯行，辯稱：我 不是台灣鑫公司之總經理，也未任職於台灣鑫公司，冠鑫公 司保險業務人員要轉去台灣鑫公司上班，係各該人員自己之 決定，與我無關；從冠鑫公司離職轉至台灣鑫公司上班之助 理，其等薪水均係由台灣鑫公司支付，另台灣鑫公司租賃嘉 義市○區○○路○○○號２樓及使用設置該址之電話、傳真 之費用，亦均係由台灣鑫公司自行支付，冠鑫公司並未受到 損害；至冠鑫公司聘僱之助理楊孟嘉之所以在台灣鑫公司業 務員招攬保險之保單文件上蓋章，係因為楊孟嘉無保險助理 工作經驗，冠鑫公司請台灣鑫公司讓他在台灣鑫公司實習， 跟隨台灣鑫公司之助理學習相關業務之處理云云。經查： ㈠、被告從９７年６月１９日冠鑫公司核准設立登記起迄至１０ ３年６月３０日止，擔任冠鑫公司之董事長兼經理人，係受 冠鑫公司委任處理公司事務之人乙情，業據被告坦承不諱（ 見本院卷一第３３頁反面，本院卷二第１７７頁），並有經 濟部中部辦公室１０３年３月２６日經中三字第１０３３５ ５１６５１０號函、１０３年１２月１７日經中三字第１０ ３３５５６０３４０號函檢附冠鑫公司登記案卷影本（卷號 為00000000）１份附卷可參（見偵Ｃ卷第３２至１ ５０頁，偵Ｅ卷第１０至９７頁），委係實情，準此，被告 自應忠實執行業務，並盡善良管理人之注意義務，以追求公 司及股東之利益。 ㈡、被告擔任冠鑫公司董事長兼經理人期間，確將冠鑫公司保險 業務人員轉予台灣鑫公司： ⒈冠鑫公司１０２年度第四季會議報告內容係被告所擬，被告 有於１０２年１２月２５日冠鑫公司１０２年度第四季事業 部負責人會議上提出上開報告，向冠鑫公司各該事業部門說 明「＊撤登費用於２月２８日之前由公司支付，名片３盒， 於１月動員會公布，請協助宣導。＊希望１０３年１月１日 起全部業績集中在台灣金聯合保經公司。」一節，及被告有 於１０３年３月２６日列席台灣鑫公司１０３年度第一季事 業部負責人會議，協助台灣鑫公司之營運、運作一情，均據 被告於本院審理中坦承不諱（見本院卷一第３３頁反面，本 院卷二第２２８頁），並有上揭冠鑫公司１０２年度第四季 會議報告、台灣鑫公司１０３年度第一季會議報告各１份存 卷可佐（見偵Ｄ卷第３６至３８頁，本院卷一第８４至８６ 頁），堪信屬實。 ⒉冠鑫公司多數保險業務人員，如：鄭全欽、莫宜稜、官純蘭 、施曉君、黃意如、林明宗、柳昇忠、簡安景、陳嬿如、林 秀溱、簡明仁等人，因被告前揭會議上作為，陸續撤銷在冠 鑫公司之登錄，轉職登錄於台灣鑫公司等節，業據證人鍾銘 純於本院審理中證稱：被告於冠鑫公司１０２年度第四季會 議上一直提議要將業務轉到台灣鑫公司及將業務人員直接改 登錄到台灣鑫公司，這份會議紀錄其實就是一種訊息傳達， 冠鑫公司日後的走向原則上就會依照上開會議報告來走，後 來就發現冠鑫公司業務人員陸續撤登，改登錄至台灣鑫公司 等語（見本院卷一第２１１頁反面、２１６至２１７頁）， 及證人羅檍惠於本院審理中證述：被告在開事業部會議的時 候就提出台灣鑫公司的平台，冠鑫公司業務人員大都被被告 挖角至台灣鑫公司等語（見本院卷一第２３４頁反面），及 證人鄭全欽於本院審理中結稱：我之前在冠鑫公司當保險業 務人員，而後於１０３年４月９日改登錄至台灣鑫公司，我 有參加台灣鑫公司１０３年度第一季事業部負責人會議，被 告也有列席參加該會議，被告列席之目的係為了協助冠鑫公 司業務人員轉職到台灣鑫公司等語（見本院卷一第２２６頁 ），並有鄭全欽、莫宜稜、官純蘭、施曉君、黃意如、林明 宗、柳昇忠、簡安景、陳嬿如、林秀溱、簡廷伃、簡明仁等 人之人身保險業務員註銷登陸申請書及業務員登錄查詢各１ 份附卷可參（見偵Ｂ卷第３４至５７頁），委無容疑，被告 辯稱冠鑫公司保險業務人員轉職至台灣鑫公司上班與其無關 云云，允難採信。 ㈢、被告擔任冠鑫公司董事長兼經理人期間，確將冠鑫公司３名 助理轉予台灣鑫公司任職，及容認冠鑫公司所聘助理為台灣 鑫公司處理保險事務： ⒈冠鑫公司原本聘僱王雅君、羅靖玟、蔡旻樺、梁翠芳４名助 理，分別負責公司會計、產險、壽險、保險事務，然被告於 １０２年１２月３１日終止王雅君、羅靖玟、蔡旻樺３人之 聘僱契約，僅留下１名助理梁翠芳，並協助王雅君、羅靖玟 、蔡旻樺３人從１０３年１月１日起改任職台灣鑫公司之助 理，而後梁翠芳離職，冠鑫公司於１０３年４月２日起所聘 僱之助理楊孟嘉，又處理台灣鑫公司業務人員蘇鳳琴所招攬 要保人為黃紹云之人壽保險要保書，並於該要保書行政助理 欄位上蓋章等情，業據被告供承不諱（見偵Ｃ卷第２３７頁 ，本院卷一第３４頁，本院卷二第１７０頁），復據證人王 雅君於檢察官訊問及本院審理中證述明確，及證人羅靖玟、 蔡旻樺於檢察官訊問中證述屬實，此外，並有冠鑫公司電子 支付薪資予楊孟嘉之轉帳明細、勞工保險被保險人投保資料 表明細各１份，及蘇鳳琴所招攬要保人為黃紹云之富邦人壽 不分紅人壽保險簡式要保書１份在卷可憑（偵Ｂ卷第５８至 ６５頁），堪以認定。 ⒉被告雖辯稱：冠鑫公司之助理楊孟嘉係到台灣鑫公司學習相 關助理事務云云，證人即台灣鑫公司行政總監蔡麗淑於本院 審理中亦附和被告所辯，證稱：楊孟嘉任職於冠鑫公司，僅 係在台灣鑫公司當實習助理，我們公司的助理會教楊孟嘉等 詞（見本院卷二第５３至５４頁）。惟證人鍾銘純於本院審 理中業已證稱：楊孟嘉於１０３年４月３０日以前還係冠鑫 公司之助理，但被告混淆了冠鑫公司和台灣鑫公司，讓楊孟 嘉去台灣鑫公司幫忙辦公等語（見本院卷一第２２０頁正、 反面），否認被告上揭說詞；另審以台灣鑫公司業務人員蘇 鳳琴所招攬上揭要保書具有法律上效力，在該份要保書上蓋 章之人即應對該要保書負責，楊孟嘉若非實際上單獨為台灣 鑫公司處理保險業務契約文件之人，而僅係跟隨台灣鑫公司 助理在旁觀看學習之人，衡諸一般常情，該份要保書應係由 台灣鑫公司助理蓋章以示負責，楊孟嘉不可能單獨在該份要 保書上蓋章，稽上以觀，楊孟嘉顯係在被告容認下為台灣鑫 公司處理保險業務文件事宜，被告所辯楊孟嘉僅係在台灣鑫 公司學習云云，悖於常情，不可採信。 ㈣、被告擔任冠鑫公司董事長兼經理人期間，確將原設於嘉義市 ○區○○路○○○號２樓之辦公處所，及原設置於該址之電 話、傳真均讓予台灣鑫公司承租、使用： 冠鑫公司於１００年３月２８日召開之董事會議決議將冠鑫 公司辦公場址遷至「嘉義市○區○○路○○○號２樓」，公 司相關業務所需辦公設備、電話（00）0000000號 及傳真（00）0000000號等，均設置於該址房屋， 被告於１０２年１２月間即未與房東廖美芝續訂該址租賃契 約，而改讓台灣鑫公司之蔡麗淑與廖美芝就該址簽立１０３ 年１月１日至１０３年１２月３１日之租賃契約，並將原設 置於該址之上揭電話、傳真均讓給台灣鑫公司使用等情，為 被告所不爭執（見本院卷一第３５頁，本院卷二第１７７頁 反面、１７９頁），且據證人廖美芝於警詢、檢察官訊問中 證述綦詳，及證人蔡麗淑於檢察官訊問、本院審理中證述明 確，此外，並有冠鑫公司１００年３月２８日董事會議事錄 １份、上址房屋租賃契約書２份附卷可考（見偵Ｃ卷第９１ 至９２頁，本院卷一第１１５至１１９、１３１至１３５頁 ），堪信屬實。 ㈤、被告未經董事會及股東會之同意，恣意進行上揭轉讓冠鑫公 司業務人員、助理、辦公場所、設備給業務競爭對手台灣鑫 公司等縮編行為，確違反其所應盡之善良管理人注意義務， 而造成冠鑫公司及股東受有財產上損害： ⒈台灣鑫公司係從事人身、財產保險經紀人業務，此有台灣鑫 公司股份有限公司變更登記表１份附卷可參（見偵Ｃ卷第２ ２２至２２３頁），所營事業與冠鑫公司完全相同，與冠鑫 公司有直接業務競爭關係。 ⒉被告進行前揭轉讓冠鑫公司人員、辦公場所、設備予台灣鑫 公司等縮編行為，均係其逕自決定，未曾經過冠鑫公司股東 會及董事會決議一節，業據被告於本院審理中供承不諱（見 本院卷二第１７８頁反面至１７９頁），復據證人鍾銘純於 本院審理中證稱：冠鑫公司於１０２年１２月有召開股東臨 時會，被告提議將冠鑫公司與台灣鑫公司作合併，但我們其 他股東都反對，後來１０３年也沒有再召開股東會，冠鑫公 司不曾就縮小編制、與他公司合併等事項做成股東會或董事 會決議等語詳實（見本院卷一第１９８至１９９、２０５、 ２１７頁），並有冠鑫公司於１０２年１２月１０日所召開 之１０２年度股東臨時會紀錄（股東針對冠鑫公司是否要繼 續保留此一問題之回答為：日後再議）１份存卷可按（見本 院卷一第４４至４６頁），堪以認定。 ⒊被告進行上開縮編行為之際，冠鑫公司業務營運狀況均係正 常、良好乙情，為被告於本院審理中直承不諱（見本院卷二 第１７６頁反面至１７７頁），且經證人鍾銘純於本院審理 中結稱：冠鑫公司１０２年業績狀況良好，好好經營係不錯 的，以當時之業務量來看，根本沒有縮編之必要等語（見本 院卷一第２０５頁反面、２１８頁）。參以被告於本院審理 中供述：因為公司股東不合，他們提出要換負責人，我的想 法是要結束營業，他們不肯，想把我逼退，所以我才會採取 縮編之動作等語（見本院卷二第１７７、１７９頁）；衡酌 冠鑫公司於１０２年６月１日尚另承租嘉義市○區○○路○ ○○號３樓，擴充原辦公處所用以容納新的事業部門人員進 駐，此觀冠鑫公司股東臨時會紀錄討論事項問題一及回答記 載「問題一：是否需擴充辦公場所（３樓）？回答：基於經 營者的立場，因２樓已無法再容納新的事業部進駐，所以需 擴充。」即明，並有嘉義市○區○○路○○○號３樓房屋租 賃契約書影本１份在卷可憑（見本院卷一第１２０至１２６ 頁），足徵冠鑫公司業務範圍係呈現擴大、增加之趨勢，客 觀上顯無進行縮編行為之必要。 ⒋被告上揭轉讓冠鑫公司業務人員、助理、辦公場所及設備給 業務競爭對手台灣鑫公司等縮編行為，造成冠鑫公司人員青 黃不接，所能招攬、承接之業務量大幅下降，另辦公場所及 設備亦淪為他人使用，尚需另覓他址遷移辦公場所及重新整 頓電話、傳真等辦公設備，導致冠鑫公司業績下滑，１０３ 年７月至１２月淨利即呈現負值等節，業據證人鍾銘純於本 院審理中證稱：台灣鑫公司員工於１０３年就已經進駐嘉義 市○區○○路○○○號２樓這間辦公室，因為這些業務員係 陸陸續續辦理撤登轉職於台灣鑫公司，所以那時候很亂，已 經轉登錄於台灣鑫公司之業務員所招攬之保險契約就掛在台 灣鑫公司，未撤登之業務員所招攬之保險契約就掛在冠鑫公 司，冠鑫公司整個業績下滑，１０３年７月至１０３年１２ 月之淨利係負的，再加上辦公室、電話等均已淪為他人使用 ，我們必須遷移至他處，這中間的耗損係蠻大的等語詳實（ 見本院卷一第２０３、２１９頁反面、２２０頁反面至２２ １頁），復據證人羅檍惠於本院審理中證述：冠鑫公司從９ ７年成立之後，營運狀況一直都在成長，但從被告將冠鑫公 司業務人員挖角到台灣鑫公司之後，冠鑫公司業務人員流失 ，業績就開始下滑等語明確（見本院卷一第２３４頁正、反 面）。另從卷附台灣鑫公司匯款給「施曉君」之合作金庫銀 行存款憑條影本（見本院卷二第１４８頁反面），配合證人 蔡麗淑於本院審理中所證：施曉君１０３年３月離開冠鑫公 司後到台灣鑫公司上班，有在台灣鑫公司做一些業績，但因 為她撤登迄至１０３年４月１５日登錄於台灣鑫公司，中間 有空窗期，施曉君應該係用人頭掛件，所以台灣鑫公司還是 有給她薪資等語（見本院卷二第４８頁反面至４９頁），亦 見「隨著冠鑫公司業務人員撤登轉登錄至台灣鑫公司，其等 所能招攬之保險業績即一併帶至台灣鑫公司」，證人鍾銘純 及羅檍惠上揭所證冠鑫公司因業務人員流失而致業績下滑造 成冠鑫公司受有財產上損失等情，堪信實在。被告雖辯稱： 冠鑫公司於１０３年１至６月仍有高達２２５萬６６１５元 之淨利，可見冠鑫公司並未因被告上開縮編行為受有財產上 損害云云，然觀諸被告所提出冠鑫公司１０３年１至６月總 損益表（見本院卷一第４８至５４頁）之「備註」欄，可知 冠鑫公司１０３年１至６月獲利之大宗係來自於１０２年度 保險業績之佣金及歷年業績之繼續率佣金，並非來自１０３ 年１至６月新招攬之保險業績，此亦據證人鍾銘純於本院審 理中證述：１０３年１至６月淨利比往年多係正常的，因為 在前一年度我們的業績量提升上來，除了新契約以外，續佣 的一些獎勵都一定會累積下來，所以淨利一定會比往年高等 語明確（見本院卷一第２０３頁），被告上開所辯，顯屬虛 詞，無足採信。 ⒌綜上情節，被告明知冠鑫公司營運狀況正常、良好，客觀上 無予以縮編之必要，卻恣意將冠鑫公司人員、辦公場所及設 備轉讓予競爭對手台灣鑫公司，致冠鑫公司業績因而下滑， 顯違反其應盡之善良管理人注意義務，因而造成冠鑫公司及 股東受有財產上損害無訛。 ㈥、公訴意旨雖認「嘉義市○區○○路○○○號２樓為台灣鑫公 司承租使用後，被告竟仍以冠鑫公司為要保人之名義，向國 泰世紀產物保險股份有限公司，投保辦公室公共意外險（責 任保險）」、「被告於１０３年４月７日就以台灣鑫公司總 經理自居，替台灣鑫公司聘僱員工江欣樺」等背信行為，然 查： ⒈觀之卷附國泰世紀產物保險股份有限公司１０３年２月１４ 日開立之國泰產物公共意外責任保險單（見偵Ｄ卷第３４頁 ），冠鑫公司於１０３年固仍有就嘉義市○區○○路○○○ 號２樓投保辦公室公共意外責任險，然此僅係「續保」，參 酌證人即台灣鑫公司助理王雅君於本院審理中所證：卷附國 泰產物公共意外責任保險單係我拿台灣鑫公司的零用金去繳 費的，因為那時候我收到續保單，我就直接拿去繳，所以保 險單上之要保人仍然係冠鑫公司，我繳完之後就將收據交給 助理羅靖玟，羅靖玟有在收據上蓋章等語（見本院卷二第３ ２頁反面），佐之台灣鑫公司１０３年２月損益表上確載有 「保險費２９９７元」字樣，核與保險費繳款單收據所示金 額相符，有前揭損益表及保險費收據影本各１紙在卷足憑（ 見本院卷一第１３６至１３７頁），足徵上揭續保動作並非 被告所為，相關保險費用亦非冠鑫公司支付，無損於冠鑫公 司。 ⒉觀諸卷附江欣樺應聘之行政人員申請書（見偵Ｂ卷第６６頁 ），其上標頭雖係台灣鑫公司，惟訊據被告堅稱：我係以冠 鑫公司總經理之名義招聘助理，係我請台灣鑫公司助理王雅 君協助處理招聘事宜之時，王雅君誤拿成台灣鑫公司之申請 書等語，核與證人王雅君於本院審理中證述：江欣樺係來應 徵冠鑫公司員工，係因為台灣鑫公司總監蔡麗淑請我協助， 我才協助被告招聘等語（見本院卷二第３６至３７頁）大致 相符，並與卷附江欣樺回覆應徵面試時間之電子郵件（見本 院卷二第７９頁），其上所載面試公司係冠鑫公司一情，相 為吻合，被告此部分所辯，應堪採信。 ⒊綜上所述，被告並未有替台灣鑫公司所使用辦公室投保公共 意外險、或係以台灣鑫公司總經理自居而替台灣鑫公司應聘 員工之行為，公訴意旨此部分論述，如有誤會，併此敘明。 ㈦、辯護人雖請求傳喚證人蔡鳳琴以明「偵Ｂ卷第６０至６５頁 所示富邦人壽不分紅人壽保險係由何人招攬？屬於台灣鑫公 司或冠鑫公司」（本院卷一第４３頁），然觀之上開人壽保 險之要保書即可明確知悉該份保險係台灣鑫公司業務人員蔡 鳳琴招攬，於本案中並無疑義，顯無調查之必要。辯護人另 請求本院向中華民國保險經紀人公會調閱「截自１０３年７ 月１日冠鑫公司之業務人員登錄狀況」及「鉅富保險經紀人 股份有限公司自１０２年５月１日至１０３年６月３０日之 業務人員登錄狀況」，以明冠鑫公司於１０３年７月尚存６ ４位業務人員，反而係告訴人陳慧安自１０２年５月１日從 冠鑫公司離職，改至鉅富保險經紀人股份有限公司上班後， 冠鑫公司業務人員即陸續跳槽至鉅富保險經紀人股份有限公 司（見本院卷一第９８頁，本院卷二第６１、１８５頁）， 然冠鑫公司保險業務人員是否隨同告訴人陳慧安至鉅富保險 經紀人股份有限公司乙節，與本案被告是否涉犯背信犯行無 涉，無調查之必要，附此敘明。 ㈧、綜上各節，被告此部分背信犯行，事證明確，堪以認定，應 予依法論科。 參、所犯法條及刑之酌科： 一、新舊法比較： 按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法 律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第２ 條第１項定有明文。查被告為本案背信犯行後，刑法第３４ ２條第１項業已修正，於１０３年６月１８日公布施行，自 同年月２０日生效，刑法第３４２條第１項修正前後之構成 要件並未變更，僅法定本刑由「５年以下有期徒刑、拘役或 科或併科１千元以下罰金」提高為「５年以下有期徒刑、拘 役或科或併科５０萬元以下罰金」，經比較新舊法結果，修 正後之規定未較有利於被告。依刑法第２條第１項前段之規 定，自應適用行為時即修正前刑法第３４２條第１項之規定 論處。 二、核被告鄭桐景就犯罪事實欄一所為，係犯刑法第３４２條第 １項之背信罪（修正前）、同法第２１４條之使公務員登載 不實事項於職務上所掌公文書罪；就犯罪事實欄二所為，則 係犯刑法第３４２條之背信罪（修正前）。被告利用不知情 之冠鑫公司籌備處人員填載不實冠鑫公司股東持股比例，持 以向經濟部中部辦公室申請辦理設立登記，為間接正犯。被 告所為犯罪事實欄一所示犯行，係以使公務員登載不實持股 比例而違背告訴人等所託任務，性質上堪認係實行一個犯罪 行為而同時觸犯２罪名之想像競合犯，應依刑法第５５條規 定，從一重之背信罪處斷，公訴意旨認被告此部分所犯背信 罪及使公務員登載不實事項於職務上所掌公文書罪，應予分 論併罰，尚有未洽。被告所為犯罪事實欄二所示轉讓冠鑫公 司人員、辦公場所及設備之舉措，分別係於密切接近之時間 及地點實施，侵害同一法益，各行為之獨立性極為薄弱，且 係出於同一目的，依一般社會健全觀念，在時間差距上，難 以強行分開，應視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行 為予以評價，屬接續犯。被告所犯上開２次背信罪，其犯意 各別，行為互殊，應予分論併罰。 三、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告前未有任何犯罪科刑紀 錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表１紙附卷可憑，素行尚 稱良好；為提高自己持有冠鑫公司股份之比例，竟填載不實 持股比例，持以向經濟部中部辦公室申請辦理設立登記，而 違背告訴人鍾銘純、陳慧安、羅檍惠委託其辦理冠鑫公司設 立登記之任務，致生損害於告訴人鍾銘純、陳慧安、羅檍惠 之財產權益及經濟部中部辦公室對於公司設立登記管理之正 確性；身為冠鑫公司董事長及經理人，卻違反其應盡之善良 管理人注意義務，恣意將冠鑫公司人員、辦公場所及設備轉 讓予競爭對手，造成冠鑫公司業績下滑，致冠鑫公司受有損 害，所為殊屬不該；犯罪之動機、目的、手段，及其自述專 科畢業之智識程度、目前無業、已婚、育有一名小孩，平常 與父母親、妻兒同住之家庭生活狀況（參本院卷二第１７９ 頁反面）等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，及定其應 執行之刑，並均諭知易科罰金之折算標準。 肆、職權告發： 被告為冠鑫公司負責人，辦理冠鑫公司設立登記後，即將部 分股款發還予股東，顯涉犯公司法第９條罪嫌，爰由檢察官 依法另為處理。 據上論斷，應依刑事訴訟法第２９９條第１項前段，刑法第２條 第１項前段、第２１４條、第３４２條第１項（修正前）、第５ ５條、第４１條第１項前段、第８項、第５１條第５款，刑法施 行法第１條之１第１項、第２項前段，判決如主文。 本案經檢察官吳明駿到庭執行職務 中 華 民 國 105 年 2 月 26 日 刑事第一庭 審判長法 官 陳仁智 法 官 康敏郎 法 官 簡仲頤 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決，應於判決送達後10日內，向本院提出上訴狀。 中 華 民 國 105 年 2 月 26 日 書記官 林玫熹 附錄本案論罪科刑法條： 一、刑法第２１４條： 明知為不實之事項，而使公務員登載於職務上所掌之公文書 ，足以生損害於公眾或他人者，處３年以下有期徒刑、拘役 或５百元以下罰金。 二、修正前刑法第３４２條： 為他人處理事務，意圖為自己或第三人不法之利益，或損害 本人之利益，而為違背其任務之行為，致生損害於本人之財 產或其他利益者，處５年以下有期徒刑、拘役或科或併科１ 千元以下罰金。 前項之未遂犯罰之。 ☆卷宗名稱對照表 ┌──┬───────────────┬─────┐ │編號│原卷名稱 │本判決簡稱│ ├──┼───────────────┼─────┤ │ １ │臺灣嘉義地方法院檢察署１０３年│偵Ａ卷 │ │ │度他字第４８５號卷（一） │ │ ├──┼───────────────┼─────┤ │ ２ │臺灣嘉義地方法院檢察署１０３年│偵Ｂ卷 │ │ │度他字第４８５號卷（二） │ │ ├──┼───────────────┼─────┤ │ ３ │臺灣嘉義地方法院檢察署１０３年│偵Ｃ卷 │ │ │度發查字第１９號卷 │ │ ├──┼───────────────┼─────┤ │ ４ │臺灣嘉義地方法院檢察署１０３年│偵Ｄ卷 │ │ │度他字第１６３２號卷 │ │ ├──┼───────────────┼─────┤ │ ５ │臺灣嘉義地方法院檢察署１０４年│偵Ｅ卷 │ │ │度偵字第１７１號卷 │ │ └──┴───────────────┴─────┘