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113年度訴字第500號

原      告  匯豐汽車股份有限公司

法定代理人  陳昭文  

訴訟代理人  吳鵠帆  

            季佩芃律師

被      告  廖仁傑  

            劉文泰  

上列當事人間請求確認抵押權不存在等事件，經本院於民國113年12月18日言詞辯論終結，判決如下：

原告之訴駁回。

訴訟費用由原告負擔。

壹、程序部分：

一、被告廖仁傑經合法通知，未於最後言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386 條所列各款情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。

貳、實體部分：

一、原告起訴主張：

(一)被告廖仁傑於民國109年3月4日向原告簽發票面金額新台幣(下同)20萬元之本票乙紙。原告於113年間就被告廖仁傑所有如附表所示之不動產聲請強制執行，經本院113年度司執字第16974號查封，因附表所示之不動產經被告劉文泰設定登記擔保債權總金額80萬元之普通抵押權，致原告無法受償。惟被告劉文泰及被告廖仁傑之債權不存在，其系爭不動產之抵押權亦失所附麗，原告依民法第242條、第767條第1項中段之規定，代位被告請求塗銷系爭抵押權之登記。

(二)訴之聲明：

 1、確認被告廖仁傑所有如附表所示之不動產，於112年6月28日為被告劉文泰所設定登記擔保債權總金額80萬元之普通抵押權，其所擔保之債權不存在。

 2、被告應將上開抵押權設定登記予以塗銷。 

 3、訴訟費用由被告等連帶負擔。

二、被告方面：

(一)被告劉文泰：　　　　　　　　　　

 1、廖仁傑因周轉需要於112年6月26日向劉文泰借款，於同日下午代書廖景賢及友人蔡佳儒陪同，被告2人當場簽立借款契約書、抵押權設定契約書等文件，劉文泰並交付80萬元借款予廖仁傑收受，系爭債權係真實存在，原告主張顯不可採。

 2、訴之聲明：　　　　　　　　　　

　⑴原告之訴駁回。

　⑵訴訟費用由原告負擔。 

(二)被告廖仁傑：未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀為任何聲明或陳述。

三、爭點事項：

(一)不爭執事項：

 1、被告廖仁傑於109年3月4日向原告簽發票面金額20萬元之本票乙紙；嗣因清償無果，原告向本院聲請強制執行並換發109年度司執字第28553號債權憑證。

 2、附表所示之不動產經被告劉文泰設定登記擔保債權總金額80萬元之普通抵押權。  

(二)爭執事項：

 1、附表所示抵押權所擔保之債權是否存在？

 2、原告之請求有無理由？

三、本院判斷：

(一)附表所示抵押權所擔保之債權是否存在？

 1、被告廖仁傑於109年3月4日向原告簽發票面金額20萬元之本票乙紙；嗣因清償無果，原告向本院聲請強制執行並換發109年度司執字第28553號債權憑證。又附表所示之不動產為被告廖仁傑所有，並於112年6月28日經被告劉文泰設定登記擔保債權總金額80萬元普通抵押權之事實，為原告、被告劉文泰所不爭執，被告廖仁傑則經合法通知，未於言詞辯論期日到場爭執，依民事訴訟第280條第1、3項之規定(當事人對於他造主張之事實，於言詞辯論時不爭執者，視同自認。但因他項陳述可認為爭執者，不在此限。當事人對於他造主張之事實，已於相當時期受合法之通知，而於言詞辯論期日不到場，亦未提出準備書狀爭執者，準用第1項之規定)，已視為自認原告主張之事實。此外，並有本院109年度司執字第28553號債權憑證、土地謄本、他項權利證明書、抵押權設定契約書可證(本院卷第19-29、48-52、100-108頁)。據上可認，上開事實堪信為真實。

 2、證人即代書事務所之業務廖景賢證稱：「本件抵押權是我們蔡代書處理的，我沒有參與，但我有載蔡佳儒去劉文泰的家，辦理廖仁傑的抵押，只有蔡佳儒跟他們談及簽文件，我有看到劉仁泰在住處交錢給廖仁傑，金額不清楚，廖仁傑要把土地設定抵押的劉文泰，因廖仁傑向劉文泰借錢，至於設定哪筆土地我也不清楚，借款書是蔡代書擬的」等語(本院卷第198頁)。

 3、證人即代書蔡佳儒證稱：「本件抵押權是我辦理的，是廖仁傑去我們事務所找我要辦抵押貸款，之後到臺中的一間公寓，在場有我、廖景賢、廖仁傑及一位大姐。當時有提到要抵押80萬元，當場有交付金錢給廖仁傑80萬元，廖仁傑當場有點交，當時我們並不知道廖仁傑已經有欠款，廖仁傑也沒有說有欠他人錢，我們也不清楚他外面有負債的事情，當時劉文泰有交付80萬元給廖仁傑，因為沒有交我們也不可能幫他設抵押權，劉文泰是否知道廖仁傑在外是否負債，我不清楚」等語(本院卷第198、199頁)。

 4、互核上2證人所述，就系爭抵押權之簽訂及付款所述相符，且證人實際參與本件系爭抵押權設定過程，復與當事人間並無任何故舊恩怨，亦與本件訟爭結果並無任何利益糾葛，應無任何偏袒之動機，且經具結後陳述，當不致為偏袒任何一方而為虛偽陳述，而無端捲入兩造之紛爭，或招致受偽證罪追訴處罰危險之理，故上開2位證人之證述應屬可信。可證系爭抵押之債權，被告劉文泰確實有交付被告廖仁傑借款80萬元。

 5、按不動產物權，依法律行為而取得、設定、喪失及變更者，非經登記不生效力(民法第758條)；不動產物權經登記者，推定登記權利人適法有此權利(民法第759條之1第1項)。故依上開條文之規定，系爭抵押權既經設立登記完畢，亦應推定被告劉文泰有此抵押債權之存在。

 6、綜上所述，系爭抵押之債權，被告劉文泰確實有交付被告廖仁傑借款80萬元。

(二)原告之請求有無理由？

　　被告劉文泰對被告廖仁傑之系爭抵押債權80萬元，確實存在。從而原告以系爭抵押債權80萬元不存在，而請求確認該債權不存在，並代位被告廖仁傑請求被告劉文泰塗銷系爭抵押權，為無理由，應予駁回。

五、訴訟費用裁判之依據：民事訴訟法第78條。

中　　華　　民　　國　　114 　年　　 1　　月　　 3　　日

　　　　　　　　 民事第三庭法　官　馮保郎　 

　　　　　　　　　　　　　　書記官　張簡純靜