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臺灣高等法院花蓮分院民事判決　　　　107年度重上國字第2號 上　訴　人　粟振庭 被上訴人　　法務部矯正署泰源技能訓練所 法定代理人　黃銘強 被上訴人　　法務部矯正署東成技能訓練所 法定代理人　陳金峰 被上訴人　　臺灣臺東地方檢察署 法定代理人　王文德 上列當事人間請求國家賠償事件，上訴人對於中華民國107年10 月31日臺灣臺東地方法院106年度國字第6號第一審判決提起上訴 ，本院判決如下： 主 文 上訴駁回。 第二審訴訟費用由上訴人負擔。 事實及理由 一、上訴人主張： 伊前因偽造文書等案件由法院判處罪刑確定，經臺灣高等法 院以100年聲字第3588號、101年度聲更(一)字第8號裁定定 應執行刑為6年2月及6年，嗣由臺灣士林地方檢察署檢察官 核發101年度執更己字第629號、1053號執行指揮書（系爭執 行指揮書）執行刑罰。被上訴人法務部矯正署泰源技能訓練 所（下稱泰源技訓所）、法務部矯正署東成技能訓練所（下 稱東成技訓所）均以有期徒刑12年2月計算刑期定伊責任分 數，並憑以核辦假釋。然臺灣高等法院103年度聲字第1776 號裁定臺灣士林地方檢察署101年度執更己字第1053號執行 指揮書所載犯罪及刑期，應註記與臺灣士林地方檢察署101 年度執更己字第629號執行指揮書所載犯罪及刑期，分別執 行、合併計算。亦即，准予尚應執行有期徒刑5年11月合併 應執行有期徒刑6年計算，共計有期徒刑11年11月刑期定其 責任分數，並憑以核辦假釋。並由檢察官於103年7月16日重 新換發系爭執行指揮書且註記依1776號裁定，分別執行、合 併計算。惟查，臺灣士林地方檢察署（下稱士林地檢署）檢 察官101年執更己字第629號執行指揮書刑期起算日為97年2 月25日，執行期滿日為103年1月18日；101年執己更字第10 53號執行指揮書刑期執行期間為103年1月19日至108年10月 14日，即應以上開二執行期間合併計算為有期徒刑11年7月 17日刑期，定其責任分數，並憑以核辦假釋。伊雖於105年7 月28日假釋出監，然被上訴人泰源技訓所及東成技訓所均未 依此辦理，被上訴人臺東地方檢察署（下稱臺東地檢署）亦 未注意及此，怠於執行職務致伊遲延2年假釋出獄，自由權 利遭受損害，有國家賠償法第2條之適用，國家應負損害賠 償責任等語。 二、被上訴人臺東地方檢察署則以： 系爭執行指揮書係由士林地檢署檢察官核發，與被上訴人臺 東地檢署無關。且關於假釋相關事宜，依行刑累進處遇條例 第65條及行刑累進處遇條例施行細則第2條之規定，應屬執 行監所及法務部權責事項，非檢察官職權所能置喙，難認有 何違法或不當之處，上訴人請求國家賠償顯無理由，應予駁 回等語。 三、被上訴人泰源技訓所則以： 臺灣高等法院l03年度聲字第l776號裁定理由係指執行指揮 書應補述未註明合併計算，致責任分數之計算自有影響，而 非指監獄執行之責任分數有誤。其按系爭執行指揮書，依行 刑累進處遇條例及施行細則等規定執行受刑人之刑期成績考 核，將上訴人列為適用第6類別（有期徒刑l2年以上l5年未 滿）累進處遇責任分數，及後續報請假釋等職務，於法並無 違誤，上訴人請求與國家賠償法第2條規定不符，應予駁回 等語。 四、被上訴人東成技訓所則以： 被上訴人東成技訓所核定上訴人之責任分數，係依系爭執行 指揮書合併計算為有期徒刑l2年2月，符合行刑累進處遇條 例第19條第1項所定之第6類別（有期徒刑l2年以上15年未滿 ）之受刑人，於法並無違誤或不當。實際執行時，應先執行 第一案之有期徒刑6年2月後，接續執行第二案之有期徒刑6 年，與核定上訴人之責任分數並無關連，而臺灣高等法院 l03 年度聲字第1776號裁定，僅在指摘第二案執行指揮書疏 未註明第一案合併計算之刑期而已，並非認定上訴人之責任 分數計算有誤。而上訴人之累進處遇成績直到105年2月始符 合行刑累進處遇條例施行細則第57條所定分數，被上訴人東 成技訓所即著手辦理報請假釋，並無置之不理或延宕情事。 故被上訴人東成技訓所所為誠無違誤，上訴人請求國家賠償 不知所憑為何，顯無理由，應予駁回等語。 五、本件經原審判決： （一）上訴人之訴及假執行之聲請均駁回。 （二）訴訟費用由上訴人負擔。 六、上訴人不服原審判決，提起上訴，上訴意旨略以： 上訴人多次聲請臺灣高等法院103年度聲字第1776號裁定承 審審判長、法官及臺灣士林地方檢察署101年執更己字第629 號、第1053號執行指揮檢察官等人到庭證述已執畢3月是否 應扣除之，即以11年11月刑期定其責任分數，並憑以核辦假 釋，均遭原審認定無調查之必要，包庇犯罪。原法院非前開 裁定承審法官或執行指揮書承辦檢察官，顯見其法學知識不 足，不懂該裁定意旨，上訴人更有聲請前開法官及檢察官到 庭證述之必要。 七、按原告之訴，依其所訴之事實，在法律上顯無理由者，法院 得不經言詞辯論，逕以判決駁回之，民事訴訟法第249條第2 項定有明文。而前開規定，於第二審程序準用之，此觀同法 第463條及司法院院解字第3264號之（四）解釋文自明（最 高法院89年度臺上字第1786號判決意旨參照）。是當事人聲 明上訴之事項，在法律上顯無理由時，第二審法院亦得依上 開規定，對於當事人之上訴，不經言詞辯論逕以判決駁回之 （最高法院42年臺上字第526號判例意旨參照）。又民事訴 訟法第249條第2項所謂原告之訴，依其所訴之事實，在法律 上顯無理由者，係指依原告於訴狀內記載之事實觀之，在法 律上顯然不能獲得勝訴之判決者而言（最高法院62年臺上字 第845號判例參照）。第二審法院依民事訴訟法第463條準用 同法第249條第2項規定，對於當事人之上訴，不經言詞辯論 逕以判決駁回之者，須當事人聲明上訴之事項，在法律上顯 無理由時，始得為之。若當事人於其聲明上訴之事項，能否 為有利於己之證明，則屬事實問題，而與其上訴在法律上顯 無理由者不同，自不在不經言詞辯論逕以判決駁回其上訴之 列（最高法院99年度臺上字第457號、96年度臺上字第2510 號、85年度臺上字第1400號判決意旨參照）。次按判決，除 別有規定外，應本於當事人之言詞辯論為之，民事訴訟法第 221條第1項定有明文。至第二審程序依同法第463條規定， 除本章別有規定外，固得準用第二編第一章通常訴訟程序之 規定，因此當事人提起第二審上訴，如在法律上顯無理由者 ，亦得不經言詞辯論，逕以判決駁回其上訴，但仍必須依據 上訴人所述之上訴意旨，不經調查即可認定其上訴在法律上 顯無理由者，始足當之（最高法院96年度臺上字第799號、 82年度臺上字第2309號判決意旨參照）。 八、經查： （一）上訴人聲明上訴事項雖請求傳喚臺灣高等法院103年度聲 字第1776號裁定（下稱第1776號裁定）承審審判長、法官 及臺灣士林地方檢察署101年執更己字第629號、第1053號 執行指揮檢察官等人到庭證述，調查已執畢3月是否應扣 除之，應以11年11月刑期定其責任分數之爭點，然原判決 業已敘明「原告早於臺灣高等法院l03年度聲字第1776號 裁定中，即於聲明異議意旨中稱：應另由檢察官重新換發 有期徒刑11年11月之執行指揮書等語，然此並未獲臺灣高 等法院之支持，僅於1776號裁定理由第三點末尾表示『然 卷附檢察官所簽發之101年執更己字第1053號執行指揮書 ，僅於備註欄載有『本件接續本署101年執更字第629號指 揮書執行，並未註明就附表二部分之執行應與附表一部分 合併計算之刑期，此於聲明異議人累進處遇責任分數之計 算自有影響』。僅在指摘1053號執行指揮書疏未註明與 629 號指揮書合併計算後之刑期而已，並非認定對原告之 責任分數計算有誤，亦未支持原告稱『檢察官應重新換發 有期徒刑11年11月之執行指揮書』之主張。於1776號裁定 後，1053號執行指揮書亦依照1776號裁定之指示，於備註 欄中增加『5.依臺灣高等法院l03年度聲字第1776號裁定 ，本件與101執更629號指揮書所載犯罪及刑期，分別執行 、合併計算』，以補足記載，並未變動原告之累進處遇責 任分數基準。原告稱其責任分數應以11年11月計算，係屬 對1776號裁定之誤解，故其聲請通知作成1776號裁定之法 官及作成629、1053號指揮書之檢察官到庭作證，並無調 查之必要」等語。 （二）又刑之執行，本質上屬司法行政之一環，依刑事訴訟法第 457條第1項前段規定，固由檢察官指揮之，但裁判之執行 與監獄之行刑，其概念並不相同，前者係指藉由國家之公 權力而實現裁判內容之行為，其實現之方法，原則上係由 檢察官指揮執行之；而後者則指受判決人就所受之刑罰， 進入監禁場所執行後，經由監獄行刑之處遇、教化，以實 現使其悔改向上，適於社會生活為目的。是受刑人入監服 刑，有關其累進處遇之調查分類、編列級數、責任分數抵 銷及如何依其級數按序漸進等行刑措施事項，悉應依行刑 累進處遇條例及監獄行刑法等相關規定辦理，而屬監獄及 法務部之職權，自不在檢察官執行指揮之範圍（最高法院 107年度臺抗字第678號裁定意旨參照）。而監獄行刑法第 5條第2項之規定，並不影響計算累進處遇分數及提報假釋 ，非屬檢察官執行指揮範疇之認定（最高法院107年度臺 抗字第1189號裁定意旨參照）。本件有關上訴人累進處遇 之責任分數抵銷及如何依其級數按序漸進等行刑措施事項 ，悉應依行刑累進處遇條例及監獄行刑法等相關規定辦理 ，而屬監獄及法務部之職權，不在檢察官執行指揮之範圍 ，遑論屬法院之職權，從而如何依行刑累進處遇條例計算 責任分數，既非法院職權，更無傳喚前開第1776號裁定之 承審法官及作成系爭執行指揮書之檢察官到庭作證之必要 。 （三）就責任分數是否應扣除已執行完畢刑期乙節： 1、上訴人粟振庭因犯偽造文書等7罪，經臺灣高等法院以100 年度聲字第3855號裁定，定其應執行有期徒刑6年2月，再 經最高法院以101年度臺抗字第365號裁定駁回抗告確定， 由士林地檢署檢察官核發101年執更己字第629號執行指揮 書，並於執行指揮書之罪名及刑期欄註明已執畢有期徒刑 3月，尚應執行有期徒刑5年11月。又因犯偽造文書等11罪 ，經臺灣高等法院以101年度聲更(一)字第8號裁定，定應 執行有期徒刑6年，再經最高法院以101年度臺抗字第635 號裁定駁回抗告確定，由士林地檢署檢察官核發101年執 更己字第1053號執行指揮書，並於執行指揮書之備註欄註 明接續士林地檢署101年執更己字第629號執行指揮書執行 。惟上開執行指揮書備註欄均未註記二者所載犯罪及刑期 應分別執行、合併計算，上訴人因而聲明異議，經臺灣高 等法院以103年度聲字第1776號裁定「臺灣士林地方法院 檢察署101年度執更己字第1053號執行指揮書所載犯罪及 刑期，應註記與臺灣士林地方法院檢察署101年度執更己 字第629號執行指揮書所載犯罪及刑期，分別執行、合併 計算。」士林地檢署檢察官乃分別換發101年度執更己字 第629、1053號執行指揮書，並於101年度執更己字第629 號執行指揮書之罪名及刑期、羈押及折抵日數、備註欄分 別註明已執畢有期徒刑3月，尚應執行有期徒刑5年11月、 折抵刑期6日，及依第1776號裁定，該件與101年度執更己 字第1053號執行指揮書所載犯罪及刑期，應分別執行、合 併計算等語。另於101年度執更己字第1053號執行指揮書 之羈押及折抵日數、備註欄分別註明折抵刑期96日、該件 接續士林地檢署101年執更己字第629號執行指揮書執行， 及依第1776號裁定，該件與101年執更己字第629號指揮書 所載犯罪及刑期，分別執行、合併計算等語。是檢察官將 上開執行指揮書所載之刑期（有期徒刑6年、6年2月）合 併計算，並註明上訴人已執畢有期徒刑3月及將實際遭拘 束人身自由之時間（6日、96日）計入折抵刑期，其執行 指揮並無違法或不當（最高法院107年度臺抗字第1189號 裁定同此認定）。 2、又上訴人主張其總刑期本為12年2月，因已執畢3月，該執 行完畢部分應扣除，故應以總刑期11年11月定責任分數， 而非以12年2月為基準，依第1776號裁定，執行指揮書所 載犯罪及刑期，應註記分別執行、合併計算，被上訴人泰 源技訓所、東成技訓所未依該裁定意旨定其累進處遇責任 分數，以辦理假釋，嚴重損害其假釋權益云云。惟「被告 有應併合處罰之數罪，先後經法院分別判處有期徒刑確定 ，其中部分罪之有期徒刑（形式上）先執行完畢，法院經 檢察官之聲請，以裁定定其數罪之應執行刑確定後，其在 未裁定前（形式上）已先執行之有期徒刑之罪，因其後合 併他罪定應執行刑之結果，檢察官所換發之執行指揮書， 係執行應執行之刑，先前已執行之有期徒刑部分，僅應予 扣除而不能認為已執行完畢。」（最高法院102年度臺抗 字第303號裁定意旨參照）。亦即同一被告所犯數罪倘均 為最早判決確定日前所犯者，即合乎定應執行刑之要件， 與各罪是否已執行完畢無關。縱其中一罪已先執行完畢， 亦不影響檢察官得就各罪聲請合併定其應執行刑（最高法 院105年度臺抗字第103號、104年度臺抗字第471號裁定意 旨參照）。至已執行部分自不能重複執行，應由檢察官於 指揮執行時扣除之，此與定應執行刑之裁定無涉（最高法 院106年度臺抗字第540號、104年度臺抗字第899號裁定意 旨參照）。則有關數罪併罰案件之執行完畢，係指數罪定 其應執行之刑已執行完畢而言，定應執行刑之前已執行之 有期徒刑部分，應僅扣除而不能認已執行完畢。上訴人所 犯數罪，經分別定應執行刑為有期徒刑6年2月及6年，應 分別執行，合併計算。其中6年2月部分因已執行3月，尚 應執行5年11月，依前開見解，前已執行之有期徒刑3月部 分，僅應扣除而非執行完畢，其刑期仍應計為6年2月，與 另6年有期徒刑分別執行，合併計算，總刑期仍為12年2月 ，系爭第1776號裁定並未認為上訴人應執行之刑係11年11 月，亦未認為應以11年11月定其累進處遇責任分數。被上 訴人泰源技訓所、東成技訓所依法院所定應執行刑，依行 刑累進處遇條例第19條及刑法第77條等規定，辦理累進處 遇類別及假釋門檻之核算，合併計算上訴人總刑期為有期 徒刑12年2月，累進處遇適用第六類別，並無違誤，上訴 人之主張亦非可採。 3、再者，行刑累進處遇條例第19條規定，累進處遇依受刑人 之刑期、級別及犯次等，認定其責任分數；又監獄應依檢 察官所開立之執行指揮書，辦理受刑人之累進處遇，故各 監獄均依受刑人現執行中之執行指揮書，所登載之罪名及 刑期為累進處遇認定標準，所謂刑期係指應執行刑，而非 將已易科執畢刑期扣除後，以賸餘之刑期適用累進處遇， 法務部矯正署法矯署教決第00000000000號函亦同此見解 。 4、綜上，責任分數毋庸扣除已執行完畢之刑期。 九、綜上所述，上訴人提起上訴，依其民事上訴狀上訴之事實， 在法律上顯無理由，爰不經言詞辯論，逕以判決駁回之。 據上論結，本件上訴為顯無理由，不經言詞辯論，依民事訴訟法 第463條、第249條第2項、第78條，判決如主文。 中 華 民 國 107 年 12 月 28 日 民事庭審判長法 官 劉雪惠 法 官 廖曉萍 法 官 張宏節 以上正本係照原本作成。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀 （均須按他造當事人之人數附繕本）。上訴時應提出委任律師或 具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師 資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第l項 但書或第2項（詳附註）所定關係之釋明文書影本。如委任律師 提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。 中 華 民 國 107 年 12 月 28 日 書記官 劉又華 附 註： 民事訴訟法第466條之1（第1項、第2項）： 對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴 人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。 上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為 法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法 院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。