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智慧財產法院民事裁定 　　　　　　　　　　　　　　　　　 101年度民專上字第37號 上　訴　人　歐陽傑 　　　　　　歐陽偉 上一人之 訴訟代理人　歐陽傑 　　　　　　歐陽群 被上訴人　　基隆市警察局 法定代理人　邱豐光 訴訟代理人　林彥宇 被上訴人　　源昌盛科技有限公司 法定代理人　李景仁 訴訟代理人　徐嶸文律師 上列當事人間侵害專利權有關財產權爭議事件，上訴人對於本院 中華民國101 年8 月10日100 年度民專訴字第136 號第一審判決 提起上訴後為訴之追加，本院於102 年6 月6 日言詞辯論終結， 裁定如下： 主 文 上訴人追加之訴駁回。 追加之訴訴訟費用由上訴人負擔。 理 由 一、程序方面： ㈠按法官被聲請迴避者，在該聲請事件終結前，應停止訴訟程 序，但其聲請因違背民事訴訟法第33條第2 項，或第34條第 1 項或第2 項之規定，或顯係意圖延滯訴訟而為者，不在此 限，同法第37條第1 項定有明文。所謂該聲請事件終結，係 指當事人聲請法官迴避事件，業經法院裁定確定，或因其他 事由而終結者而言（最高法院78年台上字第1943號判例參照 ）。 ㈡查上訴人前以承審法官未能命被上訴人負舉證責任，且未依 其聲請而辯論，復未依法適時曉諭爭點、開示心證、給予辯 論之機會等為由，依民事訴訟法第32條第1 項第2 款規定， 聲請承審法官迴避云云（本院102 年度民聲上字第1 號民事 卷第3 至7 頁），經當庭徵得兩造之同意而於民國102 年1 月15日行準備程序，由兩造就技術爭點陳述意見（本院卷第 151 頁），其後即停止訴訟程序，嗣經本院第二庭合議庭於 同年月23日以102 年度民聲上字第1 號裁定駁回其聲請（本 院卷第172 至173 頁），雖經上訴人提起抗告，經最高法院 於同年4 月17日102 年度台抗字第265 號裁定駁回其抗告確 定（本院卷第190 頁），該聲請事件即為終結，本院即續行 訴訟程序，定於同年6 月6 日辯論。上訴人於同年5 月31日 復具狀依同法第32條第1 項第2 款規定，以承審法官尚未履 行應為之證據調查，且其在過去的10件他案判決駁回，完全 自創2 項否定科學的光學定律，勢必作出突襲裁判之判決， 足認承審法官執行職務，必定仍會有偏頗之虞，再度聲請承 審法官迴避（本院卷第199 至201 頁），除有關程序部分第 壹一至二項之理由（本院卷第199 頁至反面之聲請狀第1 至 2 頁）與第1 次聲請狀第3 頁第一、二㈠㈢項（本院102 年 度民聲上字第1 號民事卷第4 頁至反面）相同外，有關程序 部分第壹三項之理由僅載「發明專利審查基準第2 篇第3 章 專利要件⒊進步性」（本院卷第199 頁反面之聲請狀第2 頁 ），有關實體部分第貳項之理由（本院卷第200 至201 頁之 聲請狀第3 至5 頁），則與第1 次聲請狀第4 至10 頁 第貳 、叁、肆項（本院102 年度民聲上字第1 號民事卷第4 頁至 反面）、本案訴訟中系爭專利有效性抗辯、及系爭產品是否 落入系爭專利申請專利範圍之爭點所為之主張相同，是上訴 人主要以承審法官有關調查證據之訴訟指揮、及於先前案件 所表示之法律見解，與上訴人之主張有異，而再度聲請迴避 。是以上訴人顯係意圖延滯訴訟，而有民事訴訟法第37條第 1 項但書之情形，爰不予停止訴訟程序。 二、按訴訟標的於確定之終局判決中經裁判者，除法律別有規定 外，有既判力，當事人不得就該法律關係，更行起訴，違反 者，二審法院應以裁定駁回之，此觀民事訴訟法第249 條第 1 項第7 款、第463 條及第400 條第1 項規定自明。 三、上訴人原起訴主張：其為發明第I309729 號「LED 的快速變 焦裝置」專利（下稱系爭專利）之專利權人，嗣於民國99年 12月23日向經濟部智慧財產局提出系爭專利申請專利範圍第 1 項之更正，經准許更正公告。被上訴人基隆市警察局未經 上訴人授權同意，於「98年手電筒822 支採購」的098031號 標案，公開採購被上訴人源昌盛科技有限公司製造、販賣之 侵害系爭專利之手電筒（下稱系爭產品）。爰依（92年2 月 6 日修正公布）專利法第84條第1 項、第85條規定、民法第 184 條第1 項規定，請求被上訴人停止並不得為一定行為， 並連帶負損害賠償責任等語，求為命㈠被上訴人應連帶給付 上訴人新臺幣（下同）1,650,000 元，及自起訴狀送達翌日 起至清償日止按週年利率5%計算之利息，㈡被上訴人應停止 製造、銷售和使用本案之侵權產品之判決，並陳明願供擔保 ，請准宣告假執行。 四、原審於101 年8 月10日判決上訴人敗訴，上訴人於同年8 月 17日收受原判決正本（原審卷第245 頁），並於同年月22日 提起上訴，原上訴聲明為：㈠原判決廢棄。㈡被上訴人應連 帶給付上訴人1,650,000 元，及自起訴狀送達翌日起至清償 日止按週年利率5%計算之利息（本院卷第27頁）。是上訴人 就其請求停止製造、銷售及使用侵權產品而遭原審駁回之不 利部分，未聲明不服，該部分已告確定。嗣上訴人於同年10 月8 日，始於上訴理由書第1 頁記載上訴聲明，除前開上訴 聲明第㈠、㈡項外，並新增第㈢項：「被上訴人等應停止製 造、銷售和使用本案之侵權產品。」（本院卷第41頁），並 於102 年1 月2 日準備程序請求減縮上訴聲明第㈡項之利息 起算日為100 年12月15日，且表明追加請求上訴聲明第㈢項 ，經被上訴人同意（本院卷第118 頁）。經核其中減縮部分 ，依民事訴訟法第446 條第1 項本文規定，自應允許；惟追 加部分，因上訴人已不得就該已為確定終局判決既判力所及 部分再為訴之追加，更行請求命被上訴人停止製造、銷售及 使用侵權產品，是其追加之訴自不合法，且性質上無從補正 ，自應依同法第463 條準用第249 條第1 項第7 款規定，以 裁定駁回其訴，爰裁定如主文。 據上論結，本件追加之訴為不合法，依民事訴訟法第463 條、第 249 條第1 項第7 款、第95條、第78條，裁定如主文。 中　　華　　民　　國　　102　 年　　6　　 月　　27　　日 智慧財產法院第三庭 審判長法 官　汪漢卿 法 官　陳容正 法 官　蔡惠如 以上正本係照原本作成。 如不服本裁定，應於送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗 告費新臺幣1,000元。 中　　華　　民　　國　　102　 年　　6　　 月　　27　　日 書記官 林佳蘋