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福建高等法院金門分院民事裁定　　　　　 108年度抗字第15號 抗　告　人　林伙金 　　　　　　林金俤 　　　　　　林金福 上列抗告人因與相對人曹正平、邱垂旺間假處分事件，對於中華 民國108 年8 月15日福建連江地方法院108 年度聲字第9 號所為 裁定提起抗告，本院裁定如下： 主 文 抗告駁回。 抗告程序費用由抗告人負擔。 理 由 一、按債權人就金錢請求以外之請求，因請求標的之現狀變更， 有日後不能強制執行，或甚難強制執行之虞，欲保全強制執 行者，得聲請假處分，固為民事訴訟法第532 條第1 項、第 2 項所明定。惟債權人聲請假處分應就其請求及假處分之原 因釋明之。前項釋明如有不足，而債權人陳明願供擔保或法 院認為適當者，法院得定相當之擔保，命供擔保後為假處分 ，同法第533 條準用第526 條第1 項、第2 項亦定有明文。 可知債權人聲請假處分應就其請求及假處分之原因加以釋明 ，且兩者缺一不可。該項釋明如有不足，而債權人陳明願供 擔保或法院認為適當者，法院始得定相當之擔保，命供擔保 後為假處分。若債權人就其請求及假處分之原因未予釋明， 僅陳明願供擔保請為假處分，法院自不得為命供擔保後假處 分之裁定。所謂假處分之原因，即前開法文規定請求標的之 現狀變更，有日後不能強制執行或甚難執行之虞之情形，諸 如債務人就其財產為不利益之處分，或隱匿財產等屬之( 最 高法院96年台抗字第648 號裁定意旨參照) 。又所謂因釋明 而應提出之能即時調查之證據，係指當事人於釋明其事實上 之主張時，應同時提出可供法院得隨時進行調查之證據而言 ，故當事人如未同時提出供釋明用之證據，法院自無裁定限 期命其補正之必要（最高法院75年度台抗字第453 號裁定意 旨參照）。 二、本件聲請及抗告意旨略以：抗告人為坐落連江縣○○鄉○○ 段○○○ ○○○○ ○號土地（下稱系爭土地）之所有權人，卻因 登記錯誤而登記為相對人曹正平所有，嗣因相對人就系爭土 地為通謀虛偽之買賣行為，將系爭土地之所有權移轉登記為 相對人邱垂旺所有，造成抗告人所主張之所有權受有妨害， 且相對人為上開買賣行為併辦理移轉登記後，即向連江縣政 府工務局申請建築執照，欲合併開發系爭土地，顯見相對人 對系爭土地之完整性已產生危害。因相對人有改變系爭土地 現狀之處分行為，致抗告人請求系爭土地之現狀有變更，而 有日後難以回復使用現狀之風險，故為保全強制執行，爰依 民事訴訟法第532 條之規定，請求假處分，倘認抗告人就本 件請求及假處分原因之釋明不足，願供擔保以代釋明等語。 原審遽認抗告人未釋明假處分原因，且漏未敘明抗告人就系 爭土地併有請求禁止相對人為讓與等處分行為，何以未達假 處分原因釋明程度，而逕予駁回抗告人之聲請，於法自有違 誤。爰提起抗告，請求廢棄原裁定，准抗告人為假處分之聲 請等語。 三、經查： ㈠抗告人主張系爭土地為其所有，業已提出起訴狀、連江縣地 籍異動索引、郵局存證信函、土地登記謄本、照片、連江縣 地政局（土地複丈、建物測量）定期通知書等件為證（見原 審卷第13至65頁），堪認抗告人已就假處分之請求為相當之 釋明。 ㈡至假處分原因，抗告人固指稱原審法院僅就禁止相對人申請 建築執照、開發部分之假處分為論述，惟漏未敘明何以抗告 人併有請求禁止相對人為讓與等處分行為未達假處分原因釋 明程度云云，惟查：系爭土地縱經地政機關測量、並由主管 機關辦理核發建照、有開發之行為，亦僅涉及日後是否由抗 告人向相對人主張所有物返還之問題，究難謂有日後不能強 制執行或甚難執行之虞。另抗告人提出之郵局存證信函均係 以相對人2 人為收件人，嗣並以相對人2 人為被告，而向原 審法院提起民事訴訟，此有前揭存證信函、民事起訴狀可參 （見原審卷第13至27頁、第35至47頁) ，故縱使系爭不動產 移轉登記之時點係於發出存證信函之後，然抗告人仍未就相 對人間移轉系爭不動產登記行為，如何為通謀虛偽之行為， 及相對人有何浪費財產，就系爭不動產增加負擔，或就其財 產為不利益之處分，將成為無資力之狀態，或將移往遠方或 逃匿等情，足致抗告人有日後不能強制執行，或甚難執行之 虞，抗告人則仍未為釋明，揆諸首揭說明，抗告人對於相對 人既未釋明有日後不能強制執行，或甚難執行之虞之假處分 原因，其聲請自無從准許。 四、綜上所述，抗告人聲請本件假處分，就請求之原因雖已有所 釋明，而就聲請假處分之原因，則未有釋明。原裁定駁回抗 告人之聲請，經核於法並無違誤，抗告意旨指摘原裁定不當 ，求予廢棄，為無理由，應予駁回。 五、據上論結，本件抗告為無理由，爰裁定如主文。 中 華 民 國 108 年 9 月 30 日 民事庭審判長法 官 洪曉能 法 官 許志龍 法 官 廖立頓 正本係照原本作成。 本裁定除以適用法規顯有錯誤為理由外，不得再抗告。如提起再 抗告，應於收受送達後10日內委任律師為代理人向本院提出再抗 告狀（均須按他造當事人之人數附繕本）。並繳納再抗告費新台 幣１千元。 中 華 民 國 108 年 9 月 30 日 書記官 李麗鳳