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                                    110年度上更一字第2號

上  訴  人  臺灣中小企業銀行股份有限公司

法定代理人  林謙浩

訴訟代理人  施秉慧律師

複 代理 人  焦文城律師       

被 上訴 人  吳玥璉（原名吳美月）

訴訟代理人  吳榮昌律師

上列當事人間債務人異議之訴事件，上訴人對於中華民國108年8月19日福建金門地方107年度訴字第105號第一審判決提起上訴，經最高法院第一次發回更審，本院於111年6月30日言詞辯論終結，判決如下：

原判決關於命撤銷福建金門地方法院一０七年度司執字第一一０二號清償債務強制執行事件，對被上訴人於新臺幣捌佰零陸萬參仟肆佰參拾壹元、及自民國九十二年六月二十八日起至清償日止，按年息百分之十一點六二五計算之利息，並自九十年一月十四日起至清償日起，按上開利率百分之二十計算之違約金範圍之強制執行程序部分，暨除確定部分外訴訟費用之裁判均廢棄。

上開廢棄部分，被上訴人在第一審之訴駁回。

其餘上訴駁回。

第一、二審及發回前第三審訴訟費用（除確定部分外），由上訴人負擔五分之一，餘由被上訴人負擔。

壹、程序方面

一、上訴人法定代理人原為黃博怡，嗣於本院審理期間變更為林謙浩，並據其聲明承受訴訟，有聲明承受訴訟狀及所附上訴人公司變更登記表可參（見本院卷第49至52頁），合於民事訴訟法第170條、第175條第1項規定，應予准許。

二、按不變更訴訟標的，而補充或更正事實上或法律上之陳述者，非為訴之變更或追加，民事訴訟法第256條定有明文。查被上訴人於原審主張借款本金為新臺幣（下同）1,203萬8,535元。於本院陳明未清償本金金額為1,133萬6,293元，核屬就其主張更正事實上之陳述，且為上訴人所不爭執（見本院卷第224頁），依前揭規定，自無不合。

貳、實體方面

一、被上訴人主張：伊於民國78年間以訴外人羅美玲為連帶保證人，向上訴人借款而積欠債務（下稱系爭債務）。上訴人於107年間持臺灣高雄地方法院（下稱高雄地院）核發之89年度執字第10816號債權憑證（下稱系爭債權憑證）為執行名義，向福建金門地方法院（下稱金門地院）對伊聲請107年度司執字第1102號執行事件（下稱系爭執行事件），執行伊之財產。系爭債權憑證內含執行名義：㈠依高雄地院79年度促字第22049號支付命令，羅美玲應給付上訴人1,289萬4,258元本息及違約金；㈡依臺灣臺北地方法院士林分院（後改制為臺灣士林地方法院，下稱士林地院）79年度促字第2695號支付命令，伊應給付上訴人同額本息及違約金（以下各稱執行名義㈠、㈡）。系爭債權憑證表彰之債權時效為15年，上訴人先於85年間聲請拍賣伊供系爭債務擔保所設定抵押權之不動產，雖尚有1,133萬6,293元本息、違約金未獲清償（下稱85年執行事件），然未於6個月內起訴，以中斷時效；嗣於89年間持執行名義㈡聲請執行（下稱89年執行事件），但僅請求執行其中之327萬2,862元本息及違約金（下稱A部分），時效中斷之效力並不及於其餘806萬3,431元本息及違約金（下稱B部分），故上訴人就B部分債權請求權已於94年底至95年間罹於時效；上訴人繼於97年間持系爭債權憑證聲請執行（下稱97年執行事件），與羅美玲以680萬元達成和解，而撤回強制執行之聲請，是A部分因清償而消滅。爰依強制執行法第14條第1項規定，求為撤銷系爭執行事件程序之判決。原審為被上訴人勝訴之判決。上訴人不服，聲明上訴。被上訴人答辯聲明：上訴駁回。

二、上訴人則以：伊於85年聲請拍賣抵押物，對被上訴人有時效中斷之效力。又伊曾多次聲請執行，雖部分程序因內部人員作業疏失僅就A部分債權為之，但無免除B部分債務之意，執行名義㈡之全部本金債權未罹時效。另伊在97年執行事件僅免除羅美玲之連帶保證責任，所撤回者亦係對羅美玲之執行聲請，並無免除全執行事件債務之意。伊將和解金抵充利息、費用後再向被上訴人追償不足部分，應無不合等語，資為抗辯。並聲明：㈠原判決（除確定部分外）廢棄。㈡上開廢棄部分，被上訴人在第一審之訴駁回（被上訴人請求就系爭執行事件其中A部分本息之執行程序應予撤銷部分，已確定）。　　

三、兩造不爭執事項：

  ㈠被上訴人於78年12月1日以羅美玲為連帶保證人，並提供其所有之高雄市○○區○○○路000號12樓房地為擔保，設定第一順位抵押權1,560萬元予上訴人，向上訴人借款而積欠系爭債務。

  ㈡系爭債務於79年6月間逾期，上訴人對羅美玲、被上訴人取得執行名義㈠、㈡，分別於79年11月29日、同年10月23日確定。

  ㈢上訴人於85年間，以高雄地院80年度拍字第1994號拍賣抵押物裁定為執行名義，拍賣被上訴人供擔保之上開房地，經受償執行費8萬6,952元、利息及違約金共818萬5,598元。尚欠1,133萬6,293元本金（下稱未受償本金）及自86年3月19日起至清償日止之利息及違約金。

  ㈣上訴人於89年間，持執行名義㈠、㈡，向高雄地院聲請對羅美玲、被上訴人強制執行A部分，經高雄地院於89年3月29日核發系爭債權憑證。

  ㈤上訴人於94年間，持系爭債權憑證為執行名義，向高雄地院聲請對被上訴人、羅美玲強制執行A部分，經高雄地院以94年度民執字第15986號執行無結果，於94年3月28日發還系爭債權憑證。

  ㈥上訴人於97年間，持系爭債權憑證為執行名義，對被上訴人、羅美玲，就未受償本金1,133萬6,293元及利息聲請強制執行。嗣上訴人與羅美玲以680萬元達成和解，撤回強制執行。

  ㈦上訴人於102年間，持系爭債權憑證為執行名義，對被上訴人，向金門地院聲請強制執行未受償本金，經以102年度司執字第1363號執行事件（下稱102年執行事件）執行結果無效果，於102年6月19日發還系爭債權憑證。

四、本院之判斷：

　㈠按消滅時效，因起訴而中斷，又依督促程序，聲請發支付命令，或開始執行行為或聲請強制執行，與起訴有同一效力。時效中斷者，自中斷之事由終止時，重行起算。因起訴而中斷之時效，自受確定判決，或因其他方法訴訟終結時，重行起算，亦為民法第129條第1項第3款、第2項第1、5款、第137條第1、2項所明定。本件上訴人就系爭債務，對羅美玲、被上訴人取得執行名義㈠、㈡，分別於79年11月29日、同年10月23日確定。嗣於85年間，聲請拍賣被上訴人供擔保之上開房地，於86年6月21日分配，依分配表所示，上訴人以第1順位抵押權人受分配利息及違約金共818萬5,598元，有1,133萬6,293元本金等未受分配，為兩造所不爭執，應堪信實。而聲請拍賣抵押物之許可強制執行裁定，為強制執行法第4條第1項第5款所定之執行名義，則債權人實行抵押權向法院聲請拍賣抵押物，自屬強制執行之聲請。足見上訴人於85年間，已就系爭債務聲請強制執行，而有與起訴相同之中斷消滅時效效力，並獲部分受償而執行終結。是被上訴人抗辯85年執行事件係對物執行，不生中斷系爭債務之時效云云，尚無可採。

　㈡次按請求權，因15年間不行使而消滅，但法律所定期間較短者，依其規定。又利息各期給付請求權，因5年間不行使而消滅。民法第125條、第126條分別定有明文。而違約金係為賠償因遲延清償金錢債務所生之損害而為約定者，僅於債務人給付遲延時，債權人始得請求給付，該違約金並非基於一定法律關係而定期反覆發生之債權，自非民法第126條所定定期給付債權，而無該條短期時效之適用（最高法院104年度台上字第49號判決意旨參照）。上訴人於85年間，既已就系爭債務聲請強制執行，並獲部分清償而執行終結，則未受償本金1,133萬6,293元及違約金之請求權時效，應於85年執行事件終結之86年6月21日重行起算15年至101年6月21日，利息部分則重行起算5年至91年6月21日。

　㈢又按債權人就以在數量上為可分之金錢為給付目的之特定債權，本得自由任意將其分割而就其中之一部分為請求，於一部請求時，應認僅就該已請求部分有中斷時效之效果（最高法院106年度台上字第2854號判決意旨參照）。本件上訴人於89年間，就未受償本金1,133萬6,293元，向高雄地院聲請對被上訴人及羅美玲執行其中之A部分，即327萬2,862元本息及違約金，因執行無效果，經該院於89年3月29日核發系爭債權憑證。依前揭說明，僅中斷A部分之時效，則A部分本金、違約金之請求權時效，應自執行終結之89年3月29日重行起算15年至104年3月28日，利息部分則重行起算5年至94年3月28日。之後，上訴人於94年3月25日，再向高雄地院聲請對被上訴人及羅美玲執行A部分，發生中斷A部分時效之效力，經執行無效果，由該院於94年3月28日返還系爭債權憑證，則A部分本金、違約金之請求權時效，應自執行終結之94年3月28日重行起算15年至109年3月28日，利息部分則重行起算5年至99年3月28日。

　㈣上訴人再於97年6月27日，執系爭債權憑證為執行名義，對被上訴人、羅美玲聲請強制執行，有強制執行聲請狀上高雄地院收狀戳章可據（見原審卷第213頁）。上訴人雖係執系爭債權憑證而聲請強制執行，然系爭債權憑證係由執行名義㈠、㈡換發而來，且細觀強制執行聲請狀、追加強制執行聲請狀（見原審卷第213至223頁），被上訴人係就未受償本金1,133萬6,293元之全部聲請執行，非僅就A部分為之，此經本院函調97年執行事件卷核閱無訛（全卷外放）。足見上訴人已就未受償本金之全部即A部分與B部分聲請強制執行。且按強制執行係以實現債權人之權利為目的，故強制執行法第28條之2明定，關於財產權之執行，應按債權人請求實現之權利金額或價額計徵執行費。同一債權雖前後以不同執行名義聲請強制執行，但請求實現之債權則同一，自無庸重複計徵執行費。前揭85年執行事件，上訴人已依強制執行法第28條之2第1項後段規定繳納全部執行費8萬6,952元，有卷附分配表足憑（見原審卷第191頁），依上開說明，其聲請強制執行之97年執行事件自無需再繳納執行費，要屬合法。是被上訴人抗辯97年執行事件上訴人並未就B部分聲請強制執行，且未據繳納執行費，其聲請為不合法云云，要非可採。

　㈤再者，上訴人於97年6月27日已就未受償本金之全部即A部分與B部分聲請強制執行，自均發生中斷時效之效力。就A部分本息及違約金債權而言，距94年執行事件執行終結應重行起算之94年3月28日僅3年餘，均未罹於消滅時效。而就B部分本息及違約金債權而言，距85年執行事件執行終結應重行起算之86年6月21日，期間相距11年餘，其本金及違約金債權之15年請求權時效尚未完成，然其利息債權自97年6月27日起回溯5年至92年6月28日起算已外之請求權，已罹於時效而消滅，被上訴人自得拒絕給付。則上訴人聲請強制執行狀上所載自85年10月6日起至92年6月27日止之利息請求權已罹於時效，可堪認定。是被上訴人抗辯該部分利息請求權業已罹於時效而拒絕給付，應屬可採。而上訴人與羅美玲於執行中，就A部分本息等，以680萬元達成和解，羅美玲並於98年1月20日依約履行，是A部分因清償而使該部分本息及違約金等債務全部消滅，此部分業經最高法院判決確定，已如前述。上訴人於98年1月21日具狀向執行法院陳明：「…茲因聲請人與債務人羅美玲間達成和解，懇請鈞院賜准聲請人撤回對債務人羅美玲強制執行部分。另聲請人對債務人吳美月（漏載「聲」字）請強制執行部分，本次雖查無可供執行之財產，然債權人依民法第129條第2項第5款之規定，對其聲請強制執行已中斷時效，並懇請鈞院發還本執行事件債權憑證，以利日後繼續追償…」等語（見原審卷第97頁），此經本院核閱97年執行事件卷聲請狀正本相符。足見上訴人所具聲請狀已特別載明僅撤回對羅美玲之強制執行，就B部分並未撤回對被上訴人之強制執行，而係依強制執行法第27條第2項規定向執行法院陳明被上訴人無財產可供可執行，由執行法院依法逕行發還系爭債權憑證，以利終結執行事件。則A部分係以「債權人撤回」、B部分則係以「執行無效果」方式終結執行程序，兩者顯然不同，此核與系爭債權憑證上98年2月3日書記官職名章戳註記「本件經高雄地院97年司執字第63661號『債權人撤回（手寫方式增添）』執行無效果」兩種終結方式相符（見原審卷第241頁）。則上訴人對被上訴人之B部分債權係因執行無效果而終結，應無疑義，自仍生中斷時效之效力。是B部分本金、違約金之請求權時效，應自97年執行事件執行終結之98年2月3日重行起算15年至113年2月3日，92年6月28日起之利息部分則重行起算5年至103年2月3日。

　㈥上訴人再於就102年間，持系爭債權憑證為執行名義，向金門地院聲請對被上訴人強制執行未受償本金1,133萬6,293元等，雖其漏未將A部分之數額扣除（見本院前審卷第143至145頁），然不影響就B部分本息及違約金債權發生中斷時效之效力。嗣因執行無效果，金門地院於102年6月19日返還系爭債權憑證（見原審卷第241頁）。則B部分本金、違約金之請求權時效，應自執行終結之102年6月19日重行起算15年至117年6月19日，92年6月28日起之利息部分則重行起算5年至107年6月19日。

　㈦末上訴人於107年4月10日，持系爭債權憑證為執行名義，向金門地院聲請被上訴人聲請強制執行未受償本金1,133萬6,293元等，經該院以系爭執行事件受理在案（見金門地院107年度司執字第1102號卷未編頁碼之聲請狀），雖上訴人仍未將A部分之數額扣除，惟就B部分本息及違約金債權仍發生中斷時效之效力。而系爭執行事件距上開102年執行事件執行終結應重行起算之102年6月19日，期間相距4年9月餘，則B部分本金及違約金債權之15年請求權時效，及92年6月28日起之利息債權之5年請求權時效，均尚未完成。上訴人自仍得持系爭債權憑證，對被上訴人強制執行。被上訴人主張該等請求權均已罹於時效而消滅云云，尚屬無據。則被上訴人請求撤銷系爭執行事件，關於B部分本金、違約金，及92年6月28日起之利息債權之強制執行程序部分，即非可採。

五、綜上所述，被上訴人依強制執行法第14條第1項規定，請求撤銷對被上訴人於本金806萬3,431元，及自92年6月28日起至清償日止，按年息11.625％計算之利息，並自90年1月14日起至清償日起，按上開利率20％計算之違約金範圍之強制執行程序部分，為無理由，不應准許；請求撤銷關於系爭執行事件，就本金806萬3,431元自85年10月6日起至92年6月27日止之利息之強制執行程序部分，為有理由，應予准許。除確定部分外，原審就上開不應准許部分，判決被上訴人勝訴，於法不合；上訴意旨指摘原判決此部分不當，求予廢棄，為有理由，爰由本院廢棄改判如主文第二項所示；就上開應准許部分，為被上訴人勝訴之判決，並無不合，上訴意旨指摘原判決此部分不當，求予廢棄改判，為無理由，此部分上訴應予駁回。

六、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不逐一論列，附此敘明。

七、據上論結，本件上訴為一部有理由，一部無理由，依民事訴訟法第450條、第449條第1項、第79條，判決如主文。

中　　華　　民　　國　　111 　年　　7 　　月　　14　　日

                    民事庭審判長法　官　陳真真

                                法　官　許志龍

                                法　官　張　震

上訴人不得上訴。

被上訴人如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本），上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第1項但書或第2項所定關係之釋明文書影本。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。

中　　華　　民　　國　　111 　年　　7 　　月　　14　　日

                                書記官　李麗鳳