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114年度抗字第164號

抗  告  人  游上陞  

相  對  人  達民鐵工廠股份有限公司

法定代理人  游景勝  

上列當事人間聲請選派檢查人事件，抗告人對於民國114年7月22日本院113年度司字第46號裁定提起抗告，本院裁定如下：

抗告駁回。

抗告程序費用新臺幣壹仟伍佰元由抗告人負擔。

一、抗告意旨略以：相對人及其先前之法定代理人游祝融自始即知悉伊為相對人之股東，卻惡意未通知伊參加相對人於民國106年至112年間之股東會，此舉已非單純股東會召集程序之瑕疵，而係股東會會議無效，且嚴重侵害伊之股東權。再者，依本院先前裁定選派之張森陽會計師所提出之檢查報告，業已顯示101年7月1日起至104年6月30日止，相對人之銀行帳戶經人頻繁提領現金合計新台幣（下同）64,490,969元，且以關係人名義提款或匯款轉入關係人帳戶而動用之金額計29,257,459元，伊因而向相對人之高層提起損害賠償訴訟，然相對人於該訴訟中仍拒絕提出財務資料及帳冊，又判決結果以相對人於104年底之前既均未曾召開股東會，自無經股東會合法選任之董事、監察人，進而無董事製作財務報表、無監察人查核審查，堪認伊聲請選派檢查人為有正當理由。至原審就伊113年12月9日之存證信函，僅以主旨為判斷而未審酌整體內容，顯然斷章取義，爰依法提出抗告等語。

二、按：

　㈠對於法院選派或解任公司清算人、檢查人之裁定，不得聲明不服，但法院依公司法第245條第1項規定選派檢查人之裁定，不在此限；第1項事件之聲請為有理由時，程序費用由公司負擔，非訟事件法第175條第1項、第3項分別定有明文。又前開條文第3項對於「第1項」程序費用之負擔，既就「法院駁回聲請人聲請」與「准許選派或解任公司清算人、檢查人之程序」，分別予以明定，顯見第1項之規定亦包括法院裁定駁回聲請人聲請選派或解任公司清算人、檢查人之程序在內。故第1項所謂「對於法院選派或解任公司清算人、檢查人之裁定，不得聲明不服」，除對於法院准許選派或解任公司清算人、檢查人之裁定，不得聲明不服外，對於法院駁回聲請人聲請選派或解任公司清算人、檢查人之裁定，亦不得聲明不服（最高法院92年度台抗字第144號裁定意旨參照）。

　㈡復觀諸非訟事件法第175條第1項之立法歷程，原非訟事件法第85條規定：「對於法院選派或解任公司清算人、檢查人之裁定，不得聲明不服。前項程序費用，除駁回聲請應由聲請人負擔外，由公司負擔。」後於94年修法時將條次變更為第175條，並且原初修正提案為：「對於法院選派或解任公司清算人、檢查人之裁定，不得聲明不服。前項事件之聲請為有理由時，程序費用由公司負擔」，可知原修正提案內容係欲維持修法前，不論「駁回聲請選派檢查人」或者「准許選派檢查人」之裁定均不得聲明不服之規定。然而，於委員會中，高育仁委員質疑，若少數股東聲請法院選派檢查人，公司對於法院的指派不得聲明不服，則有人選不上董事，就藉此搞垮公司怎麼辦（參立法院公報第92卷第25期委員會紀錄第61至62頁），爰於二讀會時將法案保留送院會辦理（參立法院公報第94卷第6期院會紀錄第1193頁）。而後，第175條第1項三讀條文即修正為：「對於法院選派或解任公司清算人、檢查人之裁定，不得聲明不服。但法院依公司法第二百四十五條第一項規定選派檢查人之裁定，不在此限。」並於立法理由加註：「高委員育仁保留意見：為避免少數股東濫用公司法第245條第1項規定，聲請法院選派檢查人而影響公司正常營運，應予對此項裁定有聲明不服之機會。朝野協商建議再修正說明：參酌日本非訟事件手續法第129條之4規定，增訂第1項但書及第2項規定。」從而，依歷史解釋之方法，足認94年修法時，立法者僅例外允許「准許選派檢查人」之裁定，此種足以影響公司營運之情形，公司方得聲明不服；就法院「駁回選派檢查人」之裁定，仍應回到非訟事件法第175條第1項本文規定，聲請人不得聲明不服。

　㈢對於不得抗告之裁定提起抗告，其抗告為不合法，而抗告不合法者，抗告法院應以裁定駁回之，民事訴訟法第495條之1第1項準用第444條第1項前段定有明文。又抗告為聲明不服之方法，於法律規定不得聲明不服者，自亦不許當事人依上訴或抗告程序聲明不服。又不得抗告乃法律所規定，法院不得依職權改變，故不得抗告之裁定，不因原裁定正本誤載為得抗告而受影響（最高法院96年度台抗字第209號裁定意旨參照）。

三、經查，抗告人聲請選派相對人公司之檢查人，經原審裁定駁回，依照前揭說明，對原審裁定依法不得聲明不服，抗告人自無抗告之權，且不因原審裁定正本教示欄記載「如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納裁判費新臺幣1,500元」而有異。茲抗告人對不得聲明不服之裁定提起抗告，自不合法，應予駁回。

四、據上論結，本件抗告為不合法，爰裁定如主文。

中　　華　　民　　國　　114 　年　　 9　　月　　 2　　日

　　　　　　　　　民事第三庭　審判長法　官　鍾淑慧

　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　李怡蓉

　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　王雪君

以上正本係照原本作成。

本裁定不得抗告。

中　　華　　民　　國　　114 　年　　9 　　月　　2 　　日

　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　梁瑜玲