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臺灣高等法院高雄分院民事判決　　　 106年度勞上易字第26號 上訴人即附　艾思妮國際股份有限公司 帶被上訴人 法定代理人　黃丁守 訴訟代理人　楊錫楨律師 被上訴人即 附帶上訴人　張家瑜 　　　　　　高慧娟 　　　　　　王嘉瑜 　　　　　　王淑芬 　　　　　　陳家淇 　　　　　　宋涓瑜 共　　　同 訴訟代理人　陳旻沂律師 上列當事人間請求給付資遣費等事件，上訴人對於中華民國 106 年3月24日臺灣高雄地方法院105 年度勞訴更㈠字第1號第一審判 決提起上訴，被上訴人亦提起附帶上訴，本院於民國106年7月25 日言詞辯論終結，判決如下： 主 文 原判決關於命上訴人給付被上訴人各超過如附表七所示金額本息 部分，及該部分假執行之宣告，均廢棄。 上開廢棄部分，被上訴人在第一審之訴及假執行之聲請均駁回。 上訴人其餘上訴駁回。 被上訴人之附帶上訴駁回。 第二審訴訟費用，上訴部分由上訴人負擔十分之九，餘由被上訴 人負擔；附帶上訴部分由被上訴人負擔。 事實及理由 一、被上訴人即附帶上訴人張家瑜、高慧娟、王嘉瑜、王淑芬、 陳永淇、宋涓瑜（下稱張家瑜等6 人）主張：伊等均係任職 於上訴人即附帶被上訴人艾思妮國際股份有限公司（下稱艾 思妮公司）之教育發展部門，工作內容為對艾思妮公司設置 於全省百貨公司專櫃員工規劃教育訓練及稽核輔導，其中張 家瑜、高慧娟、王嘉瑜、王淑芬、陳家淇（下稱張家瑜等 5 人）工作地點均係在高雄市，宋涓瑜工作地點則係在新北市 ，惟艾思妮公司於民國103年12 月初分別經由特助黃雅慧、 經理黃偉庭、副總歐陽湘屏通知已規劃將教育發展部移轉至 員林總公司所在地點，詢問伊等至員林總公司工作或轉任櫃 臺人員之可能性，嗣艾思妮公司之行政部課長蘇晴薇於 103 年12月31日18時55分以電子郵件表示終止勞動契約，伊等於 連假後之104年1月5 日上班時收受該信件，黃偉庭經理並要 求張家瑜等5 人辦理工作交接，因此兩造間之勞動契約業經 艾思妮公司終止，該公司自有給付資遣費及預告工資之義務 ，縱該公司終止勞動契約不合法，因兩造業已辦理工作交接 ，且就資遣費等項目金額進行協商，應認兩造已合意終止勞 動契約，且同意援用勞動基準法資遣費等標準作為給付內容 ，因此艾思妮公司仍有給付資遣費及預告工資之義務。故伊 等應得向該公司請求下列各項給付：㈠資遣費、預告工資： 伊等之到職日、終止勞動契約時之月薪、平均工資各如附表 一所示，伊等應得分別請求資遣費、預告工資。㈡年終獎金 ：艾思妮公司自伊等到職日以來，每年均會發給2 個月之年 終獎金，可見此雖為年終獎金，但已為艾思妮公司納為工資 規劃之範圍而制度化給付，具有「經常性給與」及「因工作 而獲得之報酬」等特性，而非恩惠性之給與，是伊等既於10 3年度全年均有工作，艾思妮公司自應給付伊等2個月薪資之 年終獎金各如附表二所示。㈢特別休假未休工資：按伊等年 資於104 年有如附表五之特別休假日數，扣除已休及已領工 資日數，伊等於勞動契約終止時仍未休畢特別休假，而伊等 乃因遭終止勞動契約而未能休畢特別休假，自得依修正前勞 動基準法第38條、勞動基準法施行細則第24條第3 款之規定 向艾思妮公司請求特別休假未休工資各如附表二所示。㈣產 假及育嬰假工資損失：張家瑜及高慧娟於艾思妮公司終止勞 動契約時業已懷孕，於通常情況之下，應得依勞動基準法第 50條第1項前段取得8星期產假，並依工作平等法第16條第 1 項之規定得申請育嬰留職停薪，是艾思妮公司依民法第 184 條第2 項之規定，仍應給付上開期間之工資，即張家瑜及高 慧娟得請求以2個月工資計算之產假工資損失，以及以6個月 60 %計算之育嬰假工資損失如附表二所示。為此爰依勞工退 休金條例第12條第1項、第31條第1項、勞動基準法第16條、 第17條之規定、修正前勞動基準法第37條、第38條、勞動基 準法施行細則第23條、第24條第3款、民法第184條第2 項及 兩造間勞動契約提起本訴等語。並求為判決：㈠艾思妮公司 應給付被上訴人各如附表二「合計金額」欄所示金額及均自 起訴狀繕本送達之翌日起至清償日止按週年利率5%計算之利 息。㈡願供擔保請准宣告假執行。（張家瑜、高慧娟、王嘉 瑜、王淑芬於原審請求艾思妮公司提繳「勞工退休金提繳差 額」至其等之勞工退休金個人專戶部分，王嘉瑜、王淑芬、 陳家淇、宋涓瑜於原審請求加班補休未休工資，宋涓瑜請求 春節加班工資部分及張家瑜等6 人請求國定休假日未休之工 資部分經原審判決後已確定，故此部分內容不予敘述。） 二、艾思妮公司則以：伊乃分別經由董事長特助黃雅慧、經理黃 偉庭、副總經理歐陽湘屏徵詢被上訴人張家瑜等6 人至員林 總公司工作或轉任當地專櫃人員之可能性，惟其等6 人均不 同意調動，並於103 年12月31日分別要求伊資遣其等，伊乃 應其等之要求於103 年12月31日寄送載有依勞動基準法資遣 等內容之系爭電子郵件予其等，而於104年1月5 日為其等收 受而知悉，是伊乃係應被上訴人張家瑜等6 人之要求而寄發 系爭電子郵件，系爭電子郵件上亦未載有特定之資遣日，黃 偉庭並於104年1月6 日17時30分前後即以電話或LINE取消資 遣事宜，然被上訴人均不同意繼續上班，但伊於104 年1月5 日終止兩造間勞動契約乃不符合勞動基準法第11條規定，應 不生終止勞動契約之效力，又兩造亦未曾合意終止勞動契約 ，更無同意援用勞動基準法關於資遣費等給付標準作為給付 內容，伊應無給付資遣費及預告工資之義務。退步言之，被 上訴人於103 年12月31日因拒絕調動而要求伊資遣其等，應 屬勞方片面終止勞動契約，亦不得請求給付資遣費及預告工 資，且伊縱需給付資遣費，關於張家瑜等5 人在職期間之計 算應有錯誤，而就其等預告期間工資則應以如附表一所示平 均工資計算。又年終獎金並非經常性之給與，兩造亦無每年 應發放年終獎金之約定，而係由伊根據營運狀況、員工表現 等因素發放，不一定發放予每位員工，縱有發放，亦非必為 2 個月薪資，全由伊自行決定，是被上訴人就此並無請求權 ，且縱伊確應發給，亦應以被上訴人平均工資計算。其次， 兩造間之勞動契約仍然存在，因此被上訴人應不得向伊請求 特別休假未休之工資。又張家瑜、高慧娟若於任職期間確有 分娩之事實，自可依相關規定向伊請求產假，而兩造間之勞 動契約若已終止，伊即非其等之雇主，自不得向伊請求，且 張家瑜、高慧娟依民法第184 條向伊請求產假工資之損失， 自應證明伊有何故意或過失造成其等此項損害，且伊依法並 無給付勞工育嬰假工資之義務等語，資為抗辯。 三、原審判決艾思妮公司應分別給付張家瑜等6 人各如附表六「 金額」欄所示之金額，及均自民國104年3月14日起至清償日 止，按週年利率百分之五計算之利息。並駁回被上訴人其餘 之訴，艾思妮公司就敗訴部分，部分不服，提起上訴，被上 訴人張家瑜等6 人就敗訴部分亦部分不服，提起附帶上訴。 艾思妮公司於本院上訴聲明：㈠原判決關於命上訴人應各給 付被上訴人張家瑜142,410元（即資遣費88677元、預告期間 工資40300元、特別休假未休工資13,433元）；高慧娟170,5 70元（即資遣費116,920元、預告期間工資37,000 元、特別 休假未休工資16,650元）；王嘉瑜70,216元（即資遣費31,2 46元、預告期間工資28,867元、特別休假未休工資10,103元 ）；王淑芬143,710元（即資遣費89,710元、預告期間工資4 0,500元、特別休假未休工資13,500元）；陳家淇345,491元 （即資遣費284,918元、預告期間工資41,300 元、特別休假 未休工資19,273元）；宋涓瑜566,038元（即資遣費492,758 元、預告期間工資45,800元、特別休假未休工資27,480元） 及其利息部分廢棄。㈡上開廢棄部分，被上訴人在第一審之 訴均駁回。 被上訴人答辯聲明：㈠艾思妮公司之上訴駁回。㈡第一、二 審訴訟費用由上訴人艾思妮公司負擔。附帶上訴聲明：㈠原 判決關於駁回被上訴人後開第二項請求部分廢棄。㈡艾思妮 公司應再給付被上訴人張家瑜306,280元、高慧娟281,200元 、王嘉瑜86,600元、王淑芬81,000元、陳家淇82,600元、宋 涓瑜91,600元，及均自104年3月14日起至清償日止，按週年 利率百分之五計算之利息。 艾思妮公司對附帶上訴答辯聲明：附帶上訴駁回。 四、兩造不爭執事項： ㈠被上訴人自如附表一「到職日」欄所示之時間起受雇於艾思 妮公司，103 年12月間均任職於該公司之教育發展部，張家 瑜等5 人工作地點為高雄市，宋涓瑜之工作地點則在新北市 。 ㈡艾思妮公司於103 年12月初因有要將位於新北市及高雄市教 育發展部的人員整合到彰化縣員林市總公司之規劃，而徵詢 被上訴人至總公司或轉任當地專櫃人員工作之意願，被上訴 人均不同意，嗣於103 年12月31日18時55分許，艾思妮公司 之行政部負責人力資源業務之員工蘇晴薇寄發主旨「資遣通 知」之電子郵件予被上訴人，內容：「Dear all :教育發展 部業務需整合至總公司，考量到人員工作地點變更，公司有 提供宿舍及交通津貼，人員因個人因素導致無法配合至總公 司上班，故依照勞基法資遣。第16條（雇主終止勞動契約之 預告期間）雇主依第11條或第13條但書規定終止勞動契約者 ，其預告期間依左列各款之規定：1 、繼續工作三個月以上 一年未滿者，於十日前預告之。2 、繼續工作一年以上三年 未滿者，於二十日前預告之。3 、繼續工作三年以上者，於 三十日前預告之。特此通知」等語（即系爭電子郵件）。 ㈢艾思妮公司之經理黃偉庭於系爭電子郵件寄送後之第1 個上 班日即104 年1 月5 日中午向張家瑜等5 人表示其等已遭艾 思妮公司資遣，要求辦理工作交接。 ㈣艾思妮公司之業務部副總經理歐陽湘屏於系爭電子郵件寄送 後宋涓瑜第1個上班日即104年1 月6日（宋涓瑜於104年1月5 日請特別休假），交付上載12月薪資、資遣費、預告工資等 薪資結算表予宋涓瑜。 ㈤艾思妮公司於104 年1月6日以簡訊及電話通知被上訴人取消 資遣。 ㈥艾思妮公司於104 年1月5日時與被上訴人約定其等之月薪分 別如附表一所示，又被上訴人於104年1月5日前6個月之平均 工資各如附表一「平均工資」欄所示。 五、兩造爭執事項： ㈠張家瑜等6 人請求給付資遣費、預告期間之工資，有無理由 ？ ㈡張家瑜等6人請求給付年終獎金，有無理由？ ㈢張家瑜等6 人請求給付特別休假未休之工資，有無理由？ ㈣張家瑜、高慧娟依民法第184 條第2 項之規定，請求賠償產 假及育嬰假工資之損失，有無理由？ 六、本院之判斷： ㈠張家瑜等6 人請求給付資遣費、預告期間之工資，有無理由 ？ ⒈經查，被上訴人張家瑜等6 人自如附表一「到職日」欄所 示之時間起受僱於艾思妮公司，103 年12月間均任職於艾 思妮公司之教育發展部，張家瑜等5 人工作地點為高雄市 ，宋涓瑜之工作地在新北市，艾思妮公司於103 年12月初 計劃將教育發展部移至彰化縣員林市之總公司，乃徵詢被 上訴人至總公司上班或轉任當地專櫃人員工作之意願，被 上訴人均不同意，此為兩造所不爭執之事實，且有被上訴 人所提出之艾思妮公司不爭執真正之被上訴人與艾思妮公 司當時之副理黃偉庭、副總經理歐陽湘屏之對話錄音在卷 可參（本院卷第91至113 頁）。且據證人黃偉庭證稱：伊 有向張家瑜等5 人傳達因為教育部門之主管離職，而教育 部門直屬總公司之總經理室，故教育部門人員要回總公司 上班，經幾次討論後，張家瑜等5 人最後沒有要至總公司 上班之意思，也沒有接受總公司安排在高雄擔任專櫃人員 職務，最後提出希望公司資遣他們，伊將此訊息轉達給公 司，公司乃於103年12 月31日發電子郵件通知公司會依照 勞基法進行資遣，又因為之前張家瑜等5 人有要求公司資 遣他們，故公司依照勞基法資遣他們，並指示伊於104年1 月5日請他們辦理交接，又公司於103年12月31日發電子郵 件後遇連續假日，所以在連假後之104 年1月5日才請他們 辦理交接，一審勞訴卷第23至25頁之試算表係公司財務部 計算交給伊轉交給張家瑜、王淑芬、高慧娟等人，陳家淇 當天休假，故陳家淇部分當天沒有轉交給陳家淇等語（一 審勞訴更㈠卷第150頁反面至154頁）。證人歐陽湘屏證稱 ：103 年12月艾思妮公司規劃要將教育發展部轉至員林總 公司，並希望宋涓瑜至員林總公司上班，伊負責將公司之 意思告知宋涓瑜，宋涓瑜表示不願意，伊又問是否要轉任 營業部其他職位或專櫃人員，宋涓瑜表示沒有意願接受這 種安排，並向伊表示希望公司能資遣他，伊乃於104年1月 拿公司計算之宋涓瑜之薪資結算表給宋涓瑜，宋涓瑜表示 計算有問題等語（一審勞訴更㈠卷第155至158頁反面）。 又，艾思妮公司確於103 年12月31日發主旨為「資遣通知 」之電子郵件給張家瑜等6人，其內容為：「Dear all:教 育發展部業務需整合至總公司，考量到人員工作地點變更 ，公司有提供宿舍及交通津貼，人員因個人因素導致無法 配合至總公司上班，故依照勞基法資遣。第十六條（雇主 終止勞動契約之預告期間）雇主依第十一條或第十三條但 書規定終止勞動契約者，其預告期間依左列各款之規定： 一、繼續工作三個月以上一年未滿者，於十日前預告之。 二、繼續工作一年以上三年未滿者，於二十日前預告之。 三、繼續工作三年以上者，於三十日前預告之。特此通知 」等語（一審勞訴第69號卷第22頁）。是綜合上情，足見 艾思妮公司於103 年12月間欲將教育發展部移至員林之總 公司，乃由證人黃偉庭告知在高雄上班之張家瑜等5 人及 由歐陽湘屏告知在新北市上班之宋涓瑜，並詢問其等是否 願至總公司上班或接受公司安排之其他職務，張家瑜等 6 人均表示不願意，並希望公司依勞基法規定資遣其等，而 艾思妮公司即於103年12月31日發電子郵件給張家瑜等6人 表示將依勞基法規定資遣其等，並列舉勞基法第16條有關 預告期間之規定，從而，自可見兩造已合意由艾思妮公司 依勞基法相關規定之條件資遣張家瑜等6 人，又上開電子 郵件係於103年12月30日18時55分許寄出，104年1月1日至 4 日又為休假日，系爭電子郵件復需在工作地點始可收受 閱讀，是該電子郵件應係於第1個上班日即於104年1月5日 始達到被上訴人之支配範圍，而置於其等隨時可瞭解其內 容之客觀狀態，是兩造間之勞動契約應於104 年1月5日合 意終止。 ⒉艾思妮公司辯稱：伊終止兩造間之勞動契約，不符勞動基 準法第11條之規定，故該終止不生效力云云。惟查，兩造 係合意依勞動基準法有關資遣之規定終止雙方之勞動契約 ，依契約自由原則，並無不可，故此終止並無不生效力之 問題，艾思妮公司此抗辯，並不可取。 ⒊艾思妮公司另辯稱：伊已於104 年1月6日以簡訊及電話通 知被上訴人取消資遣，故兩造勞動契約尚未終止云云。惟 查，兩造之勞動契約已經兩造合意終止，並依勞動基準法 有關資遣給付規定之方式給付，艾思妮公司表示依勞基法 有關資遣之規定終止與被上訴人勞動契約之電子郵件，並 於104 年1月5日到達被上訴人客觀可瞭解之狀態，艾思妮 公司並於104年1月5日要求張家瑜等5人辦理工作交接，其 嗣後依其單方之意思表示取消資遣，自不可取。 ⒋有關資遣費部分： ⑴如前所述，兩造係合意終止勞動契約，且合意依勞基法 有關資遣之規定，則其意即為適用勞基法第17條第1 項 及勞工退休金條例第12條第1 項規定計算資遣費，故張 家瑜等6 人請求艾思妮公司給付資遣費，為有理由。 ⑵艾思妮公司抗辯：張家瑜等5 人就其等之工作年資計算 錯誤，因此關於資遣費之金額計算有誤云云。惟被上訴 人之到職日分別如附表一所示，又陳家淇、宋涓瑜於勞 工退休金條例施行後乃選用勞工退休金條例之退休金制 度，乃為兩造所不爭執（見一審卷㈡第88頁反面），則 被上訴人之工作年資乃分別如附表三所示，再者，被上 訴人之平均工資乃各如附表一所示，則其等依勞動基準 法第17條第1項、勞工退休金條例第12條第1項之規定計 算請求艾思妮公司給付資遣費分別如附表三所示，故艾 思妮公司上開抗辯應非可採。 ⒌有關預告工資部分： ⑴如前所述，兩造係合意由艾思妮公司依勞基法相關規定 之條件資遣張家瑜等6 人而終止勞動契約，又依前述證 人黃偉庭交給張家瑜等5 人之艾思妮公司財務部製作之 試算表（一審勞訴卷第23至25頁）所記載之給付項目金 額，除列有資遣費金額外，亦列有預告工資金額，依證 人歐陽湘屏交付宋涓瑜之薪資結算表除記載資遣費外， 亦列有預告工資，另依被上訴人所提出之張家瑜、高慧 娟及黃偉庭之對話錄音光碟及譯文，可見艾思妮公司有 表示同意給付被上訴人預告工資，基此，兩造合意所謂 依勞基法相關規定之條件資遣一事，其合意自包含艾思 妮公司要給付被上訴人預告工資，故張家瑜等6 人請求 艾思妮公司給付預告工資，為有理由。 ⑵艾思妮公司另抗辯應以如附表一所示之平均工資計算預 告期間工資，是被上訴人關於預告期間工資之計算有誤 云云。惟勞動基準法第16條第3 項乃係規定，雇主未依 同條第1 項規定期間預告而終止契約者，應給付預告期 間之工資，即該期間雇主按勞動契約應給付之工資，而 非按平均工資計給，而艾思妮公司就其與被上訴人約定 如附表一所示之月薪均屬工資乙節，並無爭執，是依兩 造終止勞動契約時，被上訴人如附表三所示之工作年資 ，其等之預告期間應如附表四「預告期間」欄所示，而 其等預告期間工資應各如附表四「預告期間工資」欄所 示。 ㈡張家瑜等6 人請求給付年終獎金，有無理由？ ⒈按所謂工資，係指勞工因工作而獲得之報酬，包括工資、 薪金及按計時、計日、計月、計件以現金或實物等方式給 付之獎金、津貼，暨其他任何名義經常性給與均屬之，勞 動基準法第二條第三款定有明文。是工資係勞工勞動之對 價且為經常性之給與。倘雇主具有勉勵、恩惠性質之給與 ，即非勞工工作之對價，與經常性給與有別，不得列入工 資範圍內。 ⒉被上訴人張家瑜等6 人主張：艾思妮公司自伊等到職以來 ，每年均會發給2 個月之年終獎金，可見年終獎金已為艾 思妮公司納為工資規劃之範圍而制度化給付，具有「經常 性給與」及「因工作而獲得之報酬」等特性，伊等應得請 求給付等語。艾思妮公司就此部分則以前揭情詞為辯。 ⒊經查，證人歐陽湘屏證稱：艾思妮公司並非每年固定給員 工兩個月的年終獎金，年終獎金金額不確定，要看公司獲 利情形等語（一審卷㈠第157 頁）；證人黃偉庭證稱：伊 自己不是每年都有兩個月年終獎金，都有，只是或多或少 等語（一審卷㈠第152 頁反面），又依被上訴人所提出之 宋涓瑜自95年度至102 年度年終獎金之發放明細，可見宋 涓瑜每年年終獎金並非相同，縱使當年度月薪相同，年終 獎金亦有不同（本院卷第45至51頁）。又艾思妮公司之營 業工作管理辦法第2、8條關於年終獎金之規定，乃係依照 「工作績效評核管理辦法」執行，依實際任職月數比例乘 以評核實得績效發放，而按上訴人之考核管理辦法，上訴 人每年考核2 次，考核成績將影響被上訴人之年終獎金， 有上開營業工作管理辦法、考核管理辦法附卷可參（見本 院卷㈡第14至23頁、第54頁）。是綜合上情，可見艾思妮 公司係依公司獲利之情形並按員工任職績效、考核成績等 情而為年終獎金之發放，年終獎金之金額因而非固定，並 非員工有上班即給與2 個月薪資之年終獎金，故該公司年 終獎金之發放，性質上屬該公司對員工具勉勵性、恩惠性 之給與，且依上開對話錄音光碟所示，黃偉庭表示目前公 司不會給付年終獎金，現職的員工年終多少，也還沒有確 定等語（本院卷第96、99頁反面、106 頁反面），足見此 部分兩造亦無合意，且兩造終止勞動契約時，艾思妮公司 亦尚未發放年終獎金，故於終止勞動契約後，艾思妮公司 既拒絕給付被上訴人年終獎金，被上訴人自不能為此部分 請求。 ㈢張家瑜等6 人請求給付104 年特別休假未休之工資，有無理 由？ 經查，兩造勞動契約係合意由艾思妮公司依勞基法相關規定 之條件資遣被上訴人而終止，則被上訴人未能將其等104 年 度之特別休假休畢，自係因被上訴人選擇此合意終止所致， 自屬可歸責被上訴人之事由。又依前述證人黃偉庭交付被上 訴人張家瑜等5 人之艾思妮公司財務部製作之試算表（一審 勞訴卷第23至25頁）所記載之特休未休轉薪資均係記載 103 年特休未休轉薪資而非記載104 年度之特休未休轉薪資，且 張家瑜於前述與黃偉庭錄音光碟所示對話中表示：其特休未 休52小時，而王淑芬為64小時，其比王淑芬較早進公司，怎 麼會是52小時（本院卷第103 頁正、反面）。是黃偉庭與被 上訴人於上開對話錄音中所稱：「補休、特休部分會給」自 係指終止合約前之特休未休部分轉為薪資發給，而非指終止 勞動契約後之104 年度預期可得之特休因終止勞動契約而未 能休者亦會給予補償，亦即兩造終止勞動契約所約定之給付 並未包含此部分，從而，被上訴人張家瑜等6 人此部分請求 為無理由，不予准許。 ㈣張家瑜、高慧娟依民法第184 條第2 項之規定請求賠償產假 及育嬰假之工資損失，有無理由？ 張家瑜、高慧娟主張：伊等於遭艾思妮公司解僱時乃在懷孕 期間，在通常情況下，可以取得產假8 星期，並申請育嬰留 職停薪，艾思妮公司於伊等懷孕期間終止勞動契約，違反勞 動基準法第50條第1項前段、性別工作平等法第15條第1項前 段、第16條第1 項等保護他人之法律，伊得請求賠償產假、 育嬰假之工資損失等語。惟查，如前所述，艾思妮公司係因 與被上訴人張家瑜等6 人合意以資遣方式終止勞動契約，並 非因張家瑜、高慧娟懷孕而終止勞動契約，自難謂艾思妮公 司終止與張家瑜、高慧娟之勞動契約有違反上開勞動基準法 第50條第1項前段、性別工作平等法第15條第1項前段、第16 條第1 項等違反保護他人之法律之情事，又依上開黃偉庭所 提出之試算表（一審勞訴卷第23頁），艾思妮公司所同意補 發者亦為張家瑜100 年產假之工資，而非終止勞動契約後其 二人之產假工資。從而，張家瑜、高慧娟依民法第184條第2 項規定請求艾思妮公司賠償其等產假、育嬰假之工資損失， 自無理由。 七、綜上所述，被上訴人張家瑜等6 人依兩造合意契約，依勞基 法勞工退休金條例之規定計算方式，請求上訴人艾思妮公司 給付資遣費、預告期間之工資如附表三、四所示為有理由， 原審就此部分予以准許，並分別准供擔保宣告假執行及免為 假執行，並無不合，此部分艾思妮公司之上訴為無理由，應 予駁回。又被上訴人張家瑜等6人請求艾思妮公司給付104年 度特別休假未休工資如附表五所示，為無理由，原審予以准 許，自有未當，艾思妮公司指摘原判決此部分不當，求予廢 棄改判，為有理由，自應由本院將原判決所命給付超過附表 七所示金額本息部分連同假執行之宣告予以廢棄改判，駁回 張家瑜等6 人此部分在第一審之訴及假執行之聲請。又張家 瑜等6 人依勞基法規定請求艾思妮公司給付如附表二所示年 終獎金部分，張家瑜、高慧娟依民法第184條第2項規定請求 艾思妮公司賠償如附表二所示產假及育嬰假工資之損失部分 ，均無理由，此部分原審連同假執行之聲請予以駁回，並無 不合，其等就此部分提起附帶上訴，指摘原判決不當，為無 理由，應予駁回。 八、兩造其餘攻擊防禦方法與判決之結果不生影響，不予一一論 述，併此敍明。 九、據上論結，艾思妮公司之上訴為一部有理由，一部無理由， 張家瑜等6人之附帶上訴為無理由，依民事訴訟法第450條、 第449 條第1 項、第78條、第79條、第85條第1 項，判決如 主文。 中 華 民 國 106 年 8 月 18 日 勞工法庭 審判長法官 簡色嬌 法 官 黃國川 法 官 黃科瑜 以上正本證明與原本無異。 本件不得上訴。 中 華 民 國 106 年 8 月 21 日 書 記 官 葉淑華 附表一： ┌───┬───────┬────┬────┐ │姓 名│ 到 職 日 │ 月 薪 │平均工資│ │ │ │(新臺幣)│ │ ├───┼───────┼────┼────┤ │張家瑜│99年7 月5 日 │40,300元│39,352元│ ├───┼───────┼────┼────┤ │高慧娟│97年3 月1 日 │37,000元│34,127元│ ├───┼───────┼────┼────┤ │王嘉瑜│102 年7 月2 日│43,300元│41,247元│ ├───┼───────┼────┼────┤ │王淑芬│99年8 月2 日 │40,500元│40,500元│ ├───┼───────┼────┼────┤ │陳家淇│92年5 月1 日 │41,300元│41,140元│ ├───┼───────┼────┼────┤ │宋涓瑜│88年6 月1 日 │45,800元│45,800元│ └───┴───────┴────┴────┘ 附表二：張家瑜等6人於一審請求之項目及金額 ┌───┬─────┬────┬────┬────┬────┬───┬───┬─────┬─────┐ │姓 名│ 資 遣 費 │預告工資│年終獎金│特別休假│產假及育│加班補│春節工│國定假日未│合計金額 │ │ │ 新臺幣 │ │ │未休工資│嬰假工資│休未休│作工資│休工資 │ │ │ │ （下同） │ │ │ │損失 │ │ │ │ │ ├───┼─────┼────┼────┼────┼────┼───┼───┼─────┼─────┤ │張家瑜│88,677元 │40,300元│80,600元│13,433元│225,680 │無 │無 │35,569元 │484,259元 │ │ │ │ │ │ │元 │ │ │ │ │ ├───┼─────┼────┼────┼────┼────┼───┼───┼─────┼─────┤ │高慧娟│116,920元 │37,000元│74,000元│16,650元│207,200 │無 │無 │30,350元 │482,120元 │ │ │ │ │ │ │元 │ │ │ │ │ ├───┼─────┼────┼────┼────┼────┼───┼───┼─────┼─────┤ │王嘉瑜│31,246元 │28,867元│86,600元│10,103元│無 │3,359 │無 │26,013元 │186,188元 │ │ │ │ │ │ │ │元 │ │ │ │ ├───┼─────┼────┼────┼────┼────┼───┼───┼─────┼─────┤ │王淑芬│89,710元 │40,500元│81,000元│13,500元│無 │3,142 │無 │33,998元 │261,850元 │ │ │ │ │ │ │ │元 │ │ │ │ ├───┼─────┼────┼────┼────┼────┼───┼───┼─────┼─────┤ │陳家淇│284,918元 │41,300元│82,600元│19,273元│無 │1,373 │無 │36,237元 │465,701元 │ │ │ │ │ │ │ │元 │ │ │ │ ├───┼─────┼────┼────┼────┼────┼───┼───┼─────┼─────┤ │宋涓瑜│492,758元 │45,800元│91,600元│27,480元│無 │508元 │20,963│40,210元 │719,319元 │ │ │ │ │ │ │ │ │元 │ │ │ └───┴─────┴────┴────┴────┴────┴───┴───┴─────┴─────┘ 附表三：資遣費（准許之金額） ┌───┬─────────┬────────┬───────────────────┐ │姓 名│ 工 作 年 資 │資遣費（新臺幣）│計算式（小數點以下四捨五入） │ ├───┼─────────┼────────┼───────────────────┤ │張家瑜│4年又185日 │88,677元 │39352×0.5 ×（4 ＋185/365 ）＝88677 │ ├───┼─────────┼────────┼───────────────────┤ │高慧娟│6年又311日 │116,920 元 │34127 ×0.5 ×（6 ＋311/365 ）＝116920│ ├───┼─────────┼────────┼───────────────────┤ │王嘉瑜│1年又188日 │31,246元 │41247 ×0.5 ×（1 ＋188/365 ）＝31246 │ ├───┼─────────┼────────┼───────────────────┤ │王淑芬│4年又157日 │89,710元 │40500 ×0.5 ×（4 ＋157/365 ）＝ 89710│ ├───┼─────────┼────────┼───────────────────┤ │陳家淇│舊制：2 年又2 個月│284,918 元 │41140 ×（2 ＋2/12）＋41140 ×0.5 ×（│ │ │新制：9 年又189 日│ │4 ＋189/365 ）＝284918 │ ├───┼─────────┼────────┼───────────────────┤ │宋涓瑜│舊制：6 年 │492,758 元 │45800 ×6 ＋45800 ×0.5 ×（4 ＋189/36│ │ │新制：9 年又189 日│ │5 ）＝492758 │ └───┴─────────┴────────┴───────────────────┘ 附表四：預告期間工資（准許之金額） ┌───┬────┬──────┬──────────────┐ │姓 名│預告期間│預告期間工資│計算式（小數點以下四捨五入）│ │ │ │ （新臺幣） │ │ ├───┼────┼──────┼──────────────┤ │張家瑜│30日 │40,300元 │40300÷30×30＝40300 │ ├───┼────┼──────┼──────────────┤ │高慧娟│30日 │37,000元 │37000÷30×30＝37000 │ ├───┼────┼──────┼──────────────┤ │王嘉瑜│20日 │28,867元 │43300÷30×20＝28867 │ ├───┼────┼──────┼──────────────┤ │王淑芬│30日 │40,500元 │40500÷30×30＝40500 │ ├───┼────┼──────┼──────────────┤ │陳家淇│30日 │41,300元 │41300÷30×30＝41300 │ ├───┼────┼──────┼──────────────┤ │宋涓瑜│30日 │45,800元 │45800÷30×30＝45800 │ └───┴────┴──────┴──────────────┘ 附表五：特別休假未休工資（一審准許、二審不准） ┌───┬──────┬───────┬─────┬───────────────┐ │姓 名│特別休假日數│已休日數或被告│特別休假未│計算式（小數點以下四捨五入） │ │ │ │計給工資日數 │休工資 │ │ │ │ │ │（新臺幣）│ │ ├───┼──────┼───────┼─────┼───────────────┤ │張家瑜│10日 │0日 │13,433元 │40300 ÷30×10＝13433 │ ├───┼──────┼───────┼─────┼───────────────┤ │高慧娟│14日 │0.5日 │16,650元 │37000 ÷30×（14－0.5）＝16650│ ├───┼──────┼───────┼─────┼───────────────┤ │王嘉瑜│7日 │0日 │10,103元 │43300÷30×7＝10103 │ ├───┼──────┼───────┼─────┼───────────────┤ │王淑芬│10日 │0日 │13,500元 │40500÷30×10＝13500 │ ├───┼──────┼───────┼─────┼───────────────┤ │陳家淇│16日 │2日 │19,273元 │41300 ÷30×（16－2 ）＝19273 │ ├───┼──────┼───────┼─────┼───────────────┤ │宋涓瑜│19日 │1日 │27,480元 │45800 ÷30×（19－1 ）＝27480 │ └───┴──────┴───────┴─────┴───────────────┘ 附表六：（一審合計准許之金額及命訴訟費用負擔比例） ┌───┬─────┬─────────────────┬────┐ │姓 名│ 金 額 │ 左 列 金 額 之 計 算 式 │訴訟費用│ │ │（新臺幣）│ │負擔比例│ ├───┼─────┼─────────────────┼────┤ │張家瑜│177,979元 │88677 ＋40300 ＋13433 ＋35569 ＝17│12/100 │ │ │ │7979 │ │ ├───┼─────┼─────────────────┼────┤ │高慧娟│200,920元 │116920＋37000 ＋16650 ＋30350＝200│11/100 │ │ │ │920 │ │ ├───┼─────┼─────────────────┼────┤ │王嘉瑜│99,588元 │31246 ＋28867 ＋10103 ＋3359＋2601│3/100 │ │ │ │3 ＝99588 │ │ ├───┼─────┼─────────────────┼────┤ │王淑芬│180,850元 │89710 ＋40500 ＋13500 ＋3142＋3399│3/100 │ │ │ │8＝180850 │ │ ├───┼─────┼─────────────────┼────┤ │陳家淇│383,101元 │284918＋41300 ＋19273 ＋1373＋3623│3/100 │ │ │ │7 ＝383101 │ │ ├───┼─────┼─────────────────┼────┤ │宋涓瑜│620,731元 │492758＋45800 ＋27480 ＋508 ＋1397│3/100 │ │ │ │5 ＋40210＝620731 │ │ └───┴─────┴─────────────────┴────┘ 附表七： ┌───┬─────┐ │姓 名│金 額│ │ │（新臺幣）│ ├───┼─────┤ │張家瑜│164,546元 │ ├───┼─────┤ │高慧娟│184,270元 │ ├───┼─────┤ │王嘉瑜│ 89,485元 │ ├───┼─────┤ │王淑芬│167,350元 │ ├───┼─────┤ │陳家淇│363,828元 │ ├───┼─────┤ │宋涓瑜│593,251元 │ └───┴─────┘