臺灣高等法院高雄分院民事判決 106年度重上字第120號
上 訴 人 生命樹開發股份有限公司
法定
代理人 王振芬
訴訟代理人 蘇唯綸
律師
王建元律師
被
上訴人 蔡嘉英
訴訟代理人 康進益律師
訴訟代理人 康鈺靈律師
複代理人 黃有衡律師
上列
當事人間請求設定
抵押權等事件，上訴人對於中華民國106
年11月9 日臺灣橋頭地方法院105 年度重訴字第310 號第一審判
決提起上訴，本院於109 年6 月24日
言詞辯論終結，判決如下：
主 文
上訴駁回。
第二審
訴訟費用由上訴人負擔。
事實及理由
一、被上訴人主張：
兩造及訴外人陳文熊（更名為陳文雄）於民
國102 年6 月8 日共同簽立合作投資契約（下稱
系爭契約）
，上訴人為
土地所有權人及起造人，被上訴人為興建
承攬人
，陳文雄為預購承買人，共同在坐落高雄市○○區○○段○○
○ ○○○○ ○○○○ ○○○○○○ ○號土地（下稱系爭土地），合作
興建如附表所示建物之建築工程（下稱系爭建物及系爭工程
）。兩造及陳文雄
復於102 年11月22日，依據系爭契約簽訂
附件（下稱系爭附件）。
嗣被上訴人興建完成系爭建物，依
系爭契約第3 條第1 項規定，以建築執照上興建面積每坪新
臺幣（下同）62,000元計算工程款，被上訴人已完成784.85
1 坪，上訴人合計應給付被上訴人4,866 萬元工程款。
惟上
訴人僅依約給付其中2,433 萬元，餘款2,433 萬元（下稱系
爭餘款）拒不給付，伊自得依
民法第490 條第1 項、第505
條第1 項及系爭契約第3 條規定為
本件請求等語。求為判命
：㈠上訴人應將其所有如附表所示建物辦理共同設定
擔保債
權總金額2,433 萬元之法定抵押權登記予被上訴人。㈡先位
聲明：上訴人應給付被上訴人2,433 萬元，及自
起訴狀繕本
送達
翌日，即105 年7 月20日起至清償日止，
按週年利率5%
計算之利息；
備位聲明：上訴人應將其所有如原判決附表二
所示土地及建物移轉登記予被上訴人。
二、上訴人則以：上訴人依系爭契約第3 條第2 項前段規定，僅
負向銀行申請建築融資並依工程進度按期撥款支付被上訴人
之義務，建築融資不足之部分，待系爭建物興建完成後，依
系爭契約第4 條及第3 條第2 項後段規定，由系爭建物之預
定買受人陳文雄支付予被上訴人。惟倘陳文雄不能全部完成
付款時，被上訴人則可依系爭契約第6 條規定購買系爭建物
。然若被上訴人也不能在付款期限內完成時，被上訴人需
免
除上訴人支付建築融資不足部分之債務責任。因被上訴人未
依
上開約定支付價金，故上訴人並無支付系爭餘款予被上訴
人之義務等語為辯。
三、原審判命上訴人應給付被上訴人系爭餘款，及自105 年7 月
20日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息。被上訴人於
原審請求上訴人應就附表所示建物設定抵押權登記予被上訴
人部分，經原審判決被上訴人敗訴，被上訴人未提起上訴，
已告確定。另被上訴人於原審備位請求上訴人應將如原判決
附表二所示土地及建物移轉登記予被上訴人部分，業經被上
訴人於本院
捨棄請求撤回起訴，並經上訴人同意（見本院卷
二第74頁背面）。上訴人就原審判決其敗訴部分不服提起上
訴，
上訴聲明：㈠原判決不利上訴人部分廢棄。㈡上開廢棄
部分，被上訴人在第一審之訴駁回。被上訴人答辯聲明：如
主文所示。
四、兩造不爭執之事項：
㈠兩造及陳文雄於102 年6 月8 日共同簽立系爭契約，上訴人
為土地所有權人及起造人，被上訴人為興建
承攬人，陳文雄
為預購承買人，共同在系爭土地合作興建系爭建物之系爭工
程。兩造及陳文雄復於102 年11月22日簽訂系爭附件。
㈡系爭工程之總工程款為4,866 萬元，上訴人已向銀行申請建
築融資並依工程進度按期撥款支付被上訴人2,433 萬元。
㈢被上訴人已依系爭契約第㈣條規定興建系爭建物完成，並完
成第一次所有權登記，上訴人為登記名義人。
㈣上訴人之
法定代理人及股東，曾經一度因陳文雄與王振芬協
議，而變更為陳文雄所指定之人，並於變更後以上訴人為借
款人向華南銀行申請貸款，惟因華南銀行承諾之放款額度不
足系爭契約第㈣條
所載總價77,281,125元，陳文雄也無法立
刻以現金補足，貸款取消，上訴人之法定代理人再度變更回
王振芬，股東亦變更為
非陳文雄所指定之人。
五、本件爭點：被上訴人依民法第490 條第1 項、第505 條第1
項及系爭契約第3 條規定，請求上訴人給付系爭餘款本息，
有無理由？
六、
經查：
㈠本件兩造及陳文雄於102 年6 月8 日共同簽立系爭契約，上
訴人為土地所有權人及起造人，被上訴人為興建承攬人，陳
文雄為預購承買人，共同在系爭土地合作興建系爭建物之系
爭工程。兩造及陳文雄復於102 年11月22日簽訂系爭附件。
又系爭工程之總工程款為4,866 萬元，上訴人已向銀行申請
建築融資並依工程進度按期撥款支付被上訴人2,433 萬元。
嗣被上訴人已依系爭契約第4 條規定興建系爭建物完成，並
完成第一次所有權登記，上訴人為登記名義人等節，為兩造
所不爭執（見本院卷二第215 頁），並有系爭契約、系爭附
件及系爭土地及系爭建物登記謄本在卷
可稽（見原審卷一第
7 頁至第8 頁、原審卷一第15頁至第92頁），自
堪信為真實
。
㈡按稱承攬者，謂當事人約定，一方為他方完成一定之工作，
他方
俟工作完成，給付
報酬之契約；報酬，應於工作交付時
給付之，無須交付者，應於工作完成時給付之，民法第490
條第1 項、第505 條第1 項分別定有明文。查系爭契約第㈢
條約定：「乙方（即上訴人）委託丙方（即被上訴人）承攬
本案興建工程，乙、丙方同意依下列方式履行本契約：1.以
建築執照上的興建面積（含陽台共計約699 坪）每坪6.2 萬
承攬（以上費用簡稱C ）。2.乙方向銀行申請建築融資，依
工程進度按期撥款支付丙方，建築融資不足的部份，待乙方
依本契約第（四）條出售給甲方（即陳文雄）時，由甲方支
付。3.前1 項若甲方不能依本契約第（四）條完成時，丙方
願意依照本契約第（四）條執行。4.丙方營造廠願意書面拋
棄法定抵押權同意書，即無論如何丙方承攬人不得向乙方（
定作人）主張法定抵押權。5.丙方同意自建照核發日起365
天須完成本案興建工程，若不能完成丙方構成違約，超過一
日丙方須支付乙方
違約金1 萬元整。但如歸責於乙方，不在
此限。6.興建途中，丙方若不能依前1.2.3.4.5 項完成興建
義務時丙方已構成違約，乙方經限期催告一次後，丙方仍未
履行時，乙方可自行解除
承攬契約，並得拒絕支付丙方後續
的工程款」等語，有系爭契約書
在卷可稽（見原審卷一第7
頁），
堪認上訴人為系爭工程之定作人，被上訴人則為承攬
人，兩造間為承攬之
法律關係。
㈢又解釋契約，應於文義上及論理上詳為推求，以探求當事人
立約時之真意，並通觀契約全文，斟酌訂立契約當時及過去
之事實、交易上之習慣等其他一切證據資料，本於
經驗法則
及
誠信原則，自該意思表示所根基之原因事實、主要目的、
經濟價值、社會客觀認知及當事人所欲表示之法律效果，為
全盤之觀察，以為判斷之基礎，不能徒拘泥字面或截取書據
中一二語，任意推解致失其真意（最高法院104 年度
台上字
第1877號判決
要旨參照）。
①查本件上訴人為系爭工程之定作人，依民法第505 條第1 項
規定，其於系爭工程完工時，原有給付系爭工程承攬報酬予
承攬人即被上訴人之義務。惟兩造與陳文雄於系爭契約第㈢
條第2 項約定：「乙方向銀行申請建築融資，依工程進度按
期撥款支付丙方，建築融資不足的部份，待乙方依本契約第
（四）條出售給甲方（即陳文雄）時，由甲方支付。」；第
㈥條則約定：「甲方支付本契約（五）的款項時，若因貸款
額度不足時，乙方優先取得現金，甲、丙方同意更換同等值
的建物給丙方。過了付款日期（權狀核發日起算65天），甲
方不能全部完成付款時，丙方同意可依本契約第（四）項的
同價格與同條件代位購買，若丙方也不能在付款日期內完成
時，丙方須免除乙方的債務責任（也就是乙方不需支付建築
融資不足的部分）。乙方可自行將本案建物繼續完成獨自經
營，甲、丙方無
異議」；第㈣條約定：「本案建物興建完成
時，甲方願意用其名義向銀行貸款以總價77,281,125元購買
本案土地興建物，且同意以權狀核發日起算65天須付清款項
」等語，有系爭契約
可佐（見原審卷一第7 頁）。參以證人
即草擬系爭契約之吳淑靜律師於原審審理時到庭證稱：王振
芬（即上訴人法定代理人）來找我草擬時，是跟我說陳文雄
，看上幾筆土地想蓋房子，但資金不夠，找王振芬投資合作
，王振芬跟我說陳文雄有承諾王振芬出資項目是土地及建築
設計費用、保存登記費用及興建房子一半的費用，另一半興
建費用是陳文雄支付，後來王振芬說要加入一個人就是被上
訴人蔡嘉英，陳文雄本來要出資興建一半的費用由被上訴人
負擔，等房屋蓋好，陳文雄願意以王振芬自己出資加上王振
芬出資25% 的利潤給王振芬，被上訴人的部分就是陳文雄把
興建房屋二分之一的費用還給被上訴人。陳文雄取得土地及
房屋所有權等語（見原審卷二第9 頁至第10頁），及於本院
審理時則再到庭證稱：當時講到陳文雄不能夠依照系爭契約
第㈣條來購買，就要由被上訴人來依照同條件購買，如果連
被上訴人都不能買，被上訴人就要免除對上訴人之後續債權
，即上訴人不需支付建築融資不足部分。當時王振芬有跟我
說，陳文雄有跟她保證，如果陳文雄不能買，就是蔡嘉英會
買，才會有約定蔡嘉英不能買即不能履行對王振芬的承諾，
所以才會約定後續蔡嘉英即不能請求後續的工程款。系爭契
約第㈥條若丙方也不能在付款
期日內「完成」時，丙方需免
除乙方的債務責任，是指蔡嘉英不能於付款期日內完成付款
的意思等語（見本院卷二第143 頁背面至第144 頁）；另證
人陳文雄於原審審理時到庭證稱：被上訴人不管系爭建物登
記在誰名下，因為系爭建物已經完工了，依系爭契約第㈢條
第6 項及第㈥條，上訴人不可能不用付工程款，也不用給被
上訴人等值的房屋，如果系爭建物登記在我名下，我就要付
系爭餘款等語（見原審卷一第199 頁至第202 頁），及於本
院審理時再到庭證稱：系爭契約第㈥條有寫，如果蔡嘉英全
部系爭建物產權要的話，他自己要吸收工程款，如果我要系
爭建物，我當然要支付工程款，但因貸款不足，系爭建物全
部還給王振芬（指上訴人），工程款當然由上訴人吸收等語
（見本院卷二第93頁背面）。足認上訴人應給付系爭工程承
攬報酬予被上訴人之債務，一部分由上訴人向銀行申請建築
融資，按工程進度支付被上訴人，建築融資不足部分即系爭
餘款，則加入陳文雄一併承擔。亦即，陳文雄買受系爭土地
及建物後，付現或以等值建物（含基地）給付系爭餘款予被
上訴人時，上訴人所負系爭餘款債務，自因陳文雄清償而消
滅。另三方以第㈥條第二、三段約定，陳文雄無法於權狀核
發日起算65天內完成全部付款時，被上訴人可依系爭契約第
㈣條之同價格與同條件代位購買，則於被上訴人購買系爭土
地及建物時，系爭餘款自得與買賣價金相扣抵，惟如被上訴
人不能在付款日期完成付款時，被上訴人須免除上訴人系爭
餘款債務。故系爭契約第㈥條
所稱：「過了付款日期（權狀
核發日起算65天），甲方不能全部完成付款時，丙方同意可
依本契約第（四）項的同價格與同條件代位購買，若丙方也
不能在付款日期內完成時，丙方須免除乙方的債務責任（也
就是乙方不需支付建築融資不足的部分）。乙方可自行將本
案建物繼續完成獨自經營，甲、丙方無異議」等語，其中「
丙方同意可依本契約第（四）項的同價格與同條件代位購買
」，係屬丙方即被上訴人可自行斟酌選擇之權利，
而非被上
訴人之義務；「丙方也不能在付款日期內完成時」等語則係
指丙方也不能在付款日期內完成付款，另「權狀核發日起算
65天」之期限，則僅係甲方即陳文雄之付款期限，而非被上
訴人之付款期限，否則陳文雄之付款期限既已約定為「權狀
核發日起算65天」，逾此期限後被上訴人始得選擇以相同價
格條件「代位購買」，則被上訴人又如何於此期限前行使其
選擇權，
是以應認被上訴人行使代位購買權後需於何時付款
，並未於系爭契約中約定，應由兩造於被上訴人行使代位購
買權後另行約定。上訴人於被上訴人依系爭契約第㈣條同價
格與同條件行使代位購買權，且不能在另行約定之付款日期
完成付款時，方得免除給付系爭餘款予被上訴人之義務。上
訴人
抗辯稱陳文雄不能全部完成付款時，被上訴人未依系爭
契約第㈥條規定之期限即「權狀核發日起算65天」內購買系
爭建物，上訴人即無支付系爭餘款予被上訴人之義務等
云云
，自
難認有憑。
②又查被上訴人已依系爭契約第㈣條規定興建系爭建物完成，
並完成第一次所有權登記，上訴人為登記名義人，上訴人之
法定代理人及股東，曾經一度因陳文雄與王振芬協議，而變
更為陳文雄所指定之人，並於變更後以上訴人為借款人向華
南銀行申請貸款，惟因華南銀行承諾之放款額度不足系爭契
約第㈣條所載總價77,281,125元，陳文雄也無法立刻以現金
補足，貸款取消，上訴人之法定代理人再度變更回王振芬，
股東亦變更為非陳文雄所指定之人等節，為兩造所不爭執（
見本院卷二第215 頁）。而陳文雄於105 年2 月16日寄發郵
局
存證信函予上訴人，表示其放棄購買系爭房地，依三方約
定書第㈥條應由被上訴人以同價格、同條件代位購買，繼續
履行契約等語，有該存證信函影本在卷
可憑（見本院卷二第
161 頁至第163 頁），被上訴人
旋於105 年3 月11日以存證
信函向上訴人表示願依系爭契約第㈥條規定代位購買等語，
上訴人則以105 年3 月14日存證信函，要求被上訴人於105
年3 月21日前支付包括因工程延誤而產生之違約金、代墊工
程雜支、補貼利息及原購買金額，合計8,500 萬元等語。被
上訴人再於105 年4 月8 日以存證信函向上訴人表示願以系
爭契約第4 條規定之總價77,281,125元承買等語。惟上訴人
嗣於105 年4 月12日，再委楊申田律師事務所函知被上訴人
因其逾期未支付8,500 萬元，被上訴人依系爭契約第㈣條規
定價格代位購買及向上訴人請求工程尾款2,433 萬元，於法
無據等節，為兩造所不爭執（見本院卷二第214 頁背面），
並有相關存證信函、楊申田律師事務所函及其回證等影本附
卷為憑（見本院卷二第161 頁至第174 頁），
足證被上訴人
確曾依系爭契約第㈥條約定，以系爭契約第㈣條之價格與條
件行使代位購買權，惟遭上訴人拒絕，並另要求價金變更為
8,500 萬元，及自行訂期7 日後為給付價金之期日，然為被
上訴人所不同意，可見兩造未能依系爭契約達成購買系爭土
地及建物之
合意，自亦無從起算被上訴人應付款之期限。故
依上開說明，上訴人自無從免除給付系爭餘款予被上訴人之
義務，亦即上訴人違反系爭契約之約定，片面將買賣價金提
高至8,500 萬元，又要求被上訴人於存證信函寄發日後7 天
付款，嗣再並主張被上訴人逾期付款，其對被上訴人所負系
爭餘款債務已免除云云，自難認有據。
③末查，被上訴人已依系爭契約第㈣條規定興建系爭建物完成
，並完成第一次所有權登記，上訴人為登記名義人等節，業
如前述，故上訴人所負給付系爭工程承攬報酬予被上訴人，
其中融資不足部分即系爭餘款債務之清償期即已屆至。本件
復無清償、扣抵或免除等消滅債務之情事，已詳如前述，則
被上訴人依民法承攬及系爭契約之
法律關係請求
被告給付系
爭餘款，自有所據。
七、
綜上所述，被上訴人依民法第490 條第1 項、第505 條第1
項及系爭契約第3 條規定，求為判命上訴人給付給付2,433
萬元，及自105 年7 月20日起至清償日止，按週年利率5%計
算之利息，為有理由，應予准許。原審判命上訴人如數給付
，
核無不合。
上訴意旨指摘原判決不當，求予廢棄改判，為
無理由，應予駁回
八、據上論結，本件上訴為無理由，
爰判決如主文。
中 華 民 國 109 年 7 月 15 日
民事第一庭
審判長法 官 謝靜雯
法 官 邱泰錄
法 官 劉傑民
以上
正本證明與原本無異。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀，其
未表明上訴理由者，應於上訴後20日內向本院提出上訴理由書（
均須按
他造當事人之人數附繕本）。上訴時應提出委任律師或具
有律師資格之人之
委任狀，並依附註條文規定辦理。如委任律師
提起上訴者，應一併繳納上訴審
裁判費。
中 華 民 國 109 年 7 月 15 日
書記官 吳璧娟
附註：
民事訴訟法第466條之1：
對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人，但上訴
人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。
上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為
法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法
院認
適當者，亦得為第三審訴訟代理人。
第1項但書及第2項情形，應於提起上訴或委任時釋明之。
附表：
┌──┬────────┬─────────┬─────────┐
│編號│建號 │所有權人 │建物門牌 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 1 │高雄市○○區（下│生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │同）○○段0OOO0-│ │OO之OO號O樓之O │
│ │000 │ │ │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 2 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │OO之0O號O樓之O │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 3 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │OO之O0號O樓之O │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 4 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │OO之O0號O樓之O │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 5 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │OO之O0號0樓之0 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 6 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之0 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 7 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之0 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 8 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之0 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 9 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之00 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 10 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之00 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 11 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之00 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 12 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之00 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 13 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之00 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 14 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之00 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 15 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之00 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 16 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之00 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 17 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之00 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 18 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之00 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 19 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之0 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 20 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之0 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 21 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之0 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 22 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之0 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 23 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之0 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 24 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之0 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 25 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之0 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 26 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之0 │
├──┼────────┼─────────┼─────────┤
│ 27 │○○段00000-000 │生命樹開發有限公司│高雄市○○區○○路│
│ │ │ │00之00號0樓之00 │
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