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113年度訴字第494號

原      告  苗栗縣三灣鄉公所

法定代理人  李運光  

訴訟代理人  蘇亦洵律師

            楊禹謙律師

被      告  井田營造工程有限公司

法定代理人  蔡柳東  

訴訟代理人  陳鶴儀律師

            王聰儒律師

上列當事人間請求請求不正利益事件，本院於113年12月5日言詞辯論終結，判決如下：

一、被告應給付原告新臺幣（下同）300萬元，及自113年2月23日起至清償日止，按年息5%計算之利息。

二、本判決第1項如原告以100萬元為被告供擔保，得為假執行；但被告如以300萬元為原告供擔保，得免為假執行。

三、原告其餘之訴及假執行之聲請均駁回。

四、訴訟費用3萬1,294元由被告負擔，並加給自本判決確定之翌日起至清償日止，按年息5%計算之利息。

一、原告主張：

　㈠原告於108年12月18日辦理「三灣辦公廳舍重建案」（下稱系爭工程）公告招標，108年12月25日截止投標，翌(26)日開標。被告法定代理人蔡柳東與訴外人蔡清水(下合稱蔡柳東等2人)為圖順利得標承攬牟利，遂於108年12月18日上午8時39分許完成電子領標後，隨即由蔡清水於108年12月19日上午10時許駕車前往三灣鄉公所附近之「7-11田野門市」前與訴外人即當時擔任原告鄉長之温志強會晤達成合意，約定交付温志強150萬元賄款，作為被告順利得標系爭工程及協助後續履約請款等事宜之代價後，蔡柳東等2人遂參與該次投標，果由被告順利獲評選為優勝廠商，以1億200萬元得標，並與原告簽立工程採購契約（下稱系爭契約）。嗣被告於109年11月間申請第1期工程款估驗並於109年12月11日順利獲原告撥付第1期工程款816萬餘元，蔡柳東即指示訴外人即其妻蘇碧珍準備150萬元現金交付蔡清水，再由蔡清水於109年12月16日上午11時30分在温志強服務處將150萬元現金賄款交予温志強親自收受。温志強於收受賄款後，遂依約利用渠擔任鄉長之職權，協助被告歷來順利估驗請款，並在被告申請履約爭議調解過程僵持於鋼軌樁項目（即水保設施工程臨時擋土支撐）時，於110年11月25日出面指示訴外人即承辦課長劉恭銘「通融」有關履約爭議涉及之鋼軌樁項目，使該調解終能成立。復於被告申報竣工期間，出面與訴外人即監造人謝俊雄建築師協調，使被告如期獲核定於111年2月25日竣工，免於逾期逐日遭罰以懲罰性違約金10萬2,000元。

　㈢上開事證，經懲戒法院以112年度澄字第1號審理後，判決温志強撤職並停止任用4年，而原告知悉判決結果後，隨即開始對被告進行追繳押標金、請求繳付2倍不正利益之作業，被告承認其確有交付150萬元賄款予温志強，亦不否認應給付原告2倍不正利益，惟就給付之金額未能達成共識，爰依政府採購法第59條第2項後段規定（下稱系爭規定）提起本訴。並聲明：⒈被告應給付原告300萬元，及自113年2月7日起至清償日止，按年息5%計算之利息；⒉願供擔保，請准宣告假執行。

二、被告答辯：

　㈠本件肇因係當時時任原告鄉長之温志強主動要求被告給付150萬元之款項，被告為避免工程、公司營業受到波及，影響工程進度、公司營運，只能無奈妥協，倘若系爭工程有150萬元之工程利潤，被告何苦自認虧損主動交付該數額之款項，顯見被告實屬被迫交付，反觀温志強身為公職人員，竟不顧廉潔自持向被告收取賄款，原告之責任顯然較為重大，原告逕將責任全然歸咎於被告，向被告請求給付違約金，應已顯失公平，被告應得類推適用民法第217條與有過失之規定，減輕應繳付之金額。

　㈡再者，原告請求被告繳付2倍不正利益，其約定性質上屬懲罰性違約金，系爭工程因利潤微薄其餘廠商均無意承攬，被告仍為服務鄉里而決意投標，縱於履約期間面臨營造物價成本增加近15%，亦未曾向原告請求依物調條款增加給付工程款，本件顯無契約價格溢出一般合理價格，或因契約所獲得之利益超過正常之利益之情，被告仍在虧損下依約如期完工並辦理驗收完畢，迄未發生任何保固責任，原告契約履行利益已獲完全滿足，並未受有任何損害，且原告前向被告追繳300萬元押標金，被告業已全數給付完成，故原告請求被告給付2倍不正利益之懲罰性違約金實屬過高，應予酌減。

　㈢並聲明：⒈原告之訴駁回；⒉如受不利判決，願供擔保，請准免為假執行之宣告。

三、本院協同兩造整理不爭執事項及爭點如下(卷第250至251頁，並依判決格式修正或刪減文句)：

　㈠不爭執事項：

　⒈原告於108年12月18日系爭工程公告招標，108年12月25日截止投標，翌(26)日開標。蔡柳東等2人於108年12月18日上午8時39分許完成電子領標後，隨即由蔡清水於108年12月19日上午10時許駕車前往三灣鄉公所附近之「7-11田野門市」前與温志強會晤達成合意，約定交付温志強150萬元賄款，作為被告順利得標及協助後續履約請款等事宜之代價後，蔡柳東等2人遂參與該次投標，果由被告順利獲評選為優勝廠商，以1億200萬元得標，並與原告簽立工程採購契約。嗣被告於109年11月間申請第1期工程款估驗並於109年12月11日順利獲三灣鄉公所撥付第1期工程款816萬餘元，蔡柳東即指示其妻蘇碧珍準備150萬元現金交付蔡清水，蔡清水於同月16日上午11時30分在温志強服務處將150萬元現金賄款交予温志強親自收受。温志強於收受賄款後，遂依約利用渠擔任鄉長之職權，協助被告歷來順利估驗請款，並在被告申請履約爭議調解過程僵持於鋼軌樁項目（即水保設施工程臨時擋土支撐）時，於110年11月25日出面指示承辦課長劉恭銘「通融」有關履約爭議涉及之鋼軌樁項目，使該調解終能成立。復於被告申報竣工期間，出面與監造人謝俊雄建築師協調，使被告如期獲核定於111年2月25日竣工，免於逾期逐日遭罰以懲罰性違約金10萬2,000元。

　⒉系爭契約第21條第9項約定（下稱系爭約定）：「廠商不得對本契約採購案任何人要求、期約、收受或給予賄賂、佣金、比例金、仲介費、後謝金、回扣、餽贈、招待或其他不正利益。分包廠商亦同。違反約定者，機關得終止或解除契約，或將2倍利益自契約價款中扣除。」

　⒊原告於113年2月6日發函被告，要求被告繳付押標金300萬元及返還2倍不正利益300萬元，共600萬元；被告於113年2月22日提出行政陳述意見書，表示願意繳付300萬元押標金，但請求分5年每年繳付60萬元，至2倍不正利益300萬元認為是懲罰性違約金，將在民事訴訟程序中請求法院酌減。

　㈡爭點：

　⒈被告抗辯原告與有過失，請法院減輕應繳付金額有無理由？

　⒉被告抗辯繳付2倍不正利益性質為懲罰性違約金，請法院酌減有無理由？

四、法院之判斷

　㈠爭點⒉

　⒈當事人本於自主意思所締結之契約，若其內容不違反法律強制規定或公序良俗，基於私法自治及契約自由原則，即成為當事人間之規範，雙方均應受其拘束（最高法院107年度台上字第1495號判決意旨參照）。又採購法第59條第2項、第3項原係規定：「廠商亦不得以支付他人佣金、比例金、仲介費、後謝金或其他利益為條件，促成採購契約之簽訂」、「違反前2項規定者，機關得終止或解除契約或將溢價及利益自契約價款中扣除」；嗣於108年5月22日修正為：「廠商不得以支付他人佣金、比例金、仲介費、後謝金或其他不正利益為條件，促成採購契約之成立」、「違反前項規定者，機關得終止或解除契約，並將二倍之不正利益自契約價款中扣除。未能扣除者，通知廠商限期給付之。」，依其立法、修正理由觀之，均係表明為杜絕機關人員貪瀆，避免廠商使用不正手段而設。

　⒉違約金有賠償總額預定性質及懲罰性質之分，前者作為債務不履行所生損害之賠償總額，債權人除違約金外，不得另行請求損害賠償；後者作為強制債務履行、確保債權效力之強制罰，於債務不履行時，債權人除得請求支付違約金外，並得請求履行債務，或不履行之損害賠償。又約定之違約金額是否過高，前者目的在於填補債權人因債權不能實現所受之損害，並不具懲罰色彩，法院除衡酌一般客觀事實、社會經濟狀況及債權人因債務已為一部履行所受之利益外，尤應以債權人實際所受之積極損害及消極損害為主要審定標準；後者則非以債權人所受損害為唯一審定標準，尚應參酌債務人違約時之一切情狀斷之。是損害賠償預定性違約金及懲罰性違約金，二者效力及酌減之標準各自不同，法院於衡酌當事人約定之違約金額是否過高時，自應先就該違約金之約定予以定性，作為是否酌減及其數額若干之判斷。而當事人於契約中將違約金與其他之損害賠償（廣義，凡具有損害賠償之性質者均屬之）併列者，原則上應認該違約金之性質為懲罰性違約金（最高法院109年度台上字第1013號判決意旨參照）。

　⒊系爭約定內容如不爭執事項⒉所示，系爭約定內容雖與採購法第59條修正前、後約定略有不同，然其約定內容並無違反法律強制規定或公序良俗，應屬有效。參以系爭約定之內容，係約定被告如有對採購案之任何人為交付賄賂或不正利益行為，原告即得終止、解除契約或將2倍利益自契約價款中扣除，可見係「將2倍利益自契約價款中扣除」與原告得行使之終止權、解除權併列，且於終止權或解除權行使後，亦未限制或排除原告於終止或解除契約後，並依終止或解除契約後相關規定，行使權利，是依前開說明，堪認系爭約定應屬懲罰性違約金之約定。本院審酌系爭工程屬政府發包之工程契約，攸關公益、公眾安全，且涉及層面廣大、影響持續；系爭約定內容與採購法第59條規定類似，旨在禁止不當利益之交換或輸送介入採購契約，以確保公共工程之採購品質，故賦予機關即被上訴人有此權利，藉由此項權利行使，維護政府採購制度之公共利益；及2倍利益300萬元僅佔系爭工程價款之2.94％（計算式：3,000,000÷102,000,000＝0.0294），暨政府採購契約之公平、正義要求及客觀損害等情形，認原告依系爭規定請求被告給付2倍利益，並無違約金有過高情形，無依民法第252條、第253條規定酌減之必要。　

　㈡爭點⒈　

　　政府採購法第59條第2項所稱不正利益，凡有違反公平採購之原則者，不問其名目為何，既均有上開規定之適用，顯見立法時顯已慮及不正利益收取者之過失，惟仍明定「得將利益自契約扣除。未能扣除者，通知廠商限期給付之。」，此部分應無再適用民法第217條過失相抵之餘地，故被告抗辯，原告應就其代理人即前鄉長温志強收賄部分負擔與有過失責任，難認有據。

　㈢給付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經其催告而未為給付，自受催告時起，負遲延責任。其經債權人起訴而送達訴狀，與催告有同一之效力；遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延利息；應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週年利率為百分之五，民法第229條第2項、第233條第1項前段、第203條分別定有明文。經查，原告對被告之前揭債權，係屬給付無確定期限之金錢債權，而依不爭執事項⒊，原告雖於113年2月6日發函被告催告被告返還2倍不正利益300萬元，然並未提出回執證明被告收受日期，而被告係於113年2月22日提出行政陳述意見書回應上開函文，故被告至遲於該日應已收受上開函文，則原告併請求被告自113年2月23日起至清償日止，按法定利率即年息5%計算之遲延利息，亦屬有據。　

五、綜上所述，原告依系爭規定請求被告給付如主文第1項所示之2倍利益及法定遲延利息，並無違約金過高或與有過失情事，為有理由，應予准許，逾此範圍，則屬無據，應予駁回。兩造均陳明願供擔保，聲請宣告准予、免為假執行，就原告勝訴部分，均核無不合，爰分別酌定相當擔保金額宣告之。至原告敗訴部分，其假執行之聲請失所依附，應併予駁回。

六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第79條、第91條第3項。

中　　華　　民　　國　　113 　年　　12　　月　　20　　日

　　　　　　　　　民事第一庭　法　官　王筆毅

以上正本係照原本作成。

如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上

訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後

20日內補提上訴理由書（須附繕本）。

如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。