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臺灣南投地方法院民事判決　　　　　　　 106年度訴字第41號 原　　　告　菓風小舖股份有限公司 法定代理人　楊惠娟 訴訟代理人　王德凱律師 複　代理人　曾慶崇律師 被　　　告　郭廷祺 訴訟代理人　陳秉榤律師 上列當事人間債務人異議之訴事件，本院於民國106 年8 月16日 言詞辯論終結，茲判決如下： 主 文 原告之訴駁回。 訴訟費用由原告負擔。 事實及理由 一、原告主張略以： ㈠原告自民國88年6 月10日起向訴外人即被告之弟郭廷瑞承租 門牌號碼高雄市○○路○○○路000 號之3 層樓房屋（下稱 系爭房屋），租期3 年，嗣每3 年重新簽訂租賃契約，於94 年6 月10日起之出租人為被告，歷次租約均由被告之父郭秋 木與原告洽簽。原告向被告承租系爭房屋，並簽立房屋租賃 契約（下稱系爭租賃契約），約定租賃期間為自103年6月10 日起至106年6月9日止，租金為每月新臺幣（下同）15 0,000元，由原告於簽約時預先開立36紙支票交予被告收執 ，以為給付租賃期間每月租金。系爭租賃契約並經臺灣高雄 地方法院所屬民間公證人黃玉鳳公證，製有103年度雄院民 公鳳字第418號公證書（下稱系爭公證書）在案。 ㈡兩造於105 年8 月10日合意提前終止系爭租賃契約，惟被告 持系爭公證書向本院聲請對原告為強制執行，經本院以105 年度司執字第28707 號清償債務強制執行事件受理在案（下 稱系爭執行事件），並於106 年1 月4 日核發投院美105 司 執仁字第28707 號執行命令（下稱系爭執行命令）。然而： ⒈系爭租賃契約已於105 年8 月10日提前終止，原告並未積欠 被告租金，反而係被告應返還原告押租金330,000 元、已兌 領之105 年8 月票款132,000 元，扣除回復原狀費用157,00 0 元後之餘額305,000 元，及原告已交付尚未兌現之未到期 租金支票9紙（下稱系爭支票）。 ⒉被告雖為系爭租賃契約之出租名義人，然原告向來均與郭秋 木接洽租約相關事宜，系爭租賃契約終止後，郭秋木曾指示 原告之受僱人將系爭房屋予以騰空返還即可，其餘裝潢部分 無須拆除。原告依郭秋木指示將系爭房屋騰空後，於105 年 8 月10日下午4 時在系爭房屋現場完成點交，當場將遙控鑰 匙4 把及水電費用結清收據正本交予郭秋木，被告旋即另行 招租，是原告亦無須給付被告任何違約金。 ⒊本件復無原告於租期屆滿未交還系爭房屋之情事，被告自不 得持系爭公證書聲請對原告為強制執行。 ㈢被告雖事後反悔，要求原告將系爭房屋回復原狀，並沒收原 告所交付之押租金，要求原告於將系爭房屋回復原狀返還被 告前，需賠償被告每日30,000元或每月200,000 元。然郭秋 木已將此事另交由郭廷瑞處理，並與原告達成總費用157,00 0 元自押租金330,000 元中予以抵扣之合意，被告即不得再 以此為由，聲請對原告為強制執行。又兩造對於系爭房屋應 予騰空遷讓或回復原狀既有爭議，顯無從遽認原告有無違約 之情事，更無從確認原告應賠償被告之損害或違約金數額， 甚或被告所稱按月以租金數額計算之損害金，且被告於另案 即臺灣高雄地方法院105 年度審訴字第2305號返還票據事件 （下稱另事件）中，已就原告於另事件請求被告返還押租金 部分，以違約金為抵銷抗辯，倘若被告請求原告給付違約金 為有理由，則該違約金債權亦已於另事件中因抵銷而受償， 故本院准予核發系爭執行命令，仍有未洽。原告既無違反系 爭租賃契約之事由存在，被告持系爭公證書向本院聲請對原 告為強制執行，本屬無據。 ㈣爰依強制執行法第14條第1 項、第2 項規定提起本件訴訟。 並聲明：系爭執行事件所核發之系爭執行命令應予撤銷；被 告不得以系爭公證書為執行名義，聲請對原告為強制執行。 二、被告抗辯略以： ㈠原告於105 年6 月間表示欲提前終止系爭租賃契約，被告勉 為其難於105 年8 月10日同意與原告終止契約。原告於88年 6 月1 日欲裝修系爭房屋時，曾徵求郭廷瑞之同意而出具徵 求同意書，並表示於退租時會將系爭房屋回復原狀，故兩造 於105 年8 月10日終止系爭租賃契約後，原告即負有將系爭 房屋回復原狀後返還出租人即被告之義務。 ㈡原告搬離時僅將系爭房屋簡單淨空，並未將之回復至承租前 之原狀，兩造為此請裝修師傅就回復原狀之工程進行估價， 粗估金額為157,300 元，然不包括原告應拆除之牆壁裝設玻 璃及鋪設於騎樓地面之鐵板部分。當郭廷瑞透過通訊軟體將 估價單傳送予原告時，本意係請原告盡速將系爭房屋回復原 狀，而非同意代原告履行義務，故原告所稱兩造合意將該回 復原狀之費用自押租金中予以扣除，應屬誤會。 ㈢系爭租賃契約終止後，郭秋木並未同意原告僅需將系爭房屋 騰空返還，原告雖於105 年8 月10日將系爭房屋之遙控鑰匙 返還予郭秋木，然不表示已完成系爭房屋之點交，否則原告 亦無需再找裝修師傅評估回復原狀所需費用。至被告雖曾另 行招租，然本意僅係欲減低自身之損害，惟考量兩造之情況 ，為避免衍生更多爭議，故被告實際上亦未將系爭房屋重行 出租。 ㈣因原告遲未將系爭房屋回復原狀，致被告無法順利出租系爭 房屋而受有損害，則原告應依系爭租賃契約之約定給付被告 105 年8 月至11月，按月以租金數額計算之損害金各150,00 0 元，及每月各200,000 元違約金，合計1,400,000 元。考 量兩造簽立系爭租賃契約時，原告為資本額達28,000,000元 之股份有限公司，非屬經濟上之弱勢，約定之租金又遠低於 其他承租人，系爭租賃契約業經公證，堪認兩造關於違約金 之約定，核屬契約自由、私法自治原則之體現，為兩造各本 於自由意識及平等地位自主所為之決定，則被告請求原告給 付之違約金，即無顯失公平之情。並聲明：如主文第1 項所 示。 三、兩造不爭執事項： ㈠原告自88年6 月10日起向郭秋木承租系爭房屋，每3 年簽訂 1 次租賃契約，自88年6 月10日起至94年6 月9 日止之出租 名義人為郭廷瑞，自94年6 月10日起則改以被告為出租名義 人。 ㈡兩造就系爭房屋簽立最後1 份租賃契約即系爭租賃契約，約 定租期自103 年6 月10日起至106 年6 月9 日止，每月租金 150,000 元，並經臺灣高雄地方法院所屬民間公證人黃玉鳳 於103 年6 月9 日以103 年度雄院民公鳳字第418 號公證書 即系爭公證書辦理公證，系爭公證書上載明「約定逕受強制 執行其本旨：承租人（即原告）給付如契約所載之房屋租金 或違約金，及於期限屆滿交還如契約所載之房屋，如不履行 時，均應逕受強制執行」。 ㈢原告於88年6 月1 日簽立徵求同意書予郭秋木，其上記載「 甲方承租乙方，位于高雄市○○區○○○路○○○號之房宅 ，因營業之需求，增加外部之美觀，二樓之正面將施工改成 落地窗，合約期滿退租時甲方負責恢復原狀歸還乙方。特此 立書徵求乙方同意」。 ㈣系爭租賃契約業於105年8月10日經兩造合意提前終止。 ㈤105 年8 月22日於系爭房屋內，原告之經理人王連富與郭廷 瑞合意委託富住通商不動產（中正店）之房屋仲介業務員即 鄭介文僱請房屋裝修專業師傅估價將系爭房屋回復原狀所需 費用金額。 ㈥被告於105 年12月19日以系爭公證書為執行名義，聲請就10 5 年8 月至11月間按月以150,000 元租金計算之損害金，及 按月以200,000 元計算之違約金，合計1,400,000 元之金額 ，對原告為強制執行，經本院以105 年度司執字第28707 號 清償債務強制執行事件即系爭執行事件受理在案。 ㈦本院於106 年1 月4 日以系爭執行命令，禁止原告於1,400, 000 元及執行費11,200元之範圍內，收取對臺灣土地銀行股 份有限公司南投分行（下稱土地銀行南投分行）、國泰世華 商業銀行股份有限公司南投分行（下稱國泰世華銀行南投分 行）、華南商業銀行股份有限公司南投分行（下稱華南銀行 南投分行）、第一商業銀行股份有限公司草屯分行（下稱第 一銀行草屯分行）、彰化商業銀行股份有限公司南投分行（ 下稱彰化銀行南投分行）之存款債權。經原告聲明異議，本 院嗣於106 年1 月19日以投院美105 司執仁字第28707 號函 ，撤銷上開關於土地銀行南投分行、國泰世華銀行南投分行 、第一銀行草屯分行、彰化銀行南投分行部分之扣押命令。 原告對華南銀行南投分行1,411,450 元之存款債權，則仍為 扣押狀態中。 ㈧原告另向臺灣高雄地方法院對被告提起返還票據等訴訟，請 求被告返還原告交付用以支付租金之系爭支票，並給付原告 305,000 元，經臺灣高雄地方法院以105 年度審訴字第2305 號即另事件受理在案。因被告已將系爭支票全數返還，固僅 就原告請求被告給付305,000 元之部分尚於審理中。 ㈨原告遷出系爭房屋時，系爭房屋之情狀如本院卷第97頁至第 103 頁照片所示。 四、兩造爭執事項： ㈠原告依強制執行法第14條第1 項、第2 項規定請求撤銷系爭 執行命令，有無理由？ ㈡原告主張被告不得執系爭公證書對原告聲請強制執行，是否 有據？ 五、本院之判斷： ㈠原告自88年6 月10日起向郭秋木承租系爭房屋，每3 年簽訂 1 次租賃契約，自88年6 月10日起至94年6 月9 日止之出租 名義人為郭廷瑞，自94年6 月10日起則改以被告為出租名義 人；兩造就系爭房屋簽立最後1 份租賃契約即系爭租賃契約 ，約定租期自103 年6 月10日起至106 年6 月9 日止，每月 租金150,000 元，並經臺灣高雄地方法院所屬民間公證人黃 玉鳳於103 年6 月9 日以103 年度雄院民公鳳字第418 號公 證書即系爭公證書辦理公證，系爭公證書上載明「約定逕受 強制執行其本旨：承租人（即原告）給付如契約所載之房屋 租金或違約金，及於期限屆滿交還如契約所載之房屋，如不 履行時，均應逕受強制執行」；原告於88年6 月1 日簽立徵 求同意書予郭秋木，其上記載「甲方承租乙方，位于高雄市 ○○區○○○路○○○號之房宅，因營業之需求，增加外部 之美觀，二樓之正面將施工改成落地窗，合約期滿退租時甲 方負責恢復原狀歸還乙方。特此立書徵求乙方同意」；系爭 租賃契約業於105 年8 月10日經兩造合意提前終止；105 年 8 月22日於系爭房屋內，原告之經理人王連富與郭廷瑞合意 委託富住通商不動產（中正店）之房屋仲介業務員鄭介文僱 請房屋裝修專業師傅估價將系爭房屋回復原狀所需費用金額 ；被告於105 年12月19日以系爭公證書為執行名義，聲請就 105 年8 月至11月間按月以150,000 元租金計算之損害金， 及按月以200, 000元計算之違約金，合計1,400,000 元之金 額，對原告為強制執行，經系爭執行事件受理在案；本院於 106 年1 月4 日以系爭執行命令，禁止原告於1,400,000 元 及執行費11,200元之範圍內，收取對土地銀行南投分行、國 泰世華銀行南投分行、華南銀行南投分行、第一銀行草屯分 行、彰化銀行南投分行之存款債權；經原告聲明異議，本院 嗣於106 年1 月19日以投院美105 司執仁字第28707 號函， 撤銷上開關於土地銀行南投分行、國泰世華銀行南投分行、 第一銀行草屯分行、彰化銀行南投分行部分之扣押命令；原 告對華南銀行南投分行1,411,450 元之存款債權，則仍為扣 押狀態中；原告另向臺灣高雄地方法院對被告提起返還票據 等訴訟，請求被告返還原告交付用以支付租金之系爭支票， 並給付原告305,000 元，經另事件受理在案；因被告已將系 爭支票全數返還，固僅就原告請求被告給付305,000 元之部 分尚於審理中；原告遷出系爭房屋時，系爭房屋之情狀如本 院卷第97頁至第103 頁照片所示等情，為兩造所不爭執，復 有系爭公證書、系爭租賃契約、徵求同意書、估價單、另事 件起訴狀、系爭房屋現場照片在卷可稽（見本院卷第11頁至 第19頁、第89頁、第91頁、第27頁至第33頁、第97頁至第10 3 頁），並經本院調系爭執行事件卷宗核閱無訛，首堪認定 為真實。 ㈡按當事人請求公證人就下列各款法律行為作成之公證書，載 明應逕受強制執行者，得依該證書執行之：以給付金錢或其 他代替物或有價證券之一定數量為標的者；利息或租金之給 付，約定應逕受強制執行者，應於公證書內載明其每期給付 之金額或計算標準及給付日期，公證法第13條第1 項第1 款 、公證法施行細則第43條分別定有明文。又兩造所訂之公證 租約，僅載承租人如有違約應給付違約金等語，既不能逕依 該公證書證明承租人確有違約，則承租人應否給付違約金， 自無從遽行斷定，顯與強制執行法第4 條第1 項第4 款所定 之執行名義，須以依公證書可證明債權人得請求給付一定數 量之金錢等為限之情形不符，即不得率就違約金予以強制執 行；依公證法作成之公證書得為執行名義者，除於公證書上 載明應逕受強制執行者外，並須以債權人之請求係以給付金 錢或其他代替物，或有價證券之一定數量為標的者始屬相當 ，此觀公證法第11條及強制執行法第4 條第1 項第4 款之規 定甚明，故依以強制執行之公證書如不備執行名義之上開要 件者，則其執行名義尚未成立，債務人僅得依強制執行法第 12條第1 項聲明異議，不得依同法第14條提起異議之訴；強 制執行法第4 條第1 項第4 款、公證法第11條第1 項第1 款 所定之執行名義，須以依公證書可證明債權人得請求給付一 定數量之金錢等為限，故必債權人聲請強制執行時，其請求 已確定存在始可，如公證租約僅載債務人不履行給付租金或 違約金，應逕受強制執行，既不能逕依該公證租約證明債務 人確有積欠租金或違約情事，債務人對於應否給付租金或是 否違約，復有爭執，即屬實體上應予斟酌之問題，執行法院 無從遽行斷定債權人之請求確定存在，尚不得率就租金及違 約金予以強制執行（最高法院43年台上字第524 號、42年台 上字第1281號判例、76年度台抗字第177 號裁定意旨參照） 。 ㈢經查： ⒈被告據以聲請本院105 年度司執字第28707 號清償債務強制 執行事件即系爭執行事件之執行名義，係臺灣高雄地方法院 103 年度雄院民公鳳字第418 號公證書即系爭公證書，有系 爭公證書在卷可憑（見本院卷第11頁至第13頁），觀諸系爭 公證書約定逕受強制執行者其本旨欄項下記載「承租人給付 如契約所載之房屋租金或違約金，及於期限屆滿交還如契約 所載之房屋，如不履行時，均應逕受強制執行。」僅載承租 人即原告對契約所載之租金或違約金，及於期限屆滿交還系 爭房屋，如不履行時，應逕受強制執行，顯無從逕依系爭公 證書證明原告確有積欠租金、租金若干、有無違約情事及違 約金若干，況被告執系爭公證書聲請強制執行之項目尚包含 未記載於系爭公證書之損害金。又原告對於應否給付損害金 、損害金之金額若干、有無違約情事、違約金額若干等節均 有爭執，屬實體上應予斟酌之問題，執行法院無從遽行斷定 被告之請求確定存在，揆諸上揭規定及說明，本件被告據以 聲請強制執行之系爭公證書，與強制執行法第4 條第1 項第 4 款所定之執行名義，須以依公證書可證明債權人得請求給 付金錢、有價證券或其他代替物者之一定數量為標的者有間 ，執行名義尚未成立，不得率據以強制執行。執行名義既未 成立，即與強制執行法第14條第1 項、第2 項之要件不合， 是原告提起本件債務人異議之訴，請求撤銷系爭執行命令， 於法不合。 ⒉按債務人異議之訴有理由者，方得宣告不許就某執行名義之 全部或一部為強制執行，或宣告暫時不許就某執行名義之全 部或一部為強制執行。原告提起本件債務人異議之訴，既於 法不合，業經本院審認如上，則原告請求被告不得以系爭公 證書為執行名義，聲請對原告為強制執行，自非適法。 六、綜上所述，本件被告據以聲請強制執行之系爭公證書既與強 制執行法第4 條第1 項第4 款所定之執行名義有間，執行名 義尚未成立，原告應依強制執行法第12條第1 項之規定向執 行法院聲明異議，不得依同法第14條提起債務人異議之訴， 原告提起本件債務人異議之訴，請求撤銷系爭執行事件核發 之系爭執行命令，及被告不得以系爭公證書為執行名義，聲 請對原告為強制執行，均非適法，應予駁回。 七、按當事人聲明之證據，法院應為調查，但就其聲明之證據中 認為不必要者，不在此限，民事訴訟法第286 條定有明文。 被告聲請傳訊證人郭廷瑞，以證明其與原告之經理王連富是 否於105 年8 月22日以委請裝修師傅估價，並由原告負擔估 價費用之方式達成和解乙節，惟原告提起本件債務人異議之 訴，於法不合，業經本院認定如前，本院認核無傳訊證人之 必要；另本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及所提 證據，經核與判決之結果不生影響，爰不逐一論述，均併此 敘明。 八、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。 中 華 民 國 106 年 8 月 30 日 民事第三庭審判長法 官 徐奇川 法 官 鄭順福 法 官 楊亞臻 以上正本係照原本作成。 如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。 如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。 中 華 民 國 106 年 9 月 4 日 書記官 劉 綺