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臺灣新北地方法院民事判決　　　　　　　 105年度金字第21號 原　　　告　財團法人證券投資人及期貨交易人保護中心 法定代理人　邱欽庭 訴訟代理人　陳宣至律師 被　　　告　揚華科技股份有限公司 法定代理人　洪瑋伯 訴訟代理人　周怡秀 被　　　告　林家毅 訴訟代理人　凃逸奇律師 複代理人　　游子毅律師 　　　　　　高毓謙律師 被　　　告　詹世雄 訴訟代理人　陳鄭權律師 　　　　　　何政謙律師 被　　　告　孫國彰 被　　　告　董正文 被　　　告　何一勤 訴訟代理人　黃思雅律師 　　　　　　余淑杏律師 複代理人　　蔡佩穎律師 　　　　　　許原浩律師 被　　　告　吳炳松 訴訟代理人　江東原律師 複代理人　　李佳芳律師 　　　　　　蘇軒儀律師 被　　　告　江漢彰 訴訟代理人　蕭珮郁律師 　　　　　　詹仕沂律師 被　　　告　歐陽自坤 訴訟代理人　郝燮戈律師 　　　　　　陳守煌律師 　　　　　　陳致睿律師 被　　　告　黃采蘋 訴訟代理人　陳楷天律師 複代理人　　姜至軒律師 被　　　告　游惠屏 訴訟代理人　連憶婷律師 被　　　告　劉鈞浩 訴訟代理人　林思銘律師 複代理人　　湯凱立律師 被　　　告　顏維德 被告兼上一人之訴訟代理人 　　　　　　顏貫軒 上列顏維德、顏貫軒共同訴訟代理人 　　　　　　陳明正律師 複代理人　　馬廷瑜律師 被　　　告　林華逸　　住臺北市○○區○○○路○段○○○巷○號 　　　　　　　　　　　　2樓 被　　　告　歐惠貞　　住新北市○○區○○路○○○號3樓 被　　　告　李素雲　　住新北市○○區○○街○○號3樓 　　　　　　　　　　　居新北市○○區○○路○○號9樓 　　　　　　　　　　　籍設新北市○○區○○路○○號1樓 訴訟代理人　林宗竭律師 複代理人　　葉禮榕律師 　　　　　　蔡頤奕律師 被　　　告　戴冠南　　住屏東縣○○市○○○路○段○○巷○○弄 　　　　　　　　　　　　○○號 被　　　告　張涵郁　　住新竹市○區○○路○○號5樓 　　　　　　　　　　　居新竹縣○○市○○○路○段○○○號1樓 被　　　告　吳昀達　　住雲林縣○○鄉○○街○巷○號 　　　　　　　　　　　居新北市○○區○○○街○號11樓 被　　　告　賴世文　　住新北市○○區○○○路○段○○○號5樓 　　　　　　　　　　　　之2 　　　　　　　　　　　居台北市○○區○○街○○巷○○弄○號5樓 被　　　告　鄭漢森　　住新北市○○區○○○街○○巷○號4樓 　　　　　　　　　　　居新北市○○區○○○街○○號9樓 訴訟代理人　陳添信律師 被　　　告　郭宗訓　　住新北市○○區○○路○○號10樓 訴訟代理人　簡榮宗律師 複代理人　　黃翊華律師 訴訟代理人　余瑞陞律師 被　　　告　黃禮智　　住臺北市○○區○○○路○段○○○巷○○ 　　　　　　　　　　　　弄○○○號 　　　　　　　　　　　居台北市○○區○○路○段00巷0號2樓 被　　　告　梁景榮　　住臺北市○○區○○○路○巷○○號4樓 　　　　　　　　　　　居新北市○○區○○路○段000號21樓 訴訟代理人　劉博文律師 複代理人　　連憶婷律師 被　　　告　連仕滄　　住新北市○○區○○街○○巷○號 　　　　　　　　　　　居新北市○○區○○街○○○號4樓 被　　　告　張清淵　　住台北市○○區○○路○段000號6樓 訴訟代理人　戴嘉志律師（法扶） 複代理人　　賴佩霞律師 被　　　告　氮晶科技有限公司 　　　　　　　　　　　設新竹縣○○市○○街○○○巷○○號5樓 被告兼上一人之法定代理人 　　　　　　林美惠　　居新竹縣○○市○○○路○○號12樓 　　　　　　　　　　　籍設新竹縣○○市○○路○段○○○號13樓 被　　　告　蕭永金　　住苗栗縣○○鎮○○里0鄰○○00○0號 訴訟代理人　洪坤宏律師 被　　　告　吳清源　　住新竹縣○○市○○街○○○巷○○號 被　　　告　黃裕昌　　住新竹縣○○市○○○路○○段000號7 　　　　　　　　　　　　樓 上列吳清源、黃裕昌共同訴訟代理人 　　　　　　田振慶律師 　　　　　　翁健祥律師 　　　　　　陳育瑄律師 被　　　告　陳慶田　　住新竹市○區○○路○○○巷○○號 　　　　　　李文祥　　住新竹市○區○○路○○○巷○○號 上列陳慶田、李文祥共同訴訟代理人 　　　　　　池泰毅律師 複代理人　　崔積耀律師 被　　　告　溫文進　　住新竹市○區○○路○○○巷○○號 被　　　告　梁喜紅　　住臺中市○○區○○里○○鄰○街○○號 被　　　告　林傳健　　住桃園縣○○鄉○○村○鄰○○路○段 　　　　　　　　　　　　○○○巷○○○弄○○○○○號 上列溫文進、梁喜紅、林傳健共同訴訟代理人 　　　　　　邱英豪律師 被　　　告　廖振淵　　住桃園市○○區○○街○○號 　　　　　　　　　　　居桃園市○○區○○○路○段○○○巷○○號 訴訟代理人　韓世祺律師 　　　　　　林昱瑩律師 被　　　告　張世杰　　住新竹市○區○○街○○巷○○弄○○號 訴訟代理人　詹仕沂律師 　　　　　　蕭珮郁律師 被　　　告　勤業眾信聯合會計事務所 　　　　　　　　　　　設臺北市○○區○○○路○段○○○號12樓 　　　　　　　　　　　　樓 法定代理人　郭政弘　　住同上 被　　　告　林政治　　住台北市○○區○○○路○段○○○號12樓 　　　　　　　　　　　居苗栗縣○○鎮○○路○○○巷○弄○號 被　　　告　黃裕峰　　住臺北市○○區○○○路○段○○○號12樓 　　　　　　　　　　　居新竹縣○○鎮○○路○○○巷○○號 上列勤業眾信聯合會計事務所、林政治、黃裕峰共同訴訟代理人 　　　　　　陳錦隆律師 　　　　　　陳維鈞律師 被　　　告　正風聯合會計事務所 　　　　　　　　　　　設臺北市○○○路○段○○○號14樓 被告兼上一人之法定代理人 　　　　　　賴永吉　　住同上 被　　　告　周銀來　　住同上 上列正風聯合會計事務所、賴永吉、周銀來共同訴訟代理人 　　　　　　廖正幃律師 　　　　　　洪珮琪律師 複代理人　　黃文昌律師 被　　　告　日盛證券股份有限公司 　　　　　　　　　　　設臺北市○○○路○段○○○號3樓 法定代理人　唐承健　　住同上 訴訟代理人　劉仁閔律師 上列當事人間請求損害賠償事件，於中華民國107年10月9日言詞 辯論終結，本院判決如下： 主 文 被告揚華科技股份有限公司、林家毅、詹世雄、黃采蘋、游惠屏 、劉鈞浩、顏維德、林美惠、梁喜紅、蕭永金、林傳健、吳清源 、黃裕昌、陳慶田、李文祥、溫文進、氮晶科技有限公司、廖振 淵、張世杰應連帶給付如「附表１、附表１之１、附表２、附表 ３、附表３之１」所示之訴訟實施權授與人如各該表所示「求償 金額」欄之金額共新臺幣玖億參仟陸佰玖拾肆萬零壹佰陸拾柒元 ，及「附表１、附表２、附表３」所示之訴訟實施權授與人求償 部分自中華民國一百零五年十一月十七日起至清償日止、「附表 １之１、附表３之１」所示之訴訟實施權授與人求償部分自中華 民國一百零六年四月十二日起至清償日止，均按週年利率百分之 五計算之利息，並由原告受領之。 被告揚華科技股份有限公司、林家毅、詹世雄、黃采蘋、游惠屏 、劉鈞浩、顏維德、林美惠、梁喜紅、蕭永金、林傳健、黃裕昌 、陳慶田、李文祥、溫文進、氮晶科技有限公司、廖振淵應連帶 給付如「附表４、附表４之１」所示之訴訟實施權授與人如各該 表所示「求償金額」欄之金額共新臺幣貳仟玖佰壹拾肆萬玖仟貳 佰伍拾元，及「附表４」之訴訟實施權授與人求償部分自中華民 國一百零五年十一月十七日起至清償日止、「附表４之１」之訴 訟實施權授與人求償部分自中華民國一百零六年四月十二日起至 清償日止，均按週年利率百分之五計算之利息，並由原告受領之 。 原告其餘之訴駁回。 訴訟費用由被告揚華科技股份有限公司、林家毅、詹世雄、黃采 蘋、游惠屏、劉鈞浩、顏維德、林美惠、梁喜紅、蕭永金、林傳 健、吳清源、黃裕昌、陳慶田、李文祥、溫文進、氮晶科技有限 公司、廖振淵、張世杰應連帶負擔。 本判決第一項、第二項得假執行。被告揚華科技股份有限公司、 林家毅、詹世雄、黃采蘋、游惠屏、劉鈞浩、顏維德、林美惠、 梁喜紅、蕭永金、林傳健、吳清源、黃裕昌、陳慶田、李文祥、 溫文進、氮晶科技有限公司、廖振淵、張世杰以附表所示之金額 為原告預供擔保後，得免假執行。 原告其餘假執行之聲請駁回。 事實及理由 壹、程序部分：被告揚華科技股份有限公司、孫國彰、董正文、 林美惠、氮晶科技有限公司、劉鈞浩、林華逸、戴冠南、吳 昀達、賴世文、黃禮智等人經合法通知，未於言詞辯論期日 到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，該部分爰依 原告之聲請，由其一造辯論而為判決。 貳、當事人之主張： 一、原告方面： 聲明（如106年3月31日民事擴張訴之聲明狀，見本院卷㈣第 331頁以下）： ㈠被告1至被告45應連帶給付如附表1、附表1之1、附表2、附 表3、附表3之1所示之訴訟實施權授與人如各該表所示求償 金額欄之金額，共新臺幣（下同）9億3,694萬0,167元，及 附表1、附表2、附表3之訴訟實施權授與人自最後被告受起 訴狀繕本送達之翌日起至清償日止，附表1之1、附表3之1之 訴訟實施權授與人自最後被告受擴張訴之聲明狀繕本送達之 翌日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息，並由 原告受領之。（註：被告1至45名單為：被告1揚華科技股份 有限公司、被告2林家毅、被告3詹世雄、被告4孫國彰、被 告5董正文、被告6何一勤、被告7吳炳松、被告8江漢彰、被 告9歐陽自坤、被告10黃采蘋、被告11游惠屏、被告12劉鈞 浩、被告13顏維德、被告14顏貫軒、被告15林華逸、被告16 歐惠貞、被告17李素雲、被告18戴冠南、被告19張涵郁、被 告20吳昀達、被告21賴世文、被告22鄭漢森、被告23郭宗訓 、被告24黃禮智、被告25梁景榮、被告26連仕滄、被告27張 清淵、被告28林美惠、被告29梁喜紅、被告30蕭永金、被告 31林傳健、被告32吳清源、被告33黃裕昌、被告34陳慶田、 被告35李文祥、被告36溫文進、被告37氮晶科技有限公司、 被告38廖振淵、被告39張世杰、被告40林政治、被告41黃裕 峰、被告42勤業眾信聯合會計師事務所、被告43賴永吉、被 告44周銀來、被告45正風聯合會計師事務所）。 ㈡被告1至被告31、33至38、43至46應連帶給付如附表4、附表 4之1所示之訴訟實施權授與人如各該表所示求償金額欄之金 額，共2,914萬9,250元，及附表4之訴訟實施權授與人自最 後被告受起訴狀繕本送達之翌日起至清償日止，附表4之1之 訴訟實施權授與人自最後被告受擴張訴之聲明狀繕本送達之 翌日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息，並由 原告受領之。（註：被告1至被告31、33至38、43至45名單 如前，被告46日盛證券股份有限公司）。 ㈢請准依證券投資人及期貨交易人保護法第36條規定，免供擔 保宣告假執行；如不能依該規定免供擔保宣告假執行，原告 願供擔保，請准宣告假執行。 其陳述及所提出之證據略如下（未傳送電子檔案，僅列起訴 狀內容）： （一）程序部分：本件為證券投資人及期貨交易人保護法第28條 之團體訴訟： 1、按「保護機構為保護公益，於本法及其捐助章程所定目的 範圍內，對於造成多數證券投資人或期貨交易人受損害之 同一原因所引起之證券、期貨事件，得由二十人以上證券 投資人或期貨交易人授與仲裁或訴訟實施權後，以自己之 名義，提付仲裁或起訴。」證券投資人及期貨交易人保護 法(下稱投保法，原證1)第28條定有明文。原告即「財團 法人證券投資人及期貨交易人保護中心」，係依上開投保 法設立之保護機構（參財團法人證券投資人及期貨交易人 保護中心捐助章程，原證2)，為保障投資人權益，就本件 被告林家毅等46人因違反證券交易法（下稱證交法）等規 定造成投資人損害之事件，自得依相關規定，以自己名義 ，為如附表一至四所示因買進或持有揚華科技股份有限公 司（股票代號：4703，下稱揚華公司，前身為金美克能公 司）有價證券受有損害而授與訴訟實施權予原告之投資人 （下稱授權人）林彥良等890人（各該授權人之訴訟及仲 裁實施權授與同意書詳附件1、附件2)，依投保法第28條 規定提起訴訟（事實經過及請求權基礎詳如後述），合先 敘明。 （二）請准免供擔保宣告假執行： 1、按證券團體訴訟案件求償金額龐大，被告等輒有規避賠償 責任之行為，而因此類案件案情複雜，程序延宕日久，相 關被告往往可於訴訟程序中從容脫產，致投資人求償無門 ，諸如順大裕案、大中鋼鐵等案俱於民國89年間即已起訴 ，惟至93年間獲第一審判決時，相關被告皆已脫產，投資 人雖獲勝訴判決卻難以實現權利，若須再經三級三審定瓛 後始得執行求償，則授權人之權益將蒙受極大之不利益。 2、本件系爭不法事實發生迄今已有十餘數年，而被告林家毅 等人亦業於102年5月為鈞院檢察署提起公訴，相關應負責 對象之財產變動情況定然甚鉅，恐將嚴重影響渠等償債能 力，故為利投資人獲實質賠償，本件實有聲請假執行之必 要。投保法第36條規定「保護機構依第28條規定提起訴訟 或上訴，釋明在判決確定前不為執行，恐受難以抵償或難 以計算之損害者，法院應依其聲請宣告准予免供擔保之假 執行。」其立法意旨乃在使投資人之損害得獲補償，並維 持保護基金之正常運作（投保法第36條立法理由，原證3 ）爰請鈞院審酌本件訴訟之公益性及原告之保護機構特性 ，依投保法第36條之規定宣告免供擔保假執行，以維投資 人權益。 （三）裁判費之減免：依投保法第35條規定「保護機構依第28條 規定提起訴訟或上訴，其訴訟標的金額或價額超過新臺幣 三千萬元者，超過部分暫免繳裁判費。他造當事人提起上 訴勝訴確定者，預繳之裁判費扣除由其負擔之費用後，發 還之。前項暫免繳之裁判費，第一審法院應於該事件確定 後，依職權裁定向負擔訴訟費用之一造徵收之。但就保護 機構應負擔訴訟標的金額或價額超過新臺幣三千萬元部分 之裁判費，免予徵收。」本件團體訴訟之總求償金額為46 3,382,261元，是依本條之規定，就超過三千萬元部分之 裁判費依法應暫免繳，特此敘明。 （四）揚華公司財報確有不實： 茲依鈞院檢察署檢察官104年度偵字第12818、17236、213 91、26384、26573、26800、29956、32060、32064、3392 7、34457、34465號刑事起訴書（原證4)等資料，就被告 林家毅等人涉嫌於101年至104年間，利用其等所掌控之多 家集團公司結合揚華公司為虛偽交易且挪用揚華公司支付 予其他公司之購貨現款，且製作不實之不實會計憑證等， 並據以編製揚華公司財務報告，使揚華公司之財務報告自 101年第1季至104年第1季財務報告有虛偽不實之情事（原 證5)，並誤導原告授權人買進或繼續持有揚華公司股票， 並於財報不實真相遭揭露後，蒙受股價下跌之損失。相關 事實扼要說明如下： 1、被告詹世雄為晶鎂光電股份有限公司（下稱晶鎂公司）、 晶鴻光電科技股份有限公司（下稱晶鴻公司，登記負責人 為詹世雄之前女友黃采蘋）、鴻測科技股份有限公司（下 稱鴻測公司，登記負責人為詹世雄之父詹國耀）、綠能系 統科技股份有限公司（下稱綠能公司）、MEGA LIGHTING 公司、亞訊企業股份有限公司（下稱亞訊公司，101年起 由陳令運為登記負責人）及安揚材料科技股份有限公司（ 下稱亞揚公司）之實際負責人。被告林家毅自97年間應詹 世雄之邀擔任鴻測公司之管理部經理，並以101年初以其 妻林美惠之名義成立氮晶科技有限公司（下稱氮晶公司） ，同年3月間以氮晶公司之名義與被告詹世雄一同投資入 主揚華公司，由林美惠擔任揚華公司董事長兼總經理，林 家毅則擔任公司營運管理處處長，並自104年6月起擔任該 公司董事長，亦負責管理晶鴻公司與揚華公司間之相關業 務，另被告詹世雄則擔任揚華公司顧問，而揚華公司之其 他4名董、監事（即被告蕭永金、林傳健、梁喜紅、溫文 進）亦係由被告林家毅或被告詹世雄所推薦擔任，故被告 詹、林二人已足以控制主導揚華公司之人事、財業務經營 及實質指揮董事執行職務，依公司法第8條第3項規定，自 101年3月起即為揚華公司之實際負責人。 2、被告林家毅為強森光電股份有限公司（下稱強森公司）、 尼克科技股份有限公司（下稱尼克公司）及GP LIGHTING 公司之實際負責人。被告游惠屏為鴻測公司業務助理及揚 華公司採購人員，被告劉鈞浩為被告林家毅之助理，亦負 責揚華公司與下游經銷商間的聯繫業務；被告孫國彰係股 票上櫃交易之宇加科技股份有限公司（下稱宇加公司）前 負責人，被告顏維德係千亞光電股份有限公司（下稱千亞 公司）負責人，並於103年1月間與詹世雄共同成立安揚公 司，擔任安揚公司執行長；被告顏貫軒則係顏維德胞弟， 曾任亞軒光電有限公司（下稱亞軒公司，現更名為源昇應 材有限公司）負責人，亦擔任千亞光電公司董事；被告林 華逸曾任亞瑟光電有限公司（下稱亞瑟公司）負責人、千 亞公司董事，同時亦擔任夏邦公司財務主管；被告歐惠貞 則係永晴貿易有限公司（下稱永晴公司）負責人；被告李 素雲係銥光科技股份有限公司（下稱銥光公司）、凱庭科 技有限公司（下稱凱庭公司）及境外RICH POWER INT,LLT D (下稱RICH POWER公司）之實際負責人；被告張清淵係 聚芯科技有限公司（下稱聚芯公司）負責人；被告張涵郁 為毅亞科技有限公司(下稱毅亞公司）負責人；被告吳昀 達係霖揚開發股份有限公司（下稱霖揚公司）負責人；被 告賴世文係湯淺國際貿易股份有限公司（下稱湯淺公司） 負責人；被告鄭漢森係達京科技有限公司（下稱達京公司 ）負責人；被告郭宗訓係鴻宗科技股份有限公司（下稱鴻 宗公司）負責人；被告黃禮智係恩合企業有限公司（下稱 恩合公司）負責人；被告梁景榮係芯動力國際股份有限公 司（下稱芯動力公司）負責人；被告董正文係股票上櫃交 易之佳營電子股份有限公司（下稱佳營公司）負責人，被 告連仕滄則為佳營公司電子產品部經理；被告何一勤係股 票上櫃交易之百徽股份有限公司（下稱百徽公司）負責人 ；被告吳炳松係股票上櫃交易之凱鈺科技股份有限公司（ 下稱凱鈺公司）負責人；被告江漢彰係股票興櫃交易之桑 緹亞股份有限公司（下稱桑緹亞公司）負責人；被告歐陽 自坤係股票上市交易之友旺科技股份有限公司（下稱友旺 公司）負責人。 3、因詹世雄、林家毅於入主揚華公司時自有資金本即不足， 而系借貸取得，且被告詹世雄個人投資過多，現金始終短 缺，且為窗飾揚華公司及鴻測公司之財務報表，俾用以向 金融機構及投資大眾詐取資金，乃利用其等所掌控之鴻測 、晶鴻、晶鎂、綠能及強森等公司（下簡稱詹、林集團公 司）結合揚華公司為以下之虛偽交易等不法犯行： (1)被告林美惠於101年3月5日登記為揚華公司董事長後，被 告詹世雄、林家毅為解決詹世雄個人及鴻測公司資金不足 之問題，明知云捷公司及毅亞公司並未於101年3月間實際 向揚華公司購買LED chip等貨物，卻以揚華公司轉型LED 產業為由，主導揚華公司於101年3、4月間向鴻測公司以 購貨付現之方式，購買晶圓片等LED材料，藉機將揚華公 司支付予鴻測公司之購貨現款挪為己用，並由被告林家毅 指示鴻測公司之員工製作不實訂購單，由被告張涵郁提供 云捷公司之公司大小章、或由被告戴冠南在不實之毅亞公 司訂購單上用印後，由被告林家毅指示游惠屏製作不實之 出貨單，偽作成揚華公司以月結90天至120天之條件，將 自鴻測公司購入之LED chip各以706萬200元、843萬7,800 元之價格「銷售」予云捷公司與毅亞公司，以解決無貨物 入庫之情形。嗣於101年6月28日，毅亞公司及云捷公司應 支付揚華公司之「貨款」屆期後，被告詹世雄、林家毅再 以鴻測公司之資金匯入訴外人林魏寶枝（即林家毅之岳母 ）之銀行帳戶中，偽充為毅亞公司及云捷公司之貨款，匯 至揚華公司之銀行帳戶，佯作為兩公司支付之貨款。 (2)後被告詹世雄、林家毅陸續取得被告黃采蘋、歐惠貞、李 素雲、孫國彰、顏維德、顏貫軒、張清淵之合作，前述7 人均明知或可得而知其等擔任負責人之公司與揚華公司間 並無買受、出賣之真意，其等所為之出賣、買進等法律行 為均屬通謀虛偽意思表示等情，而被告林華毅擔任千亞公 司之財務主管，亦明知此情，其等8人分別與被告詹世雄 、林家毅基於填製不實會計憑證並記入帳冊等犯意聯絡， 由被告黃采蘋提供晶鴻公司、被告歐惠貞提供永晴公司、 被告李素雲提供銥光公司、被告孫國彰提供宇加公司、被 告顏維德與顏貫軒提供千亞公司與亞軒公司，並由被告林 華逸作為與林家毅協調開立不實發票之聯絡人，被告張清 淵則提供聚芯公司，以及被告詹世雄、林家毅自行提供之 鳴測公司，均作為揚華公司之直接進項公司，由揚華公司 以貨到付現之方式向該等公司購貨，並由前述被告黃采蘋 、歐惠貞、李素雲、孫國彰、顏維德、顏貫軒、林華逸、 張清淵、詹世雄、林家毅分別交由前述各公司之員工等人 開立統一發票予揚華公司，並計入7家公司（即晶鴻、永 晴、銥光、宇加、千亞、亞軒、聚芯公司）及鴻測公司之 帳冊，將此等不實事項填載於該等公司間之相關業務文件 ，被告游惠屏則依據被告詹世雄、林家毅之指示製作不實 之揚華公司進貨紀錄，且晶鴻公司等7間公司穿插在詹、 林集團如鴻測公司、綠能公司與揚華公司之交易鍊間，使 該等公司所收取之揚華公司貸款得以迅速流入詹、林集團 公司之帳戶或直接由被告詹世雄、林家毅挪用。另於形式 上遮斷關係人交易，避免遭發現為虛偽交易。揚華公司之 會計人員因而將如原告所提出之原證4後附之附表一之金 額分別列入揚華公司之101年第1季至104年第1季之財務報 告中。 (3)被告詹世雄、林家毅為掩飾前開虛偽進貨犯行，復陸續取 得被告戴冠南、張涵郁、李素雲、顏維德、顏貫軒、林華 逸、吳昀達、賴世文、鄭漢森、郭宗訓、黃禮智、梁景榮 之合作，前述12人明知或可得而知其等擔任負責人之公司 與揚華公司間並無買受、出賣之真意，其等所為之出賣、 買進等法律行為均屬通謀虛偽意思表示等情，分別基於填 製不實會計憑證並記入帳冊等犯意，由被告戴冠南提供毅 亞公司、被告張涵郁提供云捷公司、被告李素雲提供凱庭 公司及RICH POWER公司、被告顏維德、顏貫軒、林華逸提 供亞軒公司及亞瑟公司、被告吳昀達提供霖揚公司、被告 賴世文提供湯淺公司、被告鄭漢森提供達京公司、被告郭 宗訓提供鴻宗公司、被告黃禮智提供恩合公司、被告梁景 榮提供芯動力公司，並由被告林家毅提供品研公司、被告 詹世雄提供綠能公司（下稱毅亞公司等14家公司），均作 為揚華公司之直接銷項公司，其中被告劉鈞浩負責傳達銷 貨規格、數量、單價予芯動力公司及恩合公司經辦人員， 要求該二家公司經辦向揚華公司出具採購單予揚華公司。 被告林家毅並指示揚華公司之職員開立統一發票交予毅亞 公司等14家公司，並計入揚華公司帳冊，後毅亞公司等14 家公司再將「貨物」虛偽銷售予被告林家毅為其等安排之 詹、林集團強森、晶鎂等下游公司，構成一循環交易（附 件3)，使被告詹世雄、林家毅前開先行挪用之揚華公司款 項可藉此虛偽交易回流，林家毅並設計該等進貨價格之3% 至6%偽為進銷貨之價差，作為配合虛偽交易公司之佣金。 4、被告揚華公司與其他上市、上櫃公司所涉之虛偽交易： (1)被告董正文為上櫃公司即佳營公司之負責人，其基於圖取 佣金利益並虛增佳營公司營業收入等意圖，於103年間起 依照被告詹世雄之指示，要求被告連仕滄全力配合被告顏 維德設計、被告顏貫軒執行操作之虛偽交易模式從事進、 銷貨，即由被告詹世雄直接掌控之安揚公司及晶鴻公司連 續銷貨予佳營公司，佳營公司再以月結90天之收款條件， 將前述購入「貨物」出售予經同意配合虛偽交易之下游客 戶端，即被告詹世雄、林家毅實際掌控之揚華公司、鴻測 公司、強森光電公司與鴻宗公司郭宗訓、達京公司鄭漢森 等公司；上述公司後可將「貨物」如數銷往被告詹世雄所 掌控之安揚或源昇公司，構成一循環交易（參原證4，第1 5頁至第17頁）。 (2)被告何一勤為百徽公司負責人，於102年7月間，其因百徽 公司營收表現不佳，亟欲拓展業務來源，遂由被告林家毅 好友即刑事被告高英昶擔任負責人之亞微科公司及被告詹 世雄擔任負責人之綠能公司為百徽公司之直接供應商，揚 華公司則為百徽公司之下游購貨端，由百徽公司以支付現 款或信用狀方式，直接或間接透過刑事被告高英昶所掌控 之亞微科公司，向被告詹世雄、林家毅掌控之綠能公司及 鴻測公司購貨，百徽公司再以月結90天之收款條件，將前 述購入「貨品」出售予揚華公司；後為避免銷貨對象單一 ，引發外界疑慮，自103年間起部分交易並透過刑事被告 高英昶之轉介，復與寶紘、麗寶公司實際負責人方寶慶基 於填製不實會計憑證並記入帳冊等犯意聯絡，以寶紘、麗 寶公司作為百徽公司之下游購貨端參與上開虛偽交易，其 中若以揚華公司為百徽公司之下游購貨端，則安排揚華公 司再次出售「貨品」予綠能等公司以完成循環交易，若以 寶紘、麗寶公司為百徽公司之下游購貨端，則將其中部分 「貨品」經由寶紘、麗寶公司出口至境外某公司後，透過 被告林家毅及刑事高英昶得以實質掌控之LUCKY STAR INTERNATION NAL CORP.公司自境外進口予鴻測公司，藉 以完成循環交易（參原證4，第17頁至第19頁）。 (3)被告吳炳松為虛增凱鉦公司銷貨營收，並可從中獲取進銷 貨間之價差約百分之2作為凱鈺公司利潤，遂由凱鈺公司 先後於103年1月24日、2月7日、2月12日連續向被告詹世 雄、林家毅所掌控之揚華公司購入LED CHIP，由揚華公司 開立統一發票與凱鈺公司；再由凱鈺公司以出賣人為名義 ，虛以買賣為名，先後於103年1月24日、2月提出10日、2 月17日將之出賣予綠能公司；後因凱鈺公司配合度佳，遂 再以被告林家毅、詹世雄掌控安揚公司為凱鈺公司上游供 貨端，並取得鴻宗公司郭宗訓、勳爵公司之李浩華、恩和 公司之黃禮智、達京公司鄭漢森配合，加上被告林家毅、 詹世雄實際掌控之鴻測公司為下游供貨端，以凱鈺公司為 上開交易之主軸，向前述公司為LED CHIP之進、銷貨（參 原證4，第19頁至第21頁）。 (4)桑緹亞公司負責人江漢彰因桑緹亞公司原經營產業營收不 佳，對公司股價及吸引增資不易，為虛增桑緹亞公司營收 及賺取3%之買賣價差，竟允以擔任中間貿易商，由被告江 漢彰令桑緹亞公司採購人員自103年9月起至104年4月止， 依被告劉鈞浩電子郵件之指示，連續向被告詹世雄、林家 毅所掌控之揚華公司、鴻測公司購入LED CHIP，由揚華公 司、鴻測公司開立統一發票予桑緹亞公司；再以桑緹亞公 司以出賣人為名義，虛以買賣為名，將之出賣予被告詹世 雄所實際掌控之霖揚、湯淺、MEGA SEASON、TIMTECH、 GREENTECH等公司，藉以上開虛偽交易虛增銷售金額（參 原證4，第21頁至第22頁）。 (5)103年間，友旺公司董事長即被告歐陽自坤因年紀漸長， 且友旺公司營運狀況不佳，有意出讓經營權，遂認識被告 林家毅並與之洽談購買股權及經營權事宜，於經營權移轉 期間，雙方並約定被告詹世雄得取得友旺公司之董事與監 察人席次，藉以參與公司經營事項。104年1月間，被告詹 世雄、林家毅因資金短絀、無力支應前述虛偽交易下所挪 用之資金，遂以美化公司財報名義，取得被告歐陽自坤之 合作，由友旺公司以貨到付現之方式，陸續向被告林家毅 實際掌控之永晴公司採購「貨品」合計1億7,105萬元，再 以貨到90天內收款之條件，將購得之「貨品」虛偽銷售予 揚華公司，友旺公司則從中收取4 %之進銷貨價差利潤作 為報酬（參原證4，第22頁至第23頁）。 (6)被告孫國彰為宇加公司之負責人，其經由被告顏維德之介 紹而與被告林家毅、詹世雄相識，並得知彼此經營之上櫃 公司均有增加營收之需求，且明知揚華公司、宇加公司、 千亞公司間並無出賣、買受之真意，其等所為之買進、出 賣等法律行為均屬通謀虛偽意思表示，遂於102年1月至3 月間，由被告孫國彰指示宇加公司先以貨到付款之方式向 揚華公司陸續購買「water bond磊晶片」共5,988萬8,940 元（含稅為6,288萬3,387元），虛增揚華公司營業收入； 再由宇加公司以出賣人名義，虛以買賣為名，陸續將前開 「貨品」出售給千亞公司合計約6,158萬3,910元，虛增宇 加公司之營業收入（參原證4，第24頁至第25頁）。 5、又被告詹世雄、林家毅於101年3月5日入主揚華公司後， 除以前述之虛偽交易方式挪用公司款項外，明知FITTECH IPT-6000型LED點測機係由惠特科技股份有限公司（下稱 惠特公司）生產，WECON PB-220型點測機、WECON LS-360 及WECON LS-368型LED晶粒分類挑撿機係由威控自動化機 械有限公司（下稱威控公司）生產，鴻測公司所有之WECO N LS-360型LED晶粒分類挑撿機及WECON PB-220型點測機 分別於97年間以單價250萬元之價格向威控公司購得，鴻 測公司所有之WECON PB-220型點測機係於97年間以單價96 萬1,000元之價格向威控公司購得，鴻測公司所有之WECON LS-368型LED晶粒分類挑撿機係於100年間以單價199萬元 之價格向威控公司購得、16台FITTECH IPT-6000型LED點 測機係於101年上半年以分10至18期付款之方式向惠特公 司購得之合理單價為136萬5,000元，且上開機均非新品， 依固定資產耐用年限按年折舊攤銷價值下，其價值較新品 均有減損，如以新品或接近新品之價格向非該機器之生產 銷售商購買中古機器，顯然不合營業常規，且對揚華公司 為不利益，竟共同基於使公司為不利益之交易且不合營業 常規之犯意聯絡，以產業轉型為由，主導揚華公司於： (1)101年4月13日向鴻測公司採購WECON LS-368型LED晶粒分 類挑撿機12台(單價210萬元）、WECON PB-220型點測機3 台(單價136萬元)、FITTECH IPT-6000型LED點測機7台（ 單價136萬元），金額合計4,074萬元，簽約後即須預付90 %貸款，101年6月30日前完成安裝測試以利驗收。隨即以 前開鴻測公司先前向威控公司及惠特公司購買之分類機與 點測機交貨，因而使鴻測公司從中套利1,593萬7,875元。 (2)101年5月9日向鴻測公司採購WECON LS-368型LED晶粒分類 挑揀機15台(單價225萬元）、FITTECH IPT-6000型LED點 測機10台(單價144萬元），金額合計5,055萬7,500元。簽 約後即須預付90%貸款，101年8月15日前完成安裝測試以 利驗收。隨即以前開鴻測公司先前向威控公司購買之LS-3 68型LED晶粒分類挑揀機與先前向惠特公司購買之FTTTECH IPT-6000型LED點測機9台交貨，剩餘不足之1台FITTECH IPT-6000型LED點測機，則由鴻測公司於101年5月24日再 次向惠特公司訂貨後補足，因而使鴻測公司從中套利1,23 2萬4,375元。均使揚華公司因而遭受重大損害。且同時以 新品或接近新品之價格購買中古機器，而未為資產減損之 評價，導致揚華公司系爭財報有資產高估之情事。 6、綜上，被告林家毅、詹世雄即以揚華公司向前開配合虛假 交易之公司進、銷貨發票之資料向金融行庫詐取購料或週 轉金貸款，而揚華公司會計人員也因而將進、銷貨金額分 別列入揚華公司之101年第1季至104年第1季之財務報表中 ，致使該等公司之營收及財務報告不實，總計揚華公司於 101年度虛偽進貨3億8,994萬5,000元，虛偽銷售3億4,032 萬2,000元，影響程度分別達67%及54%;於102年度虛偽進 貨10億59,896萬6,000元，虛偽銷售7億2,597萬4,000元， 影響程度分別達85%及49%；於103年度虛偽進貨21億7,432 萬2,000元，虛偽銷售12億4,876萬9,000元，影響程度分 別達85%及43%;於104年度第1季虛偽進貨5億6,571萬元， 虛偽銷售4億5,170萬5,000元，影響程度分別達100%、69% （刑事起訴書第13頁及後附之附件一，揚華公執司虛偽交 易影響表），已重大影響投資人之判斷決策。前述之不法 事實，於104年12月31日經鈞院檢察署依違反證交法等罪 嫌提起公訴（參原證4)，刻繫屬鈞院刑事庭審理中（至股 聲，105年度金重訴1字第1號）。 （五）請求權基礎： 1、發行人：發行人揚華公司應依證交法第20條、第20條之1 、民法第28條、公司法第23條第2項、民法第184條等規定 負損害賠償之責： (1)證交法第20條：按證交法第20條規定：「有價證券之募集 、發行、私募或買賣，不得有虛偽、詐欺或其他足致他人 誤信之行為（第1項）。…(第2項略）…違反第一項規定 者，對於該有價證券之善意取得人或出賣人因而所受之損 害，應負賠償責任（第3項）。委託證券經紀商以行紀名 義買入或賣出之人，視為前項之取得人或出賣人（第4項 ）。」。第按證交法第5條規定，其「發行人」係指券之 公司。本件揚華公司既係依證交法發行有價證券之公開發 行公司，自屬該法第5條所稱之發行人；又揚華公司依證 交法對外申報、公告之101年第1季至104年第1季財務報查 內容有虛偽不實之情形已如前述，就此，揚華公司自應依 證交法第20條第3項規定對受損害之投資人負損害賠償責 任。 (2)（104年7月1日修正前之）證交法第20條之1 (下均同）按 行為時之（101年1月4日修正公布後之）證交法第36條第1 項第1款、第2款規定：「一、於每會計年度終了後三個月 內，公告並申報經會計師查核簽證、董事會通過及監察人 承認之年度財務報告。二、於每會計年度第一季、第二季 及第三季終了後四十五日內，公告並申報經會計師核閱及 提報董事會之財務報告。…」、證交法第20條第2項規定 ：「發行人依本法規定申報或公告之財務報告及財務業務 文件，其內容不得有虛偽或隱匿之情事。」；又同法第20 條之1第1項規定：「前條第二項之財務報告及財務業務文 件或依第三十六條第一項公告申報之財務報告，其主要內 容有虛偽或隱匿之情事，下列各款之人，對於發行人所發 行有價證券之善意取得人、出賣人或持有人因而所受之損 害，應負賠償責任：一、發行人及其負責人。…」是揚華 公司對外公告之101年第一季至104年第一季之財務報告內 容均有虛偽不實，則揚華公司自應就投資人所受損害應負 賠償之責。 (3)公司法第23條第2項、民法第28條：按「公司負責人對於 公司業務之執行，如有違反法令致他人受有損害時，對他 人應與公司負連帶賠償之責。」、「法人對於其董事或其 他有代表權人因執行職務所加於他人之損害，與該行為人 連帶負賠償之責」，公司法第23條第2項及民法第28條定 有明文。第按公司法第8條第3項本文規定：「公開發行股 票之公司之非董事，而實質上執行董事業務或實質控制公 司之人事、財務或業務經營而實質指揮董事執行業務者， 與本法董事同負民事、刑事及行政罰之責任。」依此，除 公司負責人外，只要係實質上執行董事業務或實質控制公 司之人事、財務或業務經營而實質指揮董事執行業務者， 即為公司之實質負責人，其等對於公司業務之執行，如有 違反法令致他人受有損害時，對他人亦應與公司負連帶賠 償之責。被告林美惠擔任揚華公司董事長兼總經理；被告 林家毅、詹世雄為揚華公司之實質負責人；被告吳清源為 揚華公司之副董事長；被告梁喜紅、蕭永金、林傳健、黃 裕昌、陳慶田、李文祥、溫文進等人則分別為揚華公司董 、監事（原證6)；被告張世杰、廖振淵則為揚華公司之財 會主管：依公司法第8條之規定，渠等被告均為被告揚華 公司之負責人，竟未能踐行法定職務而積極編製或消極容 任系爭不實財報通過並對外公告申報，誤導投資人買進或 繼續持有該公司之股票而受有損害，故被告揚華公司自應 與該等董監事依公司法第23條第2項及民法第28條負連帶 損害賠償責任。 (4)民法第184條：按民法第184條規定：「因故意或過失，不 法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。故意以背於善良 風俗之方法，加損害於他人者亦同（第1項）。違反保護 他人之法律，致生損害於他人者，負賠償責任。但能證明 其行為無過失者，不在此限（第2項）。」。第按最高法 院77年度第19次民事庭會議決議（二）：「我國判例究採 法條競合說或請求權競合說，尚未儘一致。惟就提案意旨 言，甲對A銀行除負債務不履行責任外，因不法侵害A銀行 之金錢，致放款債權未獲清償而受損害，與民法第一百八 十四條第一項前段所定侵權行為之要件相符。A銀行自亦 得本於侵權行為之法則請求損害賠償，甲說核無不當。」 （原證7)。揚華公司依證交法對外申報、公告之101年第1 季至104年第1季財務報告內容有虛偽不實記載之情事，係 屬故意或過失以背於善良風俗之方法，不法侵害他人之權 利或利益，同時亦違反證交法第20條、第20條之1之違反 保護他人之法律，自應對本件授權投資人負損害賠償責任 。 2、刑事不法行為人：被告林家毅、詹世雄與孫國彰、董正文 、何一勤、吳炳松、江漢彰、歐陽自坤（下稱孫國彰等6 人）及其他被告黃采蘋、游惠屏、劉鈞浩、顏維德、顏貫 軒、林華逸、歐惠貞、李素雲、戴冠南、張涵郁、吳昀達 、賴世文、鄭漢森、郭宗訓、黃禮智、梁景榮、張清淵及 連仕滄等人（下稱黃采蘋等18人）應依證交法第20條、第 20條之1、民法第28條、公司法第23條第2項及民法第184 條等規定，負損害賠償之責： (1)證交法第20條：按「有價證券之募集、發行、私募或買賣 ，不得有虛偽、詐欺或其他足致他人誤信之行為（第1項 ）。發行人申報或公告之財務報告及其他有關業務文件， 其內容不得有虛偽或隱匿之情事（第2項）。違反第一項 規定者，對於該有價證券之善意取得人或出賣人因而所受 之損害，應負賠償之責（第3項）。委託證券經紀商以行 紀名義買入或賣出之人，視為前項之取得人或出賣人（第 4項）。」，證交法第20條定有明文。本件被告林家毅、 詹世雄均為揚華公司之實質負責人，明知公司負責人應忠 實執行業務並盡善良管理人之注意義務，卻與孫國彰等6 人以其等實質控制之集團公司從事虛偽交易、虛增公司進 銷貨金額，並藉以挪用揚華公司購貨之款項；而其他被告 黃采蘋等18人於前述虛偽交易中，各以提供他公司之大小 章、不實訂購單、填製不實會計憑證並記帳冊、製作揚華 公司不實進貨紀錄、銷貨發票、憑證等文書資料等方式， 參與前述虛偽交易、虛增公司進銷貨金額之不法行為，並 導致揚華公司於依法對外公告之財務報告上為虛偽不實之 記載（參原證4)，誤導市場投資人之判斷進而買進或繼續 持有系爭股票，其等行為顯已違反第20條第1項之規定， 而應依同條第3項之規定，對授權原告之投資人所受之損 害負賠償責任。 (2)證交法第20條之1：被告林家毅、詹世雄擔任揚華公司實 質負責人已如前述，依證交法第20條及第20條之1規定負 有確保揚華公司對外公告之財報真實無偽之責任。渠等被 告竟違背法定義務，進行前述之虛偽交易、虛增公司進銷 貨金額並挪用揚華公司購貨之款項，導致揚華公司對外公 告之財務報告涉有虛偽不實之不法情事，自應依證交法第 20條之1，對信賴系爭不實財報買入或繼續持有該公司股 票之投資人負損害賠償責任。 (3)公司法第23條第2項及民法第28條：按「公司負責人對於 公司業務之執行，如有違反法令致他人受有損害時，對他 人應與公司負連帶賠償之責。」、「法人對於其董事或其 他有代表權人因執行職務所加於他人之損害，與該行為人 連帶負賠償之責」公司法第23條第2項、民法第28條定有 明文。第按公司法第8條第3項本文規定：「公開發行股票 之公司之非董事，而實質上執行董事業務或實質控制公司 之人事、財務或業務經營而實質指揮董事執行業務者，與 本法董事同負民事、刑事及行政罰之責任。」依此，除公 司負責人外，只要係實質上執行董事業務或實質控制公司 之人事、財務或業務經營而實質指揮董事執行業務者，即 為公司之實質負責人，其等對於公司業務之執行，如有違 反法令致他人受有損害時，對他人亦應與公司負連帶賠償 之責。被告林家毅、詹世雄身為揚華公司之負責人竟違反 善良管理人注意義務，進行前述之虛偽交易、虛增公司進 銷貨金額並挪用揚華公司購貨之款項，致使揚華公司對外 公告不實之財務報告，造成原告授權人受到誤導而買進或 繼續持有該公司股票而受有損害，自應依前揭公司法第23 條第2項、民法第28條規定負損害賠償責任。 (4)民法第184條： ①按民法第184條規定：「因故意或過失，不法侵害他人 之權利者，負損害賠償責任。故意以背於善良風俗之方 法，加損害於他人者亦同（第1項）。違反保護他人之 法律，致生損害於他人者，負賠償責任。但能證明其行 為無過失者，不在此限（第2項）。」第按最高法院7 7 年度第19次民事庭會議決議亦認因不法侵害被害人之金 錢致債權受損害，亦與民法第184條第1項前段所定侵權 行為之要件相符（參原證7)。本件被告林家毅、詹世雄 均為揚華公司之實質負責人，明知公司負責人應忠實執 行業務並盡善良管理人之注意義務，卻與孫國彰等6人 以其等實質控制之集團公司從事虛偽交易、虛增公司進 銷貨金額，並藉以挪用揚華公司購貨之款項；而其他被 告黃采蘋等18人於前述虛偽交易中，各以提供他公司之 大小章、不實訂購單、填製不實會計憑證並記帳冊、製 作揚華公司不實進貨紀錄、銷貨發票、憑證等文書資料 等方式，參與前述虛偽交易、虛增公司進銷貨金額之不 法行為，並導致揚華公司於依法對外公告之財務報告上 為虛偽不實之記載（參原證4)，使投資人產生誤信購入 或繼續持有揚華公司股票，直至財報不實之真相被揭露 後，蒙受價差損失，渠等之行為已該當前述民法第184 條第1項規定，自應負損害賠償之責。 ②就同條第2項之部分，查有價證券之交易，應由買方和 賣方本於充足而正確之資訊，形成對證券價值之體認， 因而產生一定之供需關係，據以決定買賣價格。若以不 實資訊散佈於市場，誤導投資人，進而扭曲證券交易之 價格與數量，破壞自由市場機能，即非法之所許。從而 禁止證券詐欺之行為，不僅能確保交易之公平誠信，維 護證券市場之健全發展，同時亦能保障個人投資，此見 諸證交法第1條條文即能知悉，且證交法第20條第3項及 同法第20條之1規定均有請求權基礎之規範，亦屬保護 他人之法律。本件被告林家毅、詹世雄與孫國彰等6人 及其他被告黃采蘋等18人違反前揭證交法等規定，顯已 違反保護他人之法律，投資人因受誤導買入或繼續持有 個股，而受到真相爆發後股價下跌之損失，渠等自應依 民法第184條第2項負損害賠償責任。 3、董事、監察人及財會主管：被告林美惠、吳清源各自擔任 揚華公司董事長（兼總經理）及副董事長；被告梁喜紅、 蕭永金、林傳健、黃裕昌、陳慶田、李文祥、溫文進等人 則分別擔任揚華公司董事、監察人(參原證6)；被告張世 杰、廖振淵為揚華公司之財會主管（參原證5、原證8)， 應依證交法第20條、第20條之1、公司法第23條第2項、民 法第28條及民法第184條等規定負損害賠償責任： (1)董事及監察人： ⑤公司之董事、監察人依法負有編製、通過、查核、承認 公司財務報告之責。公司之董事會依公司法第202條、 第228條、證交法第36條規定為系爭財務報告之編製主 體；公司之監察人依公司法第218條、第218之1條、第2 19條有監督公司業務、查核財務報告之義務。是以，被 告林美惠、吳清源、梁喜紅、蕭永金、林傳健、黃裕昌 、陳慶田為揚華公司董事；被告李文祥、溫文進則擔任 揚華公司之監察人，係編製、通過、查核、承認揚華公 司101年第1季至104年第1季財務報告之董事、監察人。 渠等被告未盡職責而編製、通過、查核、承認並使揚華 公司對外公告不實之財務報告，自應相關法令對授權人 負賠償責任，合先敘明。 ②證交法第20條及第20條之1：本件揚華公司依證交法第3 6條第1項規定對外公告申報之財務報告因公司101年至1 04年間有虛偽交易、虛增公司營收之情事，導致揚華公 司101年第1季至104年度第1季財務報告有不實之情事， 惟該公司董事會竟仍通過該等財務報告，監察人亦未詳 加查核予以揭露，各該董監事若非知情配合，其等執行 職務亦顯有重大過失，故渠等自應依證交法第20條及第 20條之1規定，對善意信賴相關不實財報買入該公司股 票或繼續持有該公司股票致受有損害之投資人等，負損 害賠償責任。 ③公司法第23條第2項及民法第28條：依前所述，董事、 監察人有關財務報告之編製、通過、查核承認與公告事 項，均係屬執行職務之範圍。且渠等被告立於公司法上 公司負責人之地位，未忠實執行其職務並違反善良管理 人之注意義務，造成授權人受有損失，自應依公司法第 23條第2項、民法第28條之規定與公司負連帶損害賠償 責任。 ④民法第184條：被告等人身為公司之董事、監察人，依 法職司公司財務報告之製作與審核，詎其等竟違反法定 之義務，致使不實財務報告對外公告，誤導投資人，造 成投資人受有損害，則該等違反法令之不法行為，顯已 該當民法第184條第1項、第2項之侵權行為，自應負損 害賠償責任。 ⑤揚華公司之董事（即林美惠、梁喜紅、蕭永金、林傳健 ）所代表之法人股東即被告氮晶公司（參原證6)之連帶 賠償責任：按法人對於其董事或其他有代表權之人因執 行職務所加於他人之損害，與該行為人連帶負賠償之責 任，民法第28條定有明文，此所定連帶賠償責任，乃係 基於法律之特別規定。另法人為股東時，得依公司法第 27條規定指派自然人，並由該名自然人當選董事或監察 人，以行使董監事之職務；是該自然人既係法人股東之 代表人，自屬於民法第28條規定之有代表權之人，其因 執行職務所加於他人之損害，自應由指派該代表人之法 人股東依上開規定連帶負責。前揭應負賠償責任之被告 林美惠、梁喜紅、蕭永金、林傳健實係代表氮晶公司當 選揚華公司董事（參原證6)。是以，依民法第28條規定 ，氮晶公司身為揚華公司董事所代表之法人，自應與其 所指派之代表對本件授權人負連帶賠償責任。 (2)財會主管：被告張世杰、廖振淵擔任揚華公司財報簽章主 管（參原證5、原證8)，就揚華公司系爭101年第1季至104 年第1季財務報告不實造成本件授權原告之投資人損害乙 事，應依證交法第20條、第20條之1及民法第184條、公司 法第23條第2項、民法第28條等規定負損害賠償責任： ①證交法第20條及20條之1：按證券交易法第20條：「有 價證券之募集、發行、私募或買賣，不得有虛偽、詐欺 或其他足致他人誤信之行為（第1項）。發行人依本法 規定申報或公告之財務報告及財務業務文件，其內容不 得有虛偽或隱匿之情事（第2項）。違反第一項規定者 ，對於該有價證券之善意取得人或出賣人因而所受之損 害，應負賠償之責（第3項）。委託證券經紀商以行紀 名義買入或賣出之人，視為前項之取得人或出賣人（第 4項）。」又同法第20條之1：「前條第二項之財務報告 及財務業務文件或依第三十六條第一項公告申報之財務 報告，其主要內容有虛偽或隱匿之情事，下列各款之人 ，對於發行人所發行有價證券之善意取得人、出賣人或 持有人因而所受之損害，應負賠償責任：……二、發行 人之職員，曾在財務報告或財務業務文件上簽名或蓋章 者…」。本件被告張世杰、廖振淵既擔任揚華公司財會 主管，並於財報上簽章，依前揭規定，其就揚華公司對 外申報或公告之財務報告，原應擔保其真實性；詎其等 身為揚華公司之財會主管，卻就被告林家毅、詹世雄利 用揚華公司與他公司從事虛偽交易、虛增公司營收並挪 用揚華公司購貨款項之手法不僅絲毫不查，且屢將不實 之發票或會計憑證納入揚華公司帳冊，導致不實之財務 資訊記入揚華公司帳冊，造成公司對外公告之系爭財報 有虛偽不實，嚴重誤導投資大眾，是被告張世杰、廖振 淵自應依證交法第20條第3項及第20條之1之規定，對善 意投資人負賠償責任。 ②公司法第23條第2項及民法第28條：依前所述，公司財 務主管有關財務報告之製作等事項係屬執行職務之範圍 ，並於系爭財報上簽章擔保資訊之真實性，於執行職務 範圍內亦屬公司法上公司負責人，被告張世杰、廖振淵 身為揚華公司財會主管，卻未忠實執行其職務並違反善 良管理人之注意義務，造成授權人等之損失，自應依公 司法第23條第2項、民法第28條之規定與公司負連帶損 害賠償責任。 ⑤民法第184條：被告張世杰、廖振淵身為揚華公司財會 主管，執掌公司財務報告之製作，並於系爭財報上簽章 擔保資訊之真實性，卻違反法定義務，致使不實財務報 告對外公告，誤導投資人，造成投資人之損害，則該等 違反法令之不法行為，顯已該當民法第184條第1項、第 2項之侵權行為，自應負損害賠償責任。 4、簽證會計師及其所屬事務所： (1)本件簽證會計師即被告林政治、黃裕峰、賴永吉、周銀來 應證交法第20條、第20條之1、會計師法第41條、42條及 民法第184條等規定，對授權人等負損害賠償之責任： ①證交法第20條及第20條之1：本件揚華公司（實質）負 責人自101年間起即有藉由揚華公司與他公司從事虛偽 交易、挪用公司講貨款項’導致揚華公司1年第1季至10 4年第1季財務報告不實等重大不法情事，本件簽證會計 師林政治、黃裕峰係於101年度第2季起查核及核閱揚華 公司之財務報告；賴永吉、周銀來則係於101年度第4至 104年度第1季查核及核閱揚華公司之財務報告（原證9) 渠等就上開虛偽交易過程中存有諸多不合常理之處，依 一般查核程序必能查知，卻未依審計準則公報及查核簽 證財務報表則，且未查核出揚華公司與鴻測公司間具有 關係人交易，即有未善盡查核義務，即率爾出具查核簽 證報告之情事，致使揚華公司不實之資訊誤導市場，造 成投資人之損害，其等自應依交法第20條第3項及第20 條之1之規定負損害賠償責任。 ②會計師法第41條、第42條：按會計師法第41條規定「會 計師執行業務不得有不正當行或違反或廢弛其業務上應 盡之義務。」，同法第42條規定「會計師因前條情事致 指定人、委託人、受查人或利害關係人受損害者，負賠 償責任。」。本件揚華公司系爭財報有虛偽實之情事， 已如前述，而被告等既受任為揚華公司系爭財報查核簽 證會計師，就相關會計科目竟均未依法詳實查核，顯見 渠等確有違反、廢弛其業務上應盡之義務，並造成善意 投資之損害，則其等自應依前揭規定負損害賠償責任。 ③民法第184條第1項、第2項：如前所述，被告等未善盡 其法定義務，致不實財務資訊公告，誤導市場，造成善 意投資人之損害，其等自構成民法第184條之侵權行為 ，應負損害賠償責任。 (2)上揭兩名簽證會計師所屬之勤業眾信聯合會計師事務所、 正風聯合會計師事務所應依民法第28條、第679條、第681 條與會計師被告負連帶賠償責任： ①本案查核簽證會計師即被告會計師林政治、黃裕峰、賴 永吉、周銀來分別於簽證期間為勤業眾信聯合會計師事 務所、正風聯合會計師事務所之合夥人（參原證9)，而 會計師事務所執行業務所得係匯整後，依據業務多募分 配利益再行申報所得，故會計師事務所本質上為合夥組 織，其對外之法律關係自應適用合夥之相關規定。 ②依民法第679條規定，合夥人依約定或決議執行合夥事 務者，於執行合夥事務之範圍內，對於第三人為他合夥 人之代表。而被告會計師林政治、黃裕峰為勤業眾信聯 合會計師事務所執行查核簽證職務；被告會計師賴永吉 、周銀來為正風聯合會計師事務所執行查核簽證職務， 即係執行合夥之業務，故渠等因簽證事項對第三人所生 之損害，即應由簽證會計師事務所負賠償責任。且依民 法第681條規定，合夥人亦應對受害之投資人負補充連 帶責任。 ③又合夥人因經營共同事業，須有合夥代表，以代表一定 之組織、財產及活動管理機制，故於契約之外，亦同時 表現團體之性質，與法人之本質並無差異。是以，合夥 人若因執行合夥事務，侵害他人權利而成立侵權行為者 ，與法人之有代表權人，因執行職務加損害於他人之情 形相類，其所生之法律效果並無不同，被害人自可類推 適用民法第28條之規定，請求合夥與該合夥人連帶負賠 償責任。是以本件會計師被告因簽證事項對第三人所生 之損害，即應由簽證會計師事務所即勤業眾信聯合會計 師事務所推適用民法第28條與被告會計師林政治、黃裕 峰同負連帶賠償責任；正風聯合會計師事務所類推適用 同條規定與被告會計師賴永吉、周銀來同負連帶賠償責 任。 5、前述一至四之各該被告構成民法第185條共同侵權行為： (1)民法第185條第1項前段規定：「數人共同不法侵害他人之 權利者，連帶負損害賠償責任」；按司法實務見解，共同 侵權行為乃客觀行為關連共同加害行為，即「共同侵權行 為人間不以有意思聯絡為必要，數人因過失不法侵害他人 之權利，苟各行為人之過失行為均為其所生損害之共同原 因，即所謂行為關連共同，亦足成立共同侵權行為」（原 證10)。是行為人對於不法侵害他人之行為不以意思聯絡 為必要了僅須客觀上數人之不法行為均為其所生損害之共 同原因即屬行為關聯共同，已足以成立同侵權行為。 (2)本件被告林家毅、詹世雄均為揚華公司之實質負責人，明 知公司負責人應忠實執行業務並盡善良管理人之注意義務 ，卻與孫國彰等6人以其等實質控制之集團公司從事虛偽 交易、虛增公司進銷貨金額，並藉以挪用揚華公司購貨之 款項；而其他被告黃采蘋等18人於前述虛偽交易中，各以 提供他公司之大小章、不實訂購單、填製不實會計憑證並 記帳冊、製作揚華公司不實進貨紀錄、銷貨發票、憑證等 文書資料等方式，參與前述虛偽交易、虛增公司進銷貨金 額之不法行為，並導致揚華公司於依法對外公告之財務報 告上為虛偽不實之記載（參原證4)，業經鈞院檢察署以涉 犯證交法第20條第2項及第171條第1項第1款規定等罪起訴 ，均屬本件財報不實侵權行為之共同原因；又被告林美惠 、吳清源等人為揚華公司董監事；被告林政治、黃裕峰、 賴永吉、周銀來為揚華公司系爭不實財報之簽證會計師， 渠等之行為既同為投資人所受損害之原因，依前揭實務見 解，自應使其等依民法第185條第1項規定連帶負賠償責任 。 （六）因果關係： 1、交易因果關係： (1)自證券市場特性觀之，應推定交易因果關係存在：按本件 系爭不法侵權行為之事實為：被告林家毅、詹世雄等人使 揚華公司從事虛偽交易、虛增公司營收等不法行為，同時 將不實發票及會計憑證納入公司帳冊後，並藉由法定機制 ，將錯誤之財務業務資訊於市場對外公告；此等以虛偽不 實之訊息對全體市場投資人為欺詐之行為，乃一種特殊類 型的侵權行為；相關的事實及法律要件，自應審酌證券交 易市場的特性而為認定；就因果關係而言，即須考量有價 證券評價之特殊性、證券行紀之交易模式、資訊傳播的方 式以及公開市場價格形成之機制等特質，始得為合適的判 斷，故自證券市場特性以觀，本件授權人買進或繼續持有 揚華公司有價證券與系爭不實財報間之因果關係應受推定 。 (2)外國立法例就交易因果關係，亦採推定之說：參酌美國司 法實務上，對證券市場虛偽陳述之求償案件，乃採用「詐 欺市場理論」而推定其因果關係，亦即除非被告舉證證明 被告之虛偽詐欺行為或不實財務報告與投資人之損害無因 果關係，否則依證券市場之特性，推定其因果關係存在， 蓋以在證券市場中，所有重大之不實訊息均會影響股價， 市場投資人普遍以股價作為其價值之表徵，是投資人因信 賴股價已充分反應所有可得之資訊，等於投資人已閱讀了 公開資料而信賴之。此乃針對證券交易市場之特殊性所做 之調整，而為維持公平公正市場秩序所必要之手段。（原 證11)。 (3)退步言之，縱不採推定因果關係，依民事訴訟法第277條 但書規定：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有 舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者， 不在此限。」本件係屬財報不實之特殊侵權行為求償案件 ，基於證券交易市場的特性如由原告負交易因果關係之舉 證責任將生顯失公平之情事，故依該條但書之規定，應由 被告負舉證責任。 2、損害因果關係：就損害因果關係之部分，就本件被告揚華 公司遭掏空等消息於104年6月16日為媒體報導揭露後（原 證12)，股價即應聲下跌（原證13:股價圖），善意投資人 實已受有損失，故本件如附表1於101年4月29日起(含)至1 04年6月15日（含)止期間買入揚華公司股票，且於104年6 月16日（含）後始賣出或迄今仍持有之善意投資人；附表 2自95年1月13日（含）起至101年4月28日（含）止期間買 入揚華公司股票，於104年6月16日（含）後始賣出或迄今 仍持有之投資人；及附表3自104年4月27日（含)起至104 年6月16日（含）於次級市場買進揚華一，且於104年6月 16日（含）後始賣出或迄並陳明今仍持有之投資人，其等 本可透過法定公開機制，直接或間接獲悉揚華公司之真實 財務狀況及其經營現況，卻因被告等之行為致發生錯誤投 資決策，進而產生有價證券差價之損失。故原告之授權投 資人所受之損害自與被告等使揚華公司系爭財報不實之行 為存有損失因果關係。 （七）損害賠償之計算：關於本件財報不實受害授權人之範圍及 損害計算方式，茲析述如下： 1、依上揭事實，本件適格之善意投資人範圍為： (1)普通股投資人之善意買受人：自101年4月29日（含）起（ 即101年4月28日下午公告101年第1季不實財務報告之次營 業日）（含）起至104年6月15曰（即揚華公司遭掏空消息 經媒體揭露之日前一日）（含）止期間買入揚華公司股票 者。 (2)普通股投資人之持有人：自95年1月13日（含）起至101年 4月28日（含）止期間買入揚華公司股票，於104年6月16 日（含）後始賣出或迄今仍持有之投資人。 (3)國內可轉換公司債投資人：自104年4月27日（含）起至10 4年6月16日（含）於次級市場買進揚華一，且於104年6月 16日（含）後始賣出或迄今仍持有者。 2、損害賠償金額之計算： (1)股票部分：本件原告授權人因受系爭不實財報之誤導，致 買入揚華公司之股票，並承受該等有價證券差價損害，其 損失之計算應依原告購入揚華公司有價證券時之價格減去 104年6月16日報載揚華公司遭掏空等消息公布後（參原證 12）不得已而出售之價格；如現仍持有者，則該有價證券 之現值以零計算（因揚華公司現已下櫃，原證14），其間 價差即屬原告等所受之損害。 (2)揚華公司可轉換公司債部分：本件原告授權人因受系爭不 實財報之誤導，致買入揚華公司之可轉換公司債，並承受 該等有價證券差價損害，其損失之計算應依原告購入揚華 公司有價證券時之價格減去104年6月16日報載揚華公司遭 掏空等消息公布後（參原證12)不得已而出售之價格；如 現仍持有者，則該有價證券之現值以零計算（因揚華公司 現已下櫃，參原證14)，其間價差即屬原告等所受之損害 。 （八）公開說明書不實： 1、揚華公司公開說明書不實部分：按證交法第30條第2項、 公司募集發行有價證券公開說明書應行記載事項準則（下 稱公開說明書記載準則）第2條第1款規定，公司募集、發 行有價證券時，應出具公開說明書。該公開說明書應「詳 實明確，文字敘述應簡明易懂，不得有虛偽或欠缺之情事 」、「發生足以影響利害關係人判斷之交易或其他事件， 均應一併揭露」（原證15)。揚華公司於104年4月27日募 集發行無擔保可轉換公司債3億元，揚華公司並製作公開 說明書對外公告（原證16），自應遵守前揭規範了且其內 容更應詳細記載「公司概況」、「營運概況」、「發行計 劃及執行情形」及「財務概況」（參公開說明書記載準則 第二章），而不得有虛偽或隱匿之記載。 2、承前財務報告不實之情事下，被告林家毅及詹世雄因揚華 公司借款過多，且公司資產多數為虛偽交易造成之應收帳 款，營運活動所需之現金不足，而共同決定於104年3月募 集發行無擔保可轉換公司債3億元，惟其等交付予認股人 或應募人之公開說明書所揭露之最近年度（即101年至103 年）財務資料中亦包含前述涉嫌虛偽不實之財務資料，則 公開說明書應記載之主要內容即有虛偽或隱匿，並使揚華 公司之財務會計人員檢附不實之102年度及103年度之財務 報告作成公開說明書並於104年3月17日上傳申報公開資訊 觀測站，致使投資大眾誤認公司營運良好進而為錯誤之投 資決策判斷，並因而募得可轉換公司債3億元。 （九）請求權基礎： 1、發行人：發行人即被告揚華公司應依證交法第32條、第20 條、民法第28條、公司法第23條第2項、民法第184條等規 定負損害賠償之責： (1)證交法第32條：按證交法第32條第1項第1款規定：「前條 之公開說明書，其應記載之主要內容有虛偽或隱匿之情事 者，左列各款之人，對於善意之相對人，因而所受之損害 ，應就其所應負責部分與公司負連帶賠償責任：一、發行 人及其負責人。…」第按證交法第5條規定，揚華公司係 依證交法發行有價證券之公開發行公司，自屬發行人；又 揚華公司依證交法對認股人或應募人交付之公開說明書中 所記載之101年財務資料及102年至103年之財務報告內容 有虛偽不實情形已如前述，就此，揚華公司自應依法對受 損害之投資人負損害賠償責任。 (2)證交法第20條：按證交法第20條第1項、第3項規定：「有 價證券之募集、發行、私募或買賣，不得有虛偽、詐欺或 其他足致他人誤信之行為。……違反第一項規定者，對於 該有價證券之善意取得人或出賣人因而所受之損害，應負 賠償責任。」。公開說明書為法定公開之資訊，其內容俱 屬攸關投資人投資決策之重要資訊，其內容虛偽不實自構 成證交法第20條第1項之「虛偽、詐欺、足致他人誤信之 行為」，且其係依證交法第30條及公開說明書記載準則（ 參原證15)等相關規定所製作，則其亦屬證券交易法第20 條第2項之「其他相關業務文件」，該等業務文件依同條 之規定，不得有任何虛偽、隱匿之情事。本件被告揚華公 司（即發行人）於對外公告之公開說明書中竟有虛偽不實 之記載，誘使投資大眾誤信揚華公司營運良好而認購該公 司可轉換公司債，自應對系爭不實之公開說明書消息爆發 後賣出或繼續持有可轉換公司債之投資人負損害賠償責任 。 (3)民法第184條：按民法第184條規定：「（第1項）因故意 或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。故意 以背於善良風俗之方法，加損害於他人者亦同。（第2項 ）違反保護他人之法律，致生損害於他人者，負賠償責任 。但能證明其行為無過失者，不在此限。」第按最高法院 77年度第19次民事庭會議決議亦認因不法侵害被害人之金 錢致債權受損害，亦與民法第184條第1項前段所定侵權行 為之要件相符（參原證7)。被告揚華公司（即發行人）於 對外公告之公開說明書中竟有虛偽不實記載之情事，誘使 投資大眾誤信揚華公司營運良好而購該公司可轉換公司債 ，自應對不實之公開說明書消息爆發後賣出或繼續持有該 可轉換公司債之投資人負損害賠償責任。 (4)公司法第23條、民法第28條：按「公司負責人對於公司業 務之執行，如有違反法令致他人受有損害時，對他人應與 公司負連帶賠償之責。」、「法人對於其董事或其他有代 表權人因執行職務所加於他人之損害，與該行為人連帶負 賠償之責」，公司法第23條第2項及民法第28條定有明文 。被告林美惠擔任揚華公司董事長兼總經理、被告林家毅 、詹世雄為揚華公司之實質負責人；被告梁喜紅、蕭永金 、林傳健、黃裕昌、陳慶田、李文祥、溫文進等人則分為 揚華公司董監事；依公司法第8條之規定，渠等被告均為 被告揚華公司之負責人，竟未能踐行法定職務而編製系爭 不實公開說明書並對外公告申報，致交付予認股人或應募 人之公開說明書主要內容有虛偽或隱匿，並因此誤導投資 人應募該公司之可轉換公司債而受有損害，故被告揚華公 司自應與該等董監事依公司法第23條第2項及民法第28條 負連帶損害賠償責任。 2、刑事不法行為人：被告林家毅、詹世雄與孫國彰等6人及 其他被告黃采蘋等18人應依證交法第32條、民法第28條、 公司法第23條第2項及民法第184條等規定，負損害賠償之 責： (1)證交法第20條：按「有價證券之募集、發行、私募或買賣 ，不得有虛偽、詐欺或其他足致他人誤信之行為（第1項 ）。發行人申報或公告之財務報告及其他有關業務文件， 其內容不得有虛偽或隱匿之情事（第2項）。違反第一項 規定者，對於該有價證券之善意取得人或出賣人因而所受 之損害，應負賠償之責（第3項）。委託證券經紀商以行 紀名義買入或賣出之人，視為前項之取得人或出賣人（第 4項）。」，證交法第20條定有明文。本案被告林家毅、 詹世雄均為揚華公司之實質負責人，明知公司負責人應忠 實執行業務並盡善良管理人之注意義務，卻與孫國彰等6 人以其等實質控制之集團公司從事虛偽交易、虛增公司進 銷貨金額，並藉以挪用揚華公司購貨之款項；而其他被告 黃采蘋等18人於前述虛偽交易中，各以提供他公司之大小 章、不實訂購單、填製不實會計憑證並記帳冊、製作揚華 公司不實進貨紀錄、銷貨發票、憑證等文書資料等方式， 參與前述虛偽交易、虛增公司進銷貨金額之不法行為（參 原證4)，並導致交付予認股人或應募人之公開說明書發生 不實之情事，誤導市場投資人之判斷進而買進系爭可轉換 公司債，渠等行為顯已違反第20條第1項規定，而應依同 條第3項之規定，對授權原告之投資人所受之損害負賠償 責任。 (2)證交法第32條：按證交法第32條第1項第1款規定：「前條 之公開說明書，其應記載之主要內容有虛偽或隱匿之情事 者，左列各款之人，對於善意之相對人，因而所受之損害 ，應就其所應負責部分與公司負連帶賠償責任：一、發行 人及其負責人。…」。被告林家毅、詹世雄擔任揚華公司 營運管理處處長、顧問及實質負責人已如前述，依前述規 定負有確保揚華公司對外公告之公開說明書真實無偽之責 任。渠等被告竟違背法定義務，進行前述之虛偽交易，美 化公司營運情況，並於公開說明書上為虛偽之記載，自應 依證交法第32條規定，對不實之公開說明書消息爆發後賣 出或繼續持有可轉換公司債之投資人負連帶賠償責任。 (3)公司法第23條第2項及民法第28條：公司負責人對於公司 業務之執行，如有違反法令致他人受有損害時，對他人應 與公司負連帶賠償之責。」、「法人對於其董事或其他有 代表權人因執行職務所加於他人之損害，與該行為人連帶 負賠償之責」公司法第23條第2項、民法第28條定有明文 。林家毅、詹世雄均為揚華公司之實質負責人，渠等明知 公司負責人應忠實執行業務並盡善良管理人之注意義務， 卻違反善良管理人注意義務，進行前述之虛偽交易、挪用 揚華公司購貨款項，並虛偽記載公開說明書以誤導投資大 眾，造成原告授權人受有損害，自應依前揭公司法第23條 第2項、民法第28條規定負損害連帶賠償責任。 (4)民法第184條：按民法第184條規定：「因故意或過失，不 法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。故意以背於善良 風俗之方法，加損害於他人者亦同（第1項）。違反保護 他人之法律，致生損害於他人者，負賠償責任。但能證明 其行為無過失者，不在此限（第2項）。」第按最高法院7 7年度第19次民事庭會議決議亦認因不法侵害被害人之金 錢致債權受損害，亦與民法第184條第1項前段所定侵權行 1之要件相符（參原證7)。被告林家毅、詹世雄均為揚華 公司之實質負責人，明知公司負責人應忠實執行業務並盡 善良管理人之注意義務，卻與孫國彰等6人以其等實質控 制之集團公司從事虛偽交易、虛增公司進銷貨金額，並藉 以挪用揚華公司購貨之款項；而其他被告黃采蘋等18人於 前述虛偽交易中，各以提供他公司之大小章、不實訂購單 、填製不實會計憑證並記帳冊、製作揚華公司不實進貨紀 錄、銷貨發票、憑證等文書資料等方式，參與前述虛偽交 易、虛增公司進銷貨金額之不法行為，違反證交法及公司 法等法令，虛偽記載公開說明書以誤導投資大眾，渠等之 行為已該當前述民法第184條第1項規定，故意以背於善良 風俗之方法，侵害他人之權利或利益，自應負損害賠償之 責。又證交法係在確保交易之公平誠信，維護證券市場之 健全發展，同時亦能保障個人之投資。基此，證交法係屬 民法第184條第2項之保護他人之法律。本件被告林家毅、 詹世雄與孫國彰等6人及其他被告黃采蘋等18人，違法證 交法第20條、第32條等規定，顯已違反保護他人之法律， 投資人因受誤導而應募揚華公司之有價證券致受有損害， 渠等應依民法第184條第2項負損害賠償責任。 3、董事、監察人及財會主管：被告林美惠擔任揚華公司董事 長兼總經理、被告梁喜紅、蕭永金、林傳健、黃裕昌、陳 慶田、李文祥、溫文進等人則分為揚華公司董監事，應依 證交法第20條、第32條、公司法第23條第2項、民法第28 條及民法第184條等規定負損害賠償責任： (1)董事及監察人： ①證交法第32條：被告等係揚華公司董事或監察人，依公 司法第8條規定，均屬揚華公司之公司負責人，本件公 開說明書有重大虛偽或隱匿之情形已如前述，則上開揚 華公司之董事及監察人，自應依證交法第32條，對善意 信賴公開說明書買入揚華公司之可轉換公司債致受有損 害之投資人等，負推定過失之損害賠償責任。 ②證交法第20條：揚華公司之董監事等未盡職責，通過並 公告不實之公開說明書，對市場為詐偽行為，誤導投資 大眾，故渠等自應依證交法第20條之規定就授權人等因 系爭不實公開說明書所受之損失負賠償責任。 ③公司法第23條第2項及民法第28條：依前所述，本件揚 華公司之董事、監察人均係公司負責人，卻違反法令、 怠於執行職務而未忠實執行其職務並違反善良管理人之 注意義務，編製並虛偽記載公開說明書致誤導投資大眾 T造成授權人等之損失，自應依公司法第23條第2項、民 法第28條之規定與公司負連帶損害賠償責任。 ④民法第184條：被告等人身為公司之董事、監察人違反 法定之義務，共同違背法令，不實編製系爭公開說明書 ，致不實之公開說明書對外公告，誤導投資人，造成善 意投資人之損害，顯已該當民法第184條第1項、第2項 之侵權行為，則其等應依前揭規定負連帶損害賠償責任 。 ⑤揚華公司之董事（即林美惠、梁喜紅、蕭永金、林傳健 ）所代表之法人股東即被告氮晶公司（參原證6)之連帶 賠償責任：按法人對於其董事或其他有代表權之人因執 行職務所加於他人之損害，與該行為人連帶負賠償之責 任，民法第28條定有明文，此所定連帶賠償責任，乃係 基於法律之特別規定。另法人為股東時，得依公司法第 27條規定指派自然人，並由該名自然人當選董事或監察 人，以行使董監事之職務；是該自然人既係法人股東之 代表人，自屬於民法第28條規定之有代表權之人，其因 執行職務所加於他人之損害，自應由指派該代表人之法 人股東依上開規定連帶負責。前揭應負賠償責任之被告 林美惠、梁喜紅、蕭永金、林傳健實係代表被告氮晶公 司當選揚華公司董事（參原證6)。是以，依民法第28條 規定，氮晶公司身為揚華公司董事所代表之法人，自應 與其所指派之代表人對本件授權人負連帶賠償責任。 (2)財會主管：被告廖振淵擔任揚華公司財報簽章主管（參原 證8)，就揚華公司系爭公開說明書不實造成本件授權原告 之投資人損害乙事，應依證交法第20條、第32條及民法第 184條等規定負損害賠償責任： ①證交法第32條：按證交法第32條第1項第2款規定：「前 條之公開說明書，其應記載之主要內容有虛偽或隱匿之 情事者，左列各款之人，對於善意之相對人，因而所受 之損害，應就其所應負責部分與公司負連帶賠償責任： …二、發行人之職員，曾在公開說明書上簽章，以證實 其所載內容之全部或一部者。…」查被告廖振淵擔任揚 華公司財報簽章主管，係屬曾在公開說明書上簽章，以 證實其所載內容之全部或一部之人，本件系爭公開說明 書有虛偽或隱匿之情事，其自應對於善意之授權人所受 之損害，負連帶賠償責任。 ②證交法第20條：按證交法第20條第1項、第3項規定：「 有價證券之募集、發行、私募或買賣，不得有虛偽、詐 欺或其他足致他人誤信之行為。（第1項）…違反第一 項規定者，對於該有價證券之善意取得人或出賣人因而 所受之損害，應負賠償之責。（第3項）」。被告廖振 淵既擔任揚華公司財會主管，並於公開說明書上簽章， 並就揚華公司對外公告之公開說明書應擔保其無虛偽或 隱匿之情事；詎伊就揚華公司以與其他公司或實質控制 公司從事虛偽交易、虛增公司進銷售金額，且將不實之 會計憑證納入揚華公司帳冊，導致不實之財務資訊記載 於揚華公司之公開說明書中，造成公司對外公告之公開 說明書有虛偽或隱匿之情事，嚴重誤導投資大眾，是被 告廖振淵自應依證交法第20條之規定，對善意投資人負 賠償責任。 ③公司法第23條第2項及民法第28條：依前所述，公司財 務主管有關財務報告之製作等事項係屬執行職務之範圍 ，並於系爭公開說明書上簽章擔保資訊之真實性，於執 行職務範圍內亦屬公司法上公司負責人，卻未忠實執行 其職務並違反善良管理人之注意義務，造成授權人等之 損失，自應依公司法第23條第2項、民法第28條之規定 與公司負連帶14損害賠償責任。 ④民法第184條：被告廖振淵身為揚華公司財會主管，執 掌公司財務報告之製作，且亦於系爭公開說明書上簽章 擔保資訊之真實性，卻違反法定義務，致使不實公開說 明書對外公告，誤導投資人，造成投資人之損害，則該 等違反法令之不法行為，顯已該當民法第184條第1項、 第2項之侵權行為，自應負損害賠償責任。 4、簽證會計師及其所屬事務所：會計師賴永吉、周銀來為系 爭公開說明書所附財務報告之簽證會計師，應依證券交易 法第20條、第32條、會計師法第41條、42條及民法第184 條等規定，對授權人等負損害賠償之責任： (1)證交法第32條：被告賴永吉、周銀來為揚華公司系爭不實 公開說明書所附財務報告之簽證會計師（參原證16)，依 法應謹慎查核，並就公開說明書內容之真實性負責，茲系 爭公開說明書既有前述虛偽隱匿之情事，則依本條第1項 第4款之規定，簽證會計師自應就善意投資人之損害負賠 償責任。 (2)證交法第20條：茲如前述，系爭公開說明書不實已構成證 交法第20條之證券詐欺行為，本件被告等未善盡其法定查 核義務，致使不實資訊誤導善意投資人，造成投資人受有 損害，則其等自應依證交法第20條規定負損害賠償責任。 (3)會計師法第41條、第42條：按會計師法第41條規定「會計 師執行業務不得有不正當行為或違反或廢弛其業務上應盡 之義務。」，同法第42條規定「會計師因前條情事致指定 人、委託人、受查人或利害關係人受有損害者，負賠償責 任。」。如前所述，被告等未善盡職責予以查核，致該等 公開說明書發生重大虛偽不實，則其等自屬違反並廢弛其 業務上應盡之義務，而應依前揭規定負損害賠償責任。 (4)民法第184條：如前所述，被告等未善盡其法定義務，致 不實財務資訊公告，誤導市場，造成善意投資人之損害， 其等自構成民法第184條之侵權行為，應負損害賠償責任 。 (5)上揭兩名簽證會計師所屬之正風聯合會計師事務所應依民 法第28條、第679條、第681條與會計師被告負連帶賠償責 任：本件簽證會計師即被告會計師賴永吉、周銀來於簽證 期間為正風聯合會計師事務所合夥人，而會計師事務所執 行業務所得係匯整後，依據業務多寡分配利益再行申報所 得，故會計師事務所本質上為合夥組織，其對外之法律關 係自應適用合夥之相關規定。而依民法第679條規定，合 夥人依約定或決議執行合夥事者，於執行合夥事務之範圍 內，對於第三人為他合夥人之代表。而被告會計師賴永吉 、周銀來為正風聯合會計師事務所執行查核簽證職務，即 係執行合夥之業務。渠等因查核系爭公開說明書內容而對 第三人所生之損害，即應由簽證會計師事務所負賠償責任 。且依民法第681條規定，合夥人亦應對受害之投資人負 補充連帶責任。又合夥人因經營共同事業，須有合夥代表 ，以代表一定之組織、財產及活動管理機制，故於契約之 外，亦同時表現團體之性質，與法人之本質並無差異。是 以，合夥人若因執行合夥事務，侵害他人權利而成立侵權 行為者，與法人之有代表權人，因執行職務加損害於他人 之情形相類，其所生之法律效果並無不同，被害人自可類 推適用民法第28條之規定，請求合夥與該合夥人連帶負賠 償責任。是以本件會計師被告因簽證事項對第三人所生之 損害，即應由簽證會計師事務所類推適用民法第28條負與 被告會計師賴永吉、周銀來負連帶賠償責任。 5、證券承銷商：被告日盛證券股份有限公司（下稱日盛公司 ）為揚華公司104年發行可轉換公司債之證券承銷商（參 原證16)，就本件公開說明書不實應依下列之規定負連帶 損害賠償責任： (1)證交法第32條：按證交法第32條第1項第3款規定：「前條 之公開說明書，其應記載之主要內容有虛偽或隱匿之情事 者，左列各款之人，對於善意之相對人，因而所受之損害 ，應就其所應負責部分與公司負連帶賠償責任：三、該有 價證券之證券承銷商。」。被告日盛公司身為揚華公司系 爭公司債募集之主辦承銷商，為證券市場上重要的外部監 控機制，該等公開說明書之內容出現重大虛偽不實，造成 投資人受有損害，則其自應依本條項之規定負連帶損害賠 償責任。 (2)證交法第20條：如前述，有價證券募集時，主辦承銷商對 發行公司之財務業務狀況及前述公開說明書與各項申報文 件乃有詳實查核之義務，並應出具正確之評估報告（參「 發行人募集與發行有價證券處理準則」第6條，「中華民 國證券商業同業公會發行人募集與發行有價證券承銷商評 估報告應行記載事項要點」等規定，原證17)，該等評估 報告更進而載入系爭公開說明書之內，惟被告等卻疏於職 責，未能善加審查，致出具不實之評估意見，使投資人為 錯誤之投資決策，是被告日盛公司之行為自屬本條第1項 之規定，而應依同條第3項之規定負損害賠償責任。 (3)民法第184條：本件被告日盛公司之行為已違反證交法第2 0條、第32條及「發行人募集與發行有價證券處理準則」 、公開說明書記載準則等相關的規定，其自屬違反保護他 人之法律，而應依本條項之規定負損害賠償責任。 6、前述一至五之各該被告構成民法第185條共同侵權行為： 另民法第185條第1項前段復規定「數人共同不法侵害他人 之權利者，連帶負損害賠償責任」；按司法實務見解，共 同侵權行為乃客觀行為關連共同加害行為，即「共同侵權 行為人間不以有意思聯絡為必要，數人因過失不法侵害他 人之權利，苟各行為人之過失行為均為其所生損害之共同 原因，即所謂行為關連共同，亦足成立共同侵權行為」（ 參原證10)。是行為人對於不法侵害他人之行為不以意思 聯絡為必要，僅須客觀上數人之不法行為均為其所生損害 之共同原因即所謂行為關聯共同，已足以成立同侵權行為 。如前所述，前述被告等未善盡其法定義務，致不實公開 說明書公告，均為本件授權投資人所生損害之共同原因， 依前揭實務見解，自應使其等依民法第185條第1項規定連 帶負賠償責任。 （十）因果關係： 1、本件因果關係已為法律直接推定，原告無須另為證明： (1)按公開說明書係發行公司公開募集與發行有價證券時必備 之法定文書，並應依法交付予認股人或應募人，相關法令 並明確規定應記載之內容及方式，故公開說明書係提供投 資人完整且全面之公司財務、業務資訊之文件，以作為投 資人認購與否之判斷依據，而本件公開說明書有諸多重大 虛偽不實情事已如前述，被告等應依證券交易法第32條第 1項規定，對於善意相對人因而所受之損害，負連帶賠償 責任，意即本條損害賠償請求權之因果關係已為法律所直 接推定，只要公開說明書有虛偽不實之記載即足當之，善 意認購系爭有價證券之人毋庸證明信賴因果關係或損失因 果關係。 (2)另就外國立法例而言，美國1933年證券法第11條規定申報 書件有虛偽不實情事時，除被告可證明原告非屬善意外， 原告無須證明係因信賴該不實申報書件而購買有價證券（ 即無須證明交易因果關係），又除被告得證明原告之損失 非因申報書虛偽不實所造成者外，原告亦無須證明申報書 件虛偽不實與所受損害間之損失因果關係。是我國證交法 第32條既係參考前開條文所訂，並有推定損害賠償請求權 因果關係，故附表四授權人等均為誤信本件不實公開說明 書而善意認購揚華公司可轉讓公司債之投資人，並因相關 不法情事爆發、可轉讓公司債下市而受有重大損害，則授 權人等所受損害與被告等之故意及重大過失行為間有因果 關係已足推定，授權人等應無須另為證明。 3、退步言之，本件亦有詐欺市場理論之適用，且授權人等所 受損害與被告等之不法行為間具有因果關係： (1)我國司法實務已肯認公開說明書不實案件有詐欺市場理論 之適用：公開說明書記載公司各項財務、業務資訊，其性 質屬證交法第20條第2項所稱之「發行人依本法規定申報 或公告之財務報告及財務業務文件」，故如其內容有虛偽 不實，授權人等除得依同條第1項請求損害賠償外，亦得 依同條第3項請求損害賠償，是本件自亦有詐欺市場理論 之適用，學說及實務見解有同此見解（原證18)，均認於 公開說明書不實案件亦有詐欺市場理論之適用。 (2)本件有交易因果關係：按公司各項資訊均會影響其有價證 券在市場之交易價格，且投資人買賣意思之形成與交易決 策之判斷完全倚賴市場上的訊息，因此，對市場資訊之高 度信賴，實係證券交易市場最重要之特徵，而因投資人善 意信賴證券市場之公平、公開、誠實，不懷疑該有價證券 價格形成過程有受虛偽不實資訊之影響，始願意購買系爭 有價證券，故若發行公司提供之資訊係屬虛偽不實，將使 有價證券因反映該不實資訊，而呈現扭曲、不適正之價格 ，此時即應可推定購買該有價證券之善意投資人有信賴該 資訊之真實性，美國聯邦最高法院即基於此法理發展出「 詐欺市場理論」，於投資人信賴有價證券價格未受詐欺行 為所扭曲，其交易因果關係即受推定。查本件揚華公司自 101年起即有虛假交易、虛增營業收入等情，致該公司104 年發行可轉讓公司債之公開說明書?容有重大虛偽不實， 影響投資人投資判斷決策，故本件具有交易因果關係當無 疑義。 (3)本件有損害因果關係：就投資人所受損害與被告之不法行 為間有無損害因果關係乙節，實務上有認得比較發布或公 告不實資訊公司之股價與同類股公司或大盤指數之波動情 形，若不實資訊遭拆穿後，該公司股價下跌幅度遠超過同 類股或大盤指數，即可推定被告之不法行為造成投資人之 損害，若該公司股票因此而列為全額交割股、停止交易甚 至終止掛牌，致投資人無法正常交易時，損失因果關係則 不證自明。本件揚華公司於104年6月16日即經媒體揭露遭 掏空一事，造成揚華公司股價自104年6月16日起連續8個 交易日下跌，平均收盤價由每股47.6元跌至20.8元（參原 證13)，致善意投資人受有損失，故本件附表四之訴訟實 施權授與人係系爭揚華公司可轉換公司債之應募人且至10 4年6月16日（揚華公司不法情事揭露日）後始賣出或繼續 持有之善意投資人，均為受前揭公開說明書之錯誤資訊所 影響之善意投資人，其等因此所受之損失與被告製作虛偽 公開說明書之行為自應認有損害因果關係。 4、損害賠償之計算：本件原告因受被告等所公告不實公開說 明書之誤導，致認購揚華公司可轉換公司債，後因揚華公 司遭掏空之消息爆發後可轉換公司債之價格下跌因而受有 差價損害，其損失之計算應依原告購入揚華公司可轉換公 司債之價格減去104年6月16日報載揚華公司遭掏空等消息 公布後，不得已而出售之價格；如現仍持有有價證券者， 則其現值以零計算，其間價差即屬原告等所受之損害。 二、被告吳炳松方面： 聲明：請求駁回原告之訴。 其陳述及所提出之證據如下： （一）凱鈺公司向揚華公司採購LED產品（僅3筆，即分別於103 年1月24日、2月7日、2月12日購入）再銷售予綠能公司， 及凱鈺公司向安揚公司採購LED產品再出售予鴻測公司、 鴻宗公司、恩合公司、勳爵公司、達京公司（計20筆）之 交易全部均為真實交易，係凱鈺公司向LED供應商揚華公 司、安揚公司下單，再經凱鈺公司收貨及點收貨物品項及 數量入庫後，始再行出貨予下游客戶（即綠能公司及上述 其它6家公司），被告並不知有虛環交易一節，對於產品 是否回流被告全然不知情，原告主張被告應對起訴狀附表 一、附表二、附表三所示之訴訟實施權授與人負連帶賠償 責任，並無理由。 （二）原告以原證4檢察官起訴書之內容認被告為刑事不法行為 人，惟檢察官於起訴書所載之事證，就被告有何犯意聯絡 及行為分擔顯為錯誤論述，且皆非事實，而無從證明被告 有違反商業會計法第71條第1款、刑法第215條、第216條 行使業務登載不實文書、證券交易法第174條第1項第5款 規定之共同正犯： 1、原告以被告為刑事不法行為人而為本案之共同侵權行為， 具體指涉之內容同刑事案件起訴書之第19頁至第21頁(原 告起訴書第14頁倒數第6行至第15頁第7行)，即被告作為 凱鈺公司負責人，以凱鈺公司於103年1月24日、2月7日、 2月12日向揚華公司購入LED CHIP，再出賣予綠能公司之 虛偽交易，而共同使揚華公司財報不實云云，惟起訴書所 載之事實存有錯誤，誤將真實交易之二公司與該年間與揚 華公司為虛偽交易之其他公司混為一談，原告詎隨之含糊 籠統將被告一併作為民事被告起訴，顯無理由，詳述如後 。刑事起訴書以犯罪事實貳、五(詳原證4)，起訴被告吳 炳松就揚華、凱鈺、綠能間並無買賣交易之真意，而與詹 世雄、林家毅、劉鈞浩基於填製不實會計憑證並記入帳冊 、行使業務登載不實文書之接續犯意聯絡；以及被告吳炳 松就安揚、凱鈺及下游採購端（即鴻測公司、鴻宗公司、 勳爵公司、恩合公司、達京公司）之間並無買賣交易之真 意，係與詹世雄、林家毅、顏維德、顏貫軒、郭宗訓、李 浩華、黃禮智及鄭漢森基於填製不實會計憑證並記入帳冊 、行使業務登載不實文書之接續犯意聯絡云云。又原告起 訴狀第14頁陳稱「被告吳炳松為虛增凱鈺公司銷貨營收， 必可從中獲取進銷貨間之價差約百分之二作為凱鈺公司利 潤，遂由凱鈺公司先後於103年1月24日、2月7日、2月12 日，連續向被告詹世雄、林家毅所掌控之揚華公司購入 LED CHIP，由揚華公司開立統一發票與凱鈺公司；再由凱 鈺公司以出賣人為名義，需以買賣為名，先後於103年1月 24日、2月10日、2月17日將之出賣予綠能公司；後因凱鈺 公司配合度佳，遂再以被告林佳毅、詹世雄掌控安揚公司 為凱鈺公司上游供貨端，並取得鴻宗公司郭宗訓、勳爵公 司之李浩華、恩合公司之黃禮智、達京鄭漢森配合，加上 被告林佳毅、詹世雄實際掌控之鴻測公司為下游供貨端， 以凱鈺公司為上開交易之主軸，向前述公司為LED CHIP進 、銷貨」云云。 2、惟，刑事起訴書所指稱被告與相關人等有犯意聯絡，明顯 背於事實，被告交易當時(即103年1、2月間)根本不認識 詹世雄，與林家毅更只見過一次面、且依刑案相關證人之 證述，亦無法說明被告究有任何犯意聯絡及行為分擔，則 起訴書空稱被告吳炳松與其他共同被告有犯意聯絡、行為 分攤，以凱鈺公司為主軸云云，即無足採。 (1)凱鈺公司係於103年1月24日、2月7日、2月12日向揚華公 司購入LED CHIP，再出賣予綠能公司，被告吳炳松當時並 不認識詹世雄，被告僅曾於103年3月受邀作陪時與詹世雄 碰過面及於103年5月安揚公司開幕典禮上與詹世雄寒暄交 談過，且始終不曾論及案關交易，至於林家毅，被告亦僅 於拜訪揚華公司時與其見過一次面，刑事公訴意旨論被告 與詹世雄、林家毅、劉鈞浩具有犯意聯絡而為不實會計憑 證登載一事，顯然有重大錯誤，原告據以援引公訴意旨顯 然有誤。 (2)被告吳炳松最初是因訴外人張啟楨詢問被告是否有意出售 凱鈺公司而認識，後因張啟楨介紹而認識訴外人簡嘉德。 嗣簡嘉德知被告作為凱鈺公司總經理有意由原從事LED驅 動IC設計、銷售業務，進一步為擴展製作LED模組之計畫 而與LED燈珠製造業者及與產業上下游建立關係之需要， 簡嘉德乃主動介紹被告於103年1月在凱鈺公司張有臨陪同 拜訪揚華公司，並由林家毅就揚華公司之概況作簡報，而 凱鈺公司經評估後分別於103年1月24日、103年2月7日、 103年2月12日向揚華公司採購LED產品。故，交易時吳炳 松根本不認識詹世雄，亦無從得知揚華公司為其所掌控， 顯無可能與其為虛偽交易之犯意聯絡。 (3)承前，被告吳炳松是於103年2月間，經簡嘉德介紹認識安 揚公司執行長即顏維德，並遲至103年3月中，才由簡嘉德 介紹並安排於內湖「一陣湘餐廳」之一場餐會上與詹世雄 首次見面，然該餐會之目的係顏維德、詹世雄為與當時晶 發科技公司之董事長張奕中討論購買該公司LED生產設備 事宜，而簡嘉德於該餐會前得知被告亦認識張奕中，故邀 被告作為陪客，然席間討論之設備買賣事項與被告毫不相 關，被告不僅無從發言，更未與詹世雄談及任何買賣交易 。嗣後，因被告受邀出席安揚公司開幕典禮，始與詹世雄 於103年5月間有第二次見面。則起訴書所稱被告自103年2 月間起與詹世雄、林家毅、顏維德、顏貫軒、郭宗訓、李 浩華、黃禮智及鄭漢森基於填製不實會計憑證並記入帳冊 、行使業務登載不實文書之接續犯意聯絡云云，並非事實 。 (4)凱鈺公司是在簡嘉德介紹下將向揚華公司購入之LED產品 售予從事LED模組業務之綠能公司，雖綠能公司負責人為 詹世雄，但揚華公司當時負責人係一女性林美惠(既非詹 世雄、也非林家毅)(原證6)，此參被告吳炳松於104年11 月24日台北市調處證稱「當時揚華公司所登記之負責人是 一個女的，名字已不記得，也沒見過面」（被證31），故 就被告而言，並不知悉揚華公司背後實質負責人為詹世雄 一事及該實質交易之貨物會再回流至上游公司一事，況當 時被告純係為打入LED市場而為交易(詳如後述)，無論是 原告起訴狀又或刑事起訴書，皆未提出任何具體事證證明 被告當時係明知兩間公司負責人同為詹世雄卻仍協助規避 關係人交易或從事虛偽交易一事。 (5)既然被告全然不認識詹世雄、劉鈞浩，又僅與林家毅於拜 訪揚華時見過一次面，如何能與之相互約定、配合，被告 既不知也無從知向揚華公司採購再出售予綠能公司交易係 「林家毅及詹世雄通謀利用與凱鈺公司交易作為渠等控制 之公司窗飾財務報表之意圖」，更無起訴書所載之與詹世 雄、林家毅、劉鈞浩基於填製不實會計憑證並記入帳冊、 行使業務登載不實文書之接續犯意聯絡。 （三）凱鈺公司向揚華公司採購LED產品(共計有3筆，即分別於 103年1月24日、2月7日、2月12日購入)再行銷售予綠能公 司，及凱鈺公司向安揚公司採購LED產品(計20筆)再出售 予鴻測公司、鴻宗公司、恩合公司、勳爵公司之之交易對 象、交易程序、交易文件紀錄、交易之物流、金流等環節 均屬真實完整，凱鈺公司均事先就交易對象為徵信調查， 並確認核實： 1、按刑事起訴書犯罪事實貳、五(詳原證4)之係爭23筆交易( 含揚華公司3筆)均經凱鈺嚴格內控審核機制，於事先對交 易對象依內控程序要求，就交易對象為徵信調查，並確認 核實，且以包含客戶授信額度申請表、損益及稅額計算表 、資產負債表、營業人銷售額與稅額申報書、營利事業所 得稅結算申報書及各式損益表以衡量客戶交易能力，並有 要求客戶出具本票擔保之情形(被證1至被證6，均為伊時 交易前調查各公司所取得，自資料上日期可證並非事後製 作)。此外，按本件刑案證人所言「凱鈺公司堅持要求出 貨(單據)」、「對凱鈺公司信用額度已滿」、「與凱鈺公 司簽訂合約」之供述可知，是凱鈺公司知悉買賣交易本須 承擔應收帳款無法收回之價金風險，而為降低此等交易風 險，凱鈺公司即依內控審核程序踐行相關查核作業始進行 交易。此外，共同被告顏貫軒104年10月1日調詢及104年 12月17日訊問筆錄中數度明確表示：「貿易條件由凱鈺公 司在決定的」(被證32)、「我們提供這些公司資料給凱鈺 ，凱鈺會審核」(見被證(被證33)。另於案關交易期間， 雖安揚公司曾一再鼓吹凱鈺公司擴大生意規模及營業額， 然係凱鈺公司彼時基於本身營運規模即拒絕?維德增加生 意規模的提議，此觀馬滋憶亦另提供其他客戶名單(被證 34)，但均未為凱鈺公司接受及與之進行任何交易可證。 是以，所有凱鈺向揚華公司及安揚公司採購LED之交易均 係凱鈺公司在不知情狀況下按既有流程對案關公司進行審 核，並自主決定在何等條件進行交易，而無可能依照他人 指示而任意進行交易，更無參與虛偽循環交易甚明。 2、關於刑事起訴書犯罪事實貳、五所指系爭23筆交易(含與 揚華公司3筆)，凱鈺公司與上游供應商(揚華公司、安揚 公司)及下游客戶(綠能公司、鴻測公司、鴻宗公司、恩合 公司、勳爵公司、達京公司)之歷次交易皆就條件、數量 、內容等交易條件為具體磋商，不僅凱鈺公司銷售予下游 客戶之價格是由凱鈺公司單獨決定，凱鈺公司並須負擔貨 品之瑕疵擔保責任及應收帳款之信用風險，（被證7為本 案起訴書所列載之交易一欄表，共計23筆交易，被證8至 被證30，內容即係凱鈺公司自揚華公司進貨後銷售予綠能 公司、自安揚公司進貨後銷售予鴻測公司、鴻宗公司、達 京公司、勳爵公司及恩合公司，其逐筆交易之進出貨有關 文件，包括供應商對凱鈺公司產品報價單、客戶對凱鈺公 司訂單、凱鈺公司對供應商訂單、供應商對凱鈺公司銷貨 單、凱鈺公司驗收請款單、凱鈺公司對客戶銷貨單、凱鈺 公司對客戶之發票及凱鈺公司委託貨運公司之送貨之送貨 單），故此等系爭23筆交易性質確屬真實買賣交易而非通 謀虛偽意思表示，而凱鈺公司也是依上述公司收到貨且於 隨貨附上的銷貨單蓋上公司印信作為收貨驗收之判斷，故 絕非不實交易！而以上情形，即是商業界真實買賣之程序 ，並非刑事起訴書內所載「吳炳松明知顏維德所設計之交 易模式，以凱鈺公司為上開交易之主軸，向下游公司為 LED CHIP之進、銷貨，安排貨到付款之付款條件使安揚公 司得以快速取得資金以供調度使用，而凱鈺公司除得以虛 增其應收帳款外，並可從中獲取利潤，惟僅徒具買賣之形 式，貨物之品項、規格、數量等均與交易條件不符」云云 甚明。而在凱鈺公司向揚華公司採購LED產品再出售予綠 能公司之交易文件(被證8至被證11)，於PO單(即訂單)上 皆有清楚記載交易雙方事前所洽談之商業交易條件，本件 係依循一般通常交易模式，雙方議價後提出PO訂單，並據 此為出貨交易、開立發票、貨物入庫凱鈺公司之倉庫，經 點收貨物品項以及數量後付款與揚華公司，凱鈺公司再行 將貨物出售予綠能公司，再由綠能公司支付貨款。對凱鈺 公司而言，係由該公司自主承擔未能取回應收帳款之價金 危險，而與一般商業交易並無相佐。 3、凱鈺公司自上游供應商進貨後亦均有實質點收交易物品之 數量及品項，惟因部分貨物性質特殊，係屬LED晶圓，倘 欲完整檢驗LED晶圓實際良率，需取得專屬供應商營業秘 密之測試軟體。為此，凱鈺公司乃比照IC半導體業交易常 規，於獲上游供應商出具之良率保證書後先行完成收貨-- 承擔貨物瑕疵風險，並依下游客戶嗣後實際使用晶圓之退 貨狀況，要求上游供應商依良率保證書約定，承擔提供退 、換貨服務之責任。甚者，刑事起訴書犯罪事實貳、五所 指系爭23筆交易(含與揚華公司3筆)在交易當時均由凱鈺 公司委託快遞公司實際出貨至下游客戶，此益徵凱鈺公司 自揚華公司購入後再銷予綠能公司之LED交易及其餘交易 之物流環節係屬真實，而新北地檢署檢察官起訴書之認定 洵屬有誤，茲舉3筆交易為例： (1)如103年1月24日託運單（被證8第8頁）所示，凱鈺公司（ 寄方人員為凱鈺公司倉管人員任見奇）確曾委託快遞公司 運送LED CHIP出貨至收方綠能系統股份有限公司。託運單 所載之送貨地址，與綠能公司於經濟部商業司登記之地址 （桃園市○○路○○○○○○號6樓）相符一致，益可徵凱鈺公 司已將貨物送達綠能公司，誠非徒具形式之不實交易。 (2)如下104年5月26日託運單（被證29第9頁）所示，凱鈺公 司（寄方人員為凱鈺公司倉管人員任見奇）確曾於104年5 月6日，委託快遞公司運送LED CHIP出貨至收方勳爵公司 。託運單所載之送貨地址，與勳爵公司於經濟部商業司登 記之地址（新北市○○區○○街○○號2樓）相符一致，益 可徵凱鈺公司確將貨物送達勳爵公司，誠非徒具形式之不 實交易。新北地檢署檢察官起訴書第76頁引用李浩華之證 述指摘「與凱鈺公司往來…實際無物流經過勳爵公司」， 顯與事實不符。 (3)如下104年5月22日託運單（被證30第9頁）所示，凱鈺公 司（寄方為TM，即凱鈺公司英文簡寫）確曾於104年5月22 日，委託永航航空快遞公司及達陣國際股份有限公司運送 LED CHIP至收方恩合公司。託運單所載之送貨地址，與恩 合公司於經濟部商業司所登記之地址（臺北市○○區○○ ○道○段○○號2樓之1）相符一致，益可徵凱鈺公司確曾將 貨物送達恩合公司，誠非徒具形式之不實交易。新北地檢 署檢察官第77頁引用黃禮智之證述指摘「物流原則不會經 過恩合公司」，顯與事實不符。 4、被告向來僅知進貨下單對象之上游公司（即揚華公司、安 揚公司）以及出貨對象之下游公司（綠能公司、鴻測公司 、鴻宗公司、恩合公司、勳爵公司、達京公司），從來不 知該等貨物將由下游公司再經過一或數交易後回流至本案 所涉之特定公司，更不知幕後有詹世雄結合下游公司串聯 虛偽交易之情形。 (1)就凱鈺公司於103年1月24日、103年2月7日、103年2月12 日向揚華公司進貨再向出貨予綠能公司之LED CHIP交易， 當時窗口馬滋憶於104年10月1日偵訊中說明:「(問:這個 交易流程「揚華-凱鈺-綠能-聯興達」這是有實際上出貨? 答：有出貨，但我沒有看到貨，貨是從揚華出到凱鈺。」 、「(問:你當綠能窗口，那你怎麼知道貨有無從凱鈺到綠 能?答：我印象中，當時有用電話連繫，好像有提供貨運 單號，讓對方查件。我沒有碰到貨，是請綠能那邊把貨送 到聯興達」(被證35)且據另一被告顏貫軒提供檢方關於綠 能公司之貨物訂購及出口文件亦可證明該批產品確曾出口 至中國聯興達公司，屬真實交易，至於本件交易後聯興達 公司在大陸將貨物寄回台灣，由馬滋憶經顏貫軒指示再將 貨物寄與鴻測公司一事，被告全然未受告知，也無從查悉 貨物會再度回流於上游公司。 (2)此外，刑事起訴書犯罪事實貳、五所指凱鈺公司以安揚公 司作為供應商之交易，被告顏貫軒亦稱「凱鈺的部分是有 出貨」、「因為凱鈺有要求要出貨，他們公司內規說要看 到貨」(被證33)、「我不知道他們內部怎麼驗貨。反正數 量要對」，而據刑事被告顏維德於104年12月16日經具結 之訊問筆錄：「(問：凱鈺是否知道貨物會回來你們這裡 ？)他不知道，他應不清楚貨物離開凱鈺會去哪裡」(被證 36)，則被告既全然未受告知此事，豈能單憑因上下游合 謀遽認被告及凱鈺公司參與其中。 5、至於凱鈺將LED產品銷售予綠能公司或其它公司，其是否 再行對外銷售，或售予何公司皆非被告及凱鈺公司所得知 悉，蓋無論就任何產業貿易而言，為免銷售通路受剽竊而 被取代，各自通路商銷售通路理當係屬各自商業機密，除 非另有合作交易或管道介紹，否則被告及凱鈺公司根本無 從知悉綠能公司等公司再行銷售對象，此為一般貿易常規 ，被告及凱鈺公司誠然無法知悉下游再行銷售對象，並據 以查知本案為虛偽交易。凱鈺公司僅係依買賣常規，誠然 不知於類此等交易中，全然係受詹世雄及林家毅所利用， 起訴書所載「凱鈺公司配合度佳」一事令被告不明所以， 誠屬不實。 6、此外，凱鈺公司就向揚華公司及安揚公司採購LED產品再 行出售予下游客戶之案關交易，凱鈺公司亦全數依交易程 序向上游供應商給付應付貨款及向下游客戶收取應收付貨 款，有關資金往來均確實存在，倘被告或凱鈺公司知案關 交易均為虛偽，則怎麼可能干冒龐大資金無法收回之風險 ，而參與其中。 7、再以，原告僅以刑事起訴書所列內容即認就向揚華公司及 安揚公司採購LED產品再行出售予下游客戶之案關交易， 然就刑事起訴書內所指摘各公司間之交易而言，其不僅交 易對象多且範圍廣，更不乏在刑事案件爆發後而發生上下 游間之給付貨款糾紛，而其中或有以其為通謀虛偽意思表 示而主張買賣關係不存在者或品質瑕疪而主張無給付貨款 義務者，然實務上各法院仍肯認其買賣關係確實存在，從 而買賣雙方各應負其責。有關判決略列如下： (1)被告（即鴻測科技股份有限公司）與臺灣三星公司交易來 往大致係任職臺灣三星公司黃世傑與任職鴻測公司的吳榮 杰、吳唯馨聯繫有關PG00000000及PG00000000買賣間下單 、交貨、收款，臺灣三星公司確實透過貨運公司將貨物送 達鴻測公司……本件並無證據足以證明林家毅與臺灣三星 公司內部人員通謀虛偽意思表示，或以詐騙方式騙取貨物 ，因此，被告主張其與臺灣三星公司間發票號碼PG000000 00及PG 00000000之兩筆交易，應非真實一情，即難採信 。」(臺灣新竹地方法院104年度重訴字第181號民事判決) 。 (2)「原告（即友旺科技股份有限公司）主張之前揭事實，業 據其提出採購單、出貨單、驗收單暨請款單、統一發票、 存證信函影本等件（見本院卷第14頁至第36頁）為證…至 被告(即揚華科技股份有限公司)雖抗辯其下游客戶反應部 分貨品品質不良而有大量客訴情事云云，…迄本院言詞辯 論終結前，均未能提出相關證據資料以供本院調查，其泛 稱原告交付之貨物有瑕疪乙事，即無可採。從而，原告依 據買賣之法律關係，請求被告給付貨款132,363,000元， 即屬有據。」(臺灣新竹地院105年重訴字第22號民事判決 )。 (3)「……被告（即長榮光電股份有限公司）既迨於依通常程 序從速檢查系爭晶片，即視為承認其所受領之物，不得再 主張物之瑕疵擔保責任。從而，原告（即百徽股份有限公 司）依買賣法律關係，請求被告給付如主文第一項所示之 金額，即無不合。」(臺灣士林地方法院105年度重訴字第 401號民事判決)。 (4)「原告(即SAMSUNG C&T SINGAPORE PTE LTD)主張被告（ 即揚華科技股份有限公司)向其訂購「45*45mil LED CHIP 」數量9,000,000PCS，原告已於104年5月15日將上開貨品 寄送予被告，並由被告收受等情，業據其提出與所述相符 之採購單、交運單及請款單等件為證，且為被告所不爭執 ，堪認原告此部分之主張為真。至被告雖抗辯原告所提供 之貨品數量及品質多有與原約定內容不符，其所請求之金 額亦有疑義云云，然被告迄至本院言詞辯論終結前，均未 能提出任何具體證據以實其說，其僅泛稱原告交付之貨品 有瑕疵等情，自難採信」(臺灣新竹地方法院105年度重訴 字第136號民事判決)。 （四）被告吳炳松於案關交易期間作為凱鈺公司之總經理，係基 於凱鈺公司未來產品策略發展而與本案相關公司接洽交易 ，除無具體事證證明被告對於本案共同被告虛偽交易之情 形知悉，更毫無起訴書所載與其他公司合謀為虛偽交易以 虛增營收之不法情事： 1、按檢察官起訴書雖以：「…相關『貨品』則係由揚華公司 安排物流，均僅徒具買賣之形式，貨物之品項、規格及數 量等均與交易條件不符…」云云，認定被告於本案之交易 均虛偽不實，並進而論斷被告有共同違犯商業會計法及證 券交易法之犯行。 2、惟，刑事共同被告顏維德已明確證述吳炳松對於由揚華公 司及安揚公司主導之虛偽交易並不知情，此有顏維德104 年12月16日經具結之訊問筆錄：「(問：你跟吳炳松談的 時候，吳炳松是否就知道交易不真實？)我認為他不知道 ，因為我們從頭到尾沒講交易是真是假」(被證36)可稽。 3、更有甚者，共同被告顏維德於嗣後105年8月29日檢察官訊 問時再具結證稱：「在104年6月揚華案爆發後，我記得是 9月詹世雄被收押後，楊超群找我吃過一次飯，他怪我為 何要害他，6-9月間楊超群有找過我，問我怎麼會這樣， 我說那是詹世雄跟林家毅的私人恩怨，詹世雄被收押後， 他就跟我說這些交易都是假的吧，他一見面就罵我，我在 9月時有跟他說和瀚荃相關交易都是假的，因為安揚需要 錢，所以我只能越做越大，我有跟他說整個都是循環交易 ，我說凱鈺、瀚荃、翰可、佳營都是受害者，因為這些人 在合作期間他也都認識，下游客戶我是告訴他和我們相關 的公司，我告訴他真的沒救了，所以一兩個月他就打呆帳 」(被證37)，益證被告並未涉有假交易之行為，對被告及 凱鈺公司而言均為真實交易。 4、此外，就刑事起訴狀犯罪事實貳、五所論安揚公司主導的 虛偽交易(計20筆)，負責安揚公司交易執行面之業務助理 馬滋憶曾證稱，其會依據佳營公司連仕滄每月提供所有下 游廠商之訂購額度，來統整每月各公司剩餘之額度，惟凱 鈺公司未曾將下游廠商之交易額度提供予安揚公司，馬滋 憶與連仕滄之額度統整信件亦未提供與凱鈺公司，此有馬 滋憶105年5月23日經具結之訊問筆錄馬滋憶當時作為安揚 公司之執行窗口，於105年5月23日經具結之訊問筆錄(被 證38)：「(問:除了揚華公司劉鈞浩以外，還有那些大公 司的窗口會把預計的交易計畫用mail寄給妳?你要通知之 下單的小公司有那些?你提供給它們的窗口那些資料?)答: 佳營的連仕滄，凱鈺、瀚荃、翰可不會」、「連仕滄每個 禮拜會先發預計要出貨的信件給我，他會寄這樣的信件給 顏貫軒，副本給我，TIM是顏貫軒，我要通知下單的小公 司」、「會請(下單的小公司)他們向上游公司發出需求信 」此部分可證明如下: (1)凱鈺公司作為採購方只會收到馬滋憶作為上游公司(即安 揚公司)窗口所提供之業務面之資料，且不會副本給其他 公司，內容為單純貨物訂單買賣匯款資訊，沒有與凱鈺公 司下游聯繫的內容。 (2)凱鈺公司不會提供其內部交易計畫給馬滋憶(蓋凱鈺公司 根本不知有虛為交易情事)。 (3)有關安揚主導之虛偽交易計畫，係由顏維德及顏貫軒直接 交代馬滋憶，是凱鈺公司並無任何虛偽交易聯繫或文件往 來之事實，又承前本文有關顏維德及顏貫軒部分所述，該 二人從未告知被告或與被告謀議虛偽交易內容，被告為渠 等所欺瞞，對於本案違法情事從不知悉。 (4)所有交易之發動，由馬滋憶通知小公司下單開始，是凱鈺 公司從未收受此等訊息，全然不知該等公司竟與凱鈺公司 之上游合謀為虛偽交易，令凱鈺公司審核後決定擔任代理 商而有條件接受下游小公司之訂單。 (5)若凱鈺公司參與虛偽交易（假設，被告否認），則馬滋憶 僅需於寄送通知予小公司時，同時副本予凱鈺公司即可， 馬滋憶何須大費周章個別單純以上游公司身份，僅提供與 凱鈺公司雙方間所洽談之訂單條件及買賣匯款資訊，而馬 滋憶既負責聯繫眾多公司，豈不慮及便利性及效率性卻擇 定以個別通知凱鈺之方式來徒增無謂程序，顯見凱鈺公司 並無參與虛偽交易至灼。 (6)職此，馬滋憶之供述再再可證被告根本無從知悉本案虛偽 交易之事實，更何況馬滋憶於104年10月1日調詢時已明確 供稱：「安揚公司賣給凱鈺公司的是有實際交易」(被證 39)，則連實際負責交易且參與交易流程之證人馬滋憶都 證稱安揚公司賣給凱鈺公司的貨物是有實際交易，且無循 環交易情形，刑事起訴書又何以認為被告於此情況下能知 悉本案交易係屬虛偽交易並進而參與之？原告據以刑事起 訴書認定被告知悉交易為虛偽而參與之，卻未提出任何證 據以證其實，原告之主張顯無理由。 （五）凱鈺公司100年起即發展LED驅動IC研發、販售，嗣被告吳 炳松係作為凱鈺公司之總經理為凱鈺公司未來發展有意整 合上下游進入LED模組業務始經介紹與本案相關公司接洽 ，本件案關交易均毫無起訴書所載與其他公司合謀為虛偽 交易以虛增營收之不法情事： 1、凱鈺公司本身即從為LED Driver IC（即LED驅動IC）設計 及銷售之公司，所營主要業務為研究、開發光纖及LED驅 動IC，繼而委外生產、銷售。惟凱鈺之LED驅動IC雖只佔 LED模組成燈（即LED驅動IC結合LED燈珠以成為燈具之基 本結構）成本百分之二，卻與LED成燈之調控及成敗緊密 相關，故過去研發、販售LED驅動IC之凱鈺公司，為拓展 LED市場並接近消費者端，乃有意利用其特有線性(linear )驅動IC可降低LED成燈百分之三十成本之特性，進入LED 模組市場，從而有LED晶圓（即燈珠）之需求，此情為簡 嘉德所知悉後，其乃介紹揚華公司提供LED晶圓貨品。 2、此外，在凱鈺公司LED模組的生意順利開始之前，鑑於LED 模組於市場上常有降價壓力，故如能大批採購LED晶圓亦 能降低成本，凱鈺公司始嘗試先將LED進行買賣，建立上 下游流通之管道。如此模式不僅能配合本身為發展LED模 組，對於LED燈珠數量的需求，也可將未使用於模組產品 上之LED燈珠透過市場轉賣以避免造成庫存壓力。 3、職此，被告透過拜訪揚華公司當日林家毅所作介紹了解揚 華公司係以收購晶圓並重新檢測分類後以挑出不同等級（ 如：良品、次級品、不良品）LED晶圓作為輸出販售為主 ，並依等級高低而有不同價格，而此非常符合凱鈺公司所 開發LED驅動IC之特性所需，蓋凱鈺公司之LED驅動IC係可 利用其專門線性(linear)技術於配合LED晶圓次級品時重 新調校，使之產生與使用LED良品後相同之效果，亦即在 使用效能不變狀態下，使用凱鈺公司自行開發之LED驅動 IC再配合低價格LED晶圓（即所謂「次級品」），可使凱 鈺公司將生產模組成本進一步壓低，因此被告始評估與揚 華公司進行業務往來。 4、由於初涉該行業，凱鈺公司為便於採購LED晶圓後尋求銷 售出路，乃經由簡嘉德介紹及協助與綠能公司進一步之商 談，當時基於綠能公司係一燈具公司且表達未來有意評估 向凱鈺公司採購模組，凱鈺公司在綠能公司向其提出採購 單時，始向揚華公司下單訂貨。 5、然而不久之後，103年2月間安揚公司成立，被告考量安揚 公司已取得力晶集團所屬晶發科技之廠房及MOCVD設備， 且已投資新台幣4億及通過進駐科技部南部科學工業園區 審查(被證40)，而可「自行生產」LED晶圓並篩選良品或 劣品，此已明顯優於揚華公司「無法自行生產」僅能先行 購買他人晶片後重新檢測以挑出良品或劣品，從而安揚公 司對凱鈺公司策更具合作效益，故在安揚公司對被告所提 模組業務表達參與意願且同意在LED數量及價格上策略性 支持凱鈺公司，被告始決定改與安揚公司做生意，倘被告 有如起訴書所載與詹世雄、林家毅等人通謀虛偽買賣，何 以凱鈺公司僅於103年1月24日、2月7日、2月17日與揚華 公司進行3筆交易後，之後即未再與揚華為交易，反而從 103年3月之後僅與安揚公司為交易，亦證起訴書所載「詎 詹世雄見凱鈺公司配合度佳，便指示林家毅、顏維德、顏 貫軒等人亦可依前開模式，透過安揚向凱鈺公司銷貨取得 現金」云云有違常理，並非事實。 6、承上，凱鈺公司為從前端驅動IC設計領域跨足LED模組、 甚至成品領域而接近消費者市場，為能將來能順利成功， 被告構想上認為，所有貨物都集中由單一供應商提供，或 所有貨物皆出貨予同一客戶，必將嚴重受制於上游或下游 ，而恐面臨斷貨危險、任由供應商拉抬價格或客戶拒收致 庫存過高而產生經營危機等諸多不利情事，但凱鈺公司彼 時對於LED領域下上、下游仍屬陌生，故被告必須藉由多 接觸不同上下游公司，除能夠了解產業運作模式之外，更 能尋找未來交易之機會，被告對此耗費心思甚深，例如於 合作過程中請安揚公司提供其LED樣品予凱鈺公司接洽之 美國客戶UI公司（United Innovation Inc.）為日後爭取 UI公司模組訂單以及用安揚公司燈珠取代億光公司燈珠鋪 路、與臺灣客戶富莉光科技股份有限公司合作拓展南非市 場並以降低成本之方式取代競爭對手日亞化公司等。 7、凱鈺公司在結束與揚華公司間交易後，於以安揚公司作為 供應商之案關交易期間，凱鈺公司更曾與安揚公司具體商 議推動各項合作案，包括： (1)評估引入安揚公司已購置之檢測機台，以進行LED晶粒撿 選作業（被證41）、 (2)利用安揚公司以其稱有專利保護之LED晶粒取代其它公司( 如億光公司)用於LED模組產品（被證42）， (3)透過安揚公司於LED產業管道，將凱鈺公司LED模組產品推 薦予其熟稔之廠商(被證43)，並期望雙方人員由此進行各 項合作可能性之評估，以確實達到整合LED上下游，創造 產品價值帶領凱鈺公司脫離殺價競爭之目標，此可參被告 (英文名: Ben Wu)曾於104年2月17日與安揚公司(公司英 文名稱:Epion)之顏維德(英文名: Winter Yen)顏貫軒(英 文名:Tim Yen)等人進行會議，並於隔日會後以電子郵件( 被證44)向凱鈺公司內部主管(包括張有臨(英文名:Roger) 等三人)表達兩公司進行會議之目的在探索LED晶圓交易外 之其它業務可能性，在在可證凱鈺公司欲往成燈模組領域 邁進之真實性。 8、再者，依IC半導體業交易常態，凱鈺公司亦有要求上游公 司出具「良率保證書」，以作為日後檢驗及保證之用，進 貨之後亦均有實質點收交易物品之數量及品項（應特別說 明者：因本案交易標的為晶圓，若欲查驗其產品實際良率 ，不僅需有專屬測試機台、探針模組及取得屬於供應商營 業秘密之測試軟體，另基於產品特性，重覆測試將可能損 傷晶圓跟燈珠致良品變成廢品，且其費用亦超出凱鈺公司 可賺取利潤，凱鈺公司始基於晶圓於出廠前均已由原廠進 行測試，而比照業界一慣作法，於獲廠商出具之良率保證 書後先行承擔貨物瑕疵風險，並依嗣後客戶實際使用該晶 圓後之退貨狀況，再行要求供應商提供退貨、換貨服務） 。甚且，凱鈺公司在103年2月經介紹開始與安揚公司接洽 後，即有意租借安揚公司閒置之測試機台，有意直接向安 揚購入價格較低而未經測試之晶圓，再利用該等機台自行 進行測試揀選良品及不良品，此不僅可提升凱鈺公司價值 ，而對於經測試揀選出不良品，凱鈺公司即可以其LED驅 動IC之技術特殊性，使其發揮與良品相同效能（已如前所 述），進而壓低成本價格，提升凱鈺公司於模組及成燈的 價格競爭力。於上開商議期間內，凱鈺公司及安揚公司有 超過10個人力，並有超過10次以上會議及幾十封電子郵件 往來，內容詳盡並包含討論所有成本架構、材料機器、生 意模式甚至對工廠之佈局均有縝密規劃，最後因安揚公司 提高租金報價致凱鈺公司評估無從盈利後始告終止(被證4 1)。此外，凱鈺公司亦曾於103年9月間以該等商業模式（ 即自行檢測晶圓業務並利用凱鈺產品優勢創造產品價格優 勢）提案予包含勤美、祥峰、大陸重慶市政府、武漢東湖 開發區、深圳榮星、四海圖冠等臺灣及大陸投資人尋求設 立新公司從事該等業務。職此，倘被告知悉揚華公司及安 揚公司與凱鈺公司之產品買賣均為假交易，何須在假交易 期間內仍推動進行各式商業計畫（如前述與安揚公司推動 之各項合作計畫），而耗費諸多人力時間費用，此益證被 告為積極尋找各式燈珠來源，以配合凱鈺公司之驅動IC而 開發模組及成燈領域之生意甚明。 9、末者，單就從事買賣業者以觀，本即以較優勢之資金條件 向上游購取貨物，再以較高價格轉賣予下游，以賺取其差 價。則凱鈺公司將此一交易過程收入、支出，依法載入會 計憑證、傳票並記入帳冊，何來違反商業會計法第71條第 1款、刑法第215條、第216條、證券交易法第174條第1項 第5款之情事，刑案起訴書顯將凱鈺公司視同本案其他虛 偽交易之公司看待，誤將被告起訴，而與商業實務運作有 違。 （六）被告並未因凱鈺公司參與刑事起訴書犯罪事實貳、五之案 關交易(含與揚華之3筆交易)取得任何利益，更無任何動 機使凱鈺公司參與其中，理由分述如下： 1、刑事起訴書犯罪事實貳、五(詳原證4)，另以被告曾吳要 新台幣50萬元佣金云云，而有使凱鈺公司從事案關交易之 動機。 2、惟，被告及凱鈺公司有關交易之動機及目的已如前揭四所 述，且被告於案關交易發生前、中或後期，均未主動要求 、暗示他人或者聽聞他人向本人提到使凱鈺公司參與案關 交易後會有佣金或報酬，合先敘明。 3、簡嘉德於103年1月(除夕前一日)拜訪被告時，是在被告毫 不知情狀況下拿出新台幣五十萬元欲交付被告，稱此係其 主管交付予伊作為業務交際費之用，惟因伊與被告洽商業 務時均未用到，故將整筆費用交付被告。被告於當下即明 確告訴簡嘉德，若於交易中有應歸予凱鈺公司之利潤應全 數給付予凱鈺公司，而不應私下交付被告。而在簡嘉德允 諾日後將依被告所提辦理，但仍希望被告可先收下該現款 情況下，被告於考量收下後可秉公繳回處理，始將該款項 收下。 4、惟因該筆款項並無適當會計項目可供記帳，被告遂擬將之 用於次年凱鈺公司尾牙舉辦活動及抽獎之用，嗣因凱鈺公 司與其LED模組代工廠商宏昌電科技股份有限公司在104年 2月起合作開發出貨UI公司之LED模組發生產品品質糾紛， 致兩家公司互以存證信函(被證45)要求賠償，甚至在104 年8月12日於臺灣新竹地方法院進行調解(被證46)。基於 前述調解並無結果，被告為利於推動後續UI專案進行乃以 個人名義與宏昌電訂立書面協議（被證47），由被告於 104年9月18日給付新台幣五十萬元(即前述款項數額)予宏 昌電公司（被證48，匯款資訊），使宏昌電公司放棄對凱 鈺公司求償主張及另賠償凱鈺公司20萬元，而凱鈺公司當 時亦確認已收到宏昌電公司匯款一筆，故前述簡嘉德交付 之款項已全數支用於凱鈺公司，而此亦足證被告自始即無 為個人之私收取該款項而使凱鈺公司從事虛偽交易之動機 。 5、被告作為一具高度社經背景之專業經理人，以誠信清白為 業界所熟知，斷無可能為此與金額出賣良知良能，此自證 人詹世雄於104年12月16日筆錄(被證49)所陳述：「(問： 凱鈺公司的部分，誰出面要給他私人佣金？)顏維德跟我 報告的時候我非常疑惑，據我所知，我覺得吳炳松不像是 會要錢的人，他只在乎公司營收，我覺得他是有理想的人 ，不會為了這點佣金傷害自己的信用，顏維德跟我報告凱 鈺那邊有給他訊息，說要安排佣金給吳炳松，但是我們都 覺得吳炳松不太像會要錢的人」即可窺見。另觀證人顏維 德104年12月16日筆錄(被證20)所言「我沒有跟詹世雄提 過凱鈺負責人要佣金，是執行副總跟詹世雄提的，後來我 有跟吳炳松證實佣金的部分是副總簡嘉德要的，這個案子 是簡嘉德牽進來的，吳炳松跟我說他沒有要過佣金」益證 ，有關佣金云云，並非被告所。 6、除從品德角度來看被告根本不可能同流合汙以外，自遍覽 本案卷證可知，本案其他被告均就「每筆交易」收訖「交 易金額1% -1.5%」之佣金，然前開50萬元，除為單一事件 外(事後更由被告吳炳松鄭重要求不應如此為之)，更僅係 凱鈺公司就刑事起訴書犯罪事實貳、五之案關交易總金額 (以1億6726萬8500元計)之0.29%，兩者誠有天壤之別，絕 無可能係參與虛偽交易之對價，易言之，倘被告有共謀參 與虛偽交易，何以代價只有區區50萬元之佣金？ 7、此外，被告亦無原告所指因凱鈺公司營收不穩定而有參與 假交易之動機，蓋因自凱鈺公司之營業報表以觀，可知自 99年第1季起至102年第4季，每季營業收入平均介於4千萬 元至6千萬元之間，於本件有關交易期間(即103年第1季起 至104年第3季)凱鈺公司各季營業收入於扣除案關交易之 金額後仍在前述區間(即4千萬至6千萬)內(被證50)，並無 明顯下滑情況，而怎可謂有營收不穩或有被告需要維持營 業收入而臆測被告有參與虛偽交易之動機。 8、本案檢察官不僅未查明始末，於起訴前亦未就前述款項訊 問被告或給予被告說明之機會，僅以簡嘉德部分陳述即認 此為被告以凱鈺公司進行虛偽交易之動機，不但使被告長 陷訴訟泥淖，更使被告一切為凱鈺公司利益著想之行為徒 遭枉解。 9、又被告患有心臟陳疾多年並經數次手術，且國立台灣大學 附設醫院心臟科主治醫師王宗道開立診斷意見建議「不宜 工作……」等語(被證51)，然被告基於凱鈺公司經理人之 使命感一心為凱鈺公司工作，亦期待經調整產品佈局與策 略後，凱鈺公司可擺脫殺價競爭之紅海，然今卻無端因揚 華案件爆發，讓被告遭指為此區區50萬元佣金而使凱鈺公 司從事虛偽交易之行為。 10、職此，被告對於虛偽交易一事毫無認識，乃純粹是為凱鈺 公司未來產業供應鏈拓展一事著想而認有進行交易之必要 ，凱鈺公司亦因此確實獲利，但被告卻因此無端受民刑事 控訴致聲名掃地，成為本案最大受害者，實甚不甘與不平 ，抱有莫大委屈。 （七）凱鈺公司之交易均依法據實申報或公告，可知被告並未與 共同被告配合使揚華公司造成財報不實之結果，故被告於 刑案並未以違反證交法第20條、第171條第1項第1款提起 公訴，原告以起訴書主張被告應負證交法第20條、民法第 184條共同侵權行為責任，毫無理由： 1、刑案起訴書認為被告所違反者，係商業會計法第71條第1 款、刑法第215條、第216條、證券交易法第174條第1項第 5款，即登載不實會計憑證並計入帳簿、行使業務登載不 實文書（詳原證4起訴書第19頁倒數第4行，惟被告否認之 ，詳如前述），然因凱鈺公司所有財務報告及財務業務文 件均係依照法令規定及一般公認會計原則申報或公告，且 就本件揚華公司虛偽交易一事，主管機關證券櫃檯買賣中 心（OTC）於被告於偵查中及起訴後亦未就此要求凱鈺公 司更動任何財務報告，亦未予裁處任何行政裁罰。 2、原告所提出證券櫃檯買賣中心─宇加、揚華等上櫃公司疑 似虛假交易專案報告(以下簡稱專案報告)，全篇並無提出 凱鈺公司有類如宇加公司留存於公司內部上下游廠商基本 資料表中有送貨地址均相同一事，而凱鈺公司上下游基本 資料，參被證1至被證30更一概均無送貨地址相同之情， 而與凱鈺公司交易之廠商，更無專案報告中指摘宇加公司 交易對象有銀行匯款資料相同之情事，個別上下游公司對 被告及凱鈺公司而言，均係已於LED產業交易數十年之久 之通路商，達京公司之鄭漢森、鴻宗之郭宗訓為LED皆業 內老手，彼等背景、名聲、歷史紀錄，在在無由讓在此產 業作為新手的被告或凱鈺公司讓人對其產生懷疑，被告及 凱鈺公司亦無從判定。原告所提宇加、揚華公司之專案報 告指陳「經初步查核發現，除前揭報告所述之宇加、揚華 、佳營、百徽、凱鈺等5家上櫃公司疑似進行虛假交易金 額重大且其交易流程與一般正常商業行為有別外」云云。 3、惟，該報告通篇並無凱鈺公司與揚華公司之交易受認定係 虛偽交易之理由，單憑凱鈺公司與揚華公司交易之數據資 料，以及進銷貨中，凱鈺可獲得百分之二之價差，直遽論 斷被告及凱鈺公司知情揚華公司103年1月當時背後之實質 負責人為詹世雄而合謀為虛偽交易，無論該專案報告或原 告皆無具體事證證明被告及凱鈺公司知悉詹世雄策畫將貨 物回流至凱鈺公司上游一事，原告甚至僅係參酌媒體報導 詹世雄主導進行安排或虛偽交易藉以虛增營收，佐以上開 專案報告毫無證據相佐證之臆測之詞，認定被告及凱鈺公 司與詹世雄、林家毅等人為虛偽交易，復依一般交易常規 ，進銷貨間賺取合理利潤誠屬買賣交易常規一環，而凱鈺 公司以較優渥之現金條件買得較便宜之晶片後，為賺取合 理利潤而售出，係屬當然之理，豈能因凱鈺公司有百分之 二之利潤遽認被告涉及揚華公司財報不實之案件，且凱鈺 公司之財報分別依經銷交易或代理交易分別認列「總額」 或「差額之淨額」，係經會計師確認而為之，凱鈺公司自 主財報並未有不實之情事，而被告究竟如何與揚華公司之 詹世雄、林家毅相約、如何謀劃，原告如何判定凱鈺公司 案關交易為非常規交易皆無相關具體事證或論述，原告舉 證尚顯未足。 4、另更有臺灣高等法院103年度金上訴字第10號刑事判決， 認定於類此虛假交易循環中並非所涉公司皆屬虛假交易， 仍須證明被告間有何等犯意聯絡及行為分擔，就公司如何 違反商業慣例以及一般公認會計準則明確指陳並舉證，以 證被告確係有參與虛假交易一事。(被證52) 5、被告為刑案中唯一未遭到檢察官以違反證交法第20條、第 171條第1項第1款提起公訴之上市櫃公司負責人(見原證4 起訴書第109頁被告所犯法條部分)，且被告於刑事案件中 並未以參與揚華公司財報不實而以違反證交法第20條、第 171條第1項第1款之共同正犯起訴，此亦可自起訴書(詳原 證4)第112頁法規競合關係中所載略以「涉犯會計憑證、 傳票、帳簿之虛偽不實依證交法第174條第1項第5款處斷 ；另涉犯財務報告虛偽不實，以證交法第20條第2項、第 171條第1項第1款特別規定適用」清楚可知，是以被告並 無違反證交法第20條之財務報告虛偽不實規定。 （八）被告既與證交法第20條無涉，亦非證交法第20條之1處罰 對象，原告主張被告應依證交法第20條、民法第184條對 授權人負證交法第20條之1之賠償責任並無理由。 1、證交法第20條部分： (1)按有價證券之募集、發行、私募或買賣，不得有虛偽、詐 欺或其他足致他人誤信之行為。發行人依本法規定申報或 公告之財務報告及財務業務文件，其內容不得有虛偽或隱 匿之情事。違反第一項規定者，對於該有價證券之善意取 得人或出賣人因而所受之損害，應負賠償責任。前條第二 項之財務報告及財務業務文件或依第三十六條第一項公告 申報之財務報告，其主要內容有虛偽或隱匿之情事，下列 各款之人，對於發行人所發行有價證券之善意取得人、出 賣人或持有人因而所受之損害，應負賠償責任：一、發行 人及其負責人。二、發行人之職員，曾在財務報告或財務 業務文件上簽名或蓋章者。前項各款之人，除發行人外， 如能證明已盡相當注意，且有正當理由可合理確信其內容 無虛偽或隱匿之情事者，免負賠償責任。證交法第20條第 1項至第3項、第20條之1第1項、第2項定有明文。 (2)原告起訴被告應對授權人負連帶賠償責任之依據為證交法 第20條第1項(詳起訴書貳、二、(一)，第21頁)及民法第1 84條(詳起訴書貳、二、(四)，第23頁)，惟此全然毫無憑 據： ①就證交法第20條第1項而言，被告既未協助或幫助揚華 公司為有價證券募集、發行、私募或買賣，亦不認識共 同被告詹世雄等人，如何有虛偽、詐欺或其他足致他人 誤信之行為。 ②再者，凱鈺公司及揚華公司僅有103年1月24日、2月7日 、2月17日向揚華公司進貨之3筆交易，且均為真實交易 ，是無論從會計憑證、帳冊或凱鈺公司之財務報告，均 為據實記載，則揚華公司之財務報告不實與被告有何干 係，自應由原告負舉證責任。 (3)又證交法第20條明文規定僅違反第1項有價證券交易有致 他人誤信之行為始對善意取得人或出賣人之損害負賠償責 任，至於財務報告及財務業務文件不實係規定於證交法第 20條第2項及第20條之1，並限定由發行人及其負責人、發 行人之職員、簽證會計師負損害賠償責任，原告以揚華公 司財務報告不實，本應適用證交法第20條第2項及第20條 之1，詎仍以證交法第20條第1項規定強加套用於被告身上 ，不當擴張法律所無之規定，已違反所有法律解釋之原則 。易言之，苟證交法第20條第1項已包含證交法第20條第2 項及第20條之1之規定，則證交法第20條第2項及第20條之 1之規定豈非形同具文，是原告主張被告違反證交法第20 條第1項應對授權人負損害賠償責任顯無任何理由。 (4)復按證交法第20條及第20條之1所述之「財務報告」或「 財務業務文件」，依證交法第14條第1項之規定：「指發 行人及證券商、證券交易所依法令規定，應定期編送主管 機關之財務報告。」而且，依「證券發行人財務報告編制 準則」第4條規定，「財務報告係指財務報表、重要會計 科目明細表及其他有助於使用人決策之揭露事項及說明。 」而所謂「財務業務文件」，證交法相關法令並未有詳細 規定，但應以發行人依法令申報或公告之文件為限；又證 交法第20條之1第1項規定：「前條第2項之財務報告及財 務業務文件或依第36條第1項公告申報之財務報告，其主 要內容有虛偽不實或隱匿之情事…」由此可知，其適用前 提亦以財務報告之「主要內容」有虛偽或隱匿之情事為限 ，因此依據法律體系解釋，同法第20條第2項資訊不實亦 應以具重大性為限。 (5)故退萬步言之，縱凱鈺公司與揚華公司交易之會計憑證、 帳冊有不實之情形（被告否認之），又凱鈺公司與揚華公 司交易為虛偽不實(被告亦否認之)，且得以證交法第20條 對被告課予同法第20條之1對授權人之損害賠償責任（被 告更否認之），然凱鈺公司與揚華公司僅有103年1月24日 、2月7日、2月17日之三筆進貨交易，總額僅22,675仟元 （參被證8至被證11），相較於揚華公司同年向小公司虛 偽銷貨動輒高達3、4千萬以上，同年總額更高達1,018,69 7仟元（見原證4起訴書附表二，第126頁），又以該年揚 華公司銷貨收入2,924,757仟元，凱鈺公司虛增金額僅占 0.7%（見原證4起訴書附件一第1頁）。兩者相互權衡，實 難認為縱此部分有財報不實，如何有其重要性而足以影響 投資人之投資判斷，甚對其造成損害，如原告仍認為財報 不實之金額確實為財務報告之「主要內容」，則應盡舉證 說明責任，始為適法。 (6)末，被告全然不知共同被告有利用各案關公司進行虛偽交 易之情事，就凱鈺公司與揚華公司間之交易亦僅由被告決 定後，由凱鈺公司員工實際進行業務及交涉程序，證交法 第20條及第20條之1亦無明文以無過失責任處罰交易對象 之負責人，原告自應負有舉證責任並以進行或決定為虛偽 交易之行為人作為損害賠償請求對象。 2、民法第184條部分： (1)次按修正前證交法第20條第2項、第3項之規定與民法第18 4條、第185條侵權行為之規定，其法律性質並不相同，前 者乃證交法針對證券市場中侵害投資人權益之不法行為所 作之特殊規範，後者為民法對於社會上侵害他人權益之不 法行為所作之一般性規定，兩者在實體法上形成不同之請 求權基礎，各有其個別之構成要件，在訴訟上為相異之訴 訟標的法律關係。倘請求權人分別以上述不同之法律關係 作為請求之根據，自應針對其各別法規之構成要件定其舉 證責任之分配，不可相互援引移植或彼此借用取代，以維 持一般侵權行為成立要件之完整性，避免造成法律適用上 之混淆與割裂。本件原審既認池啟光等四人應負民法第18 4條、第185條規定之共同侵權行為連帶賠償責任，即應依 照一般侵權行為之舉證責任分配原則，令主張權利受損之 投資人就損害之發生及有責任原因之事實，並二者之間有 相當因果關係等成立要件負舉證責任（本院48年台上字第 481號、887號判例參照）。乃原審竟認證交法第20條第2 項關於財報不實與投資人損害舉證責任之緩和及減輕，在 投資人依民法第184條、第185條之規定請求時亦可適用， 池啟光等四人應舉證證明其等之行為與投資人所受股價損 失間無因果關係，始得免除損害賠償責任云云，進而為池 啟光等四人不利之論斷，依上說明，自屬違背舉證責任分 配之法則而有適用法規不當之違法。最高法院103年度台 上字第2568號民事判決參照。 (2)又按證交法第20條第3項之損害賠償成立之因果關係要件 ，包括交易因果關係與損害因果關係，前者為善意取得人 或出賣人基於證交法第20條第1項行為人之行為而進行交 易；後者乃善意取得人或出賣人因上述交易行為而受有損 害。最高法院104年度台上字第1483號民事判決參照。 (3)職此，被告並非證交法第20條及第20條之1之處罰對象已 如前述，原告欲依民法第184條、第185條作為請求依據， 當不能仍以美國司法實務之「詐欺市場理論」推定交易因 果關係，自應回歸民法構成要件並負有舉證責任，原告本 應證明被告有何故意或過失而侵害授權人之權利，及善意 取得人或出賣人基於證交法第20條第1項被告之行為而進 行交易其間之因果關係，又被告既不知情，亦未與揚華公 司為虛偽交易，當無為虛增揚華公司進銷貨金額之行為， 更與揚華公司對外公告不實財務報告之記載沒有任何關係 已如前述，原告主張自無理由。 （九）綜上，被告有正當理由確信本交易無虛偽或隱匿之情事， 且無任何過失，原告主張被告應對起訴狀附表一、附表二 、附表三所示之訴訟實施權授與人負連帶賠償責任，並無 理由。 （十）原告主張被告應對起訴狀附表四所示之訴訟實施權授與人 負連帶賠償責任，並無理由。 1、被告並非刑事不法行為人部分同前述答辯，茲不予贅述。 2、被告並未參與共同被告等人就揚華公司公開說明書不實之 犯行，故被告於刑案並未以違反證交法第20條、第171條 第1項第1款提起公訴，原告以起訴書主張被告應負證交法 第20條、民法第184條共同侵權行為責任，毫無任何理由 ：查被告非但為刑案中唯一未遭到檢察官以違反證交法第 20條、第171條第1項第1款提起公訴之上市櫃公司負責人( 見原證4起訴書第109頁被告所犯法條部分)，更未因參與 揚華公司公開說明書不實而以違反證交法第20條、第171 條第1項第1款之共同正犯起訴，是以被告與揚華公司公開 說明書之虛偽不實毫無任何關係，絕非共同侵權行為人， 原告以起訴書之內容主張被告應負共同侵權行為人之責任 ，實際上起訴書並未載有此項事實，原告自負有相關說明 義務，應先予敘明。 3、被告既與證交法第32條無涉，亦非證交法第32處罰對象， 原告主張被告應依證交法第20條、第32條、民法第184條 對授權人負證交法第32條之賠償責任並無理由： (1)證交法第20條、第32條部分： ①按公開說明書，其應記載之主要內容有虛偽或隱匿之情 事者，左列各款之人，對於善意之相對人，因而所受之 損害，應就其所應負責部分與公司負連帶賠償責任：一 、發行人及其負責人。二、發行人之職員，曾在公開說 明書上簽章，以證實其所載內容之全部或一部者。三、 該有價證券之證券承銷商。四、會計師、律師、工程師 或其他專門職業或技術人員，曾在公開說明書上簽章， 以證實其所載內容之全部或一部，或陳述意見者。證交 法第32條第1項著有明文。 ②原告訴之聲明二無非係以揚華公司公開說明書不實而主 張被告應依證交法第20條第1項(見起訴書第37頁)、第 32條及民法第184條(見起訴書第39頁)對授權人負連帶 賠償責任，惟毫無憑據，實屬牽強附會： ③被告既未協助或幫助揚華公司為公開說明書之填寫或製 作，亦不知悉揚華公司有預計於104年4月27日募集發行 無擔保可轉換公司債，更不知揚華公司於公開說明書有 虛偽或隱匿之記載。且證交法第32條之處罰對象係揚華 公司發行人及其負責人、發行人之職員、證券承銷商或 有在公開說明書上簽章之會計師、律師、工程師或其他 專們職業或技術人員，被告均非以上人員，自無可能構 成證交法第20條、第32條之違反。 ④退萬步言之，縱被告得依證交法第20條對授權人負證交 法第32條公開說明書不實之連帶賠償責任（被告否認之 ），惟證交法第20條第1項明文規定有價證券之募集、 發行、私募或買賣需有虛偽、詐欺或其他足致他人誤信 之行為始依同條第3項對善意取得人或出賣人之損害負 賠償責任，然凱鈺公司與揚華公司交易之會計憑證、帳 冊有均為真實，如何構成有價證券之募集、發行、私募 或買賣之虛偽詐欺已先有疑問；再者，原告自應對本案 公開說明書如何因被告之行為而有致「有價證券之募集 、發行、私募或買賣需有虛偽、詐欺或其他足致他人誤 信之情形」負有舉證責任，豈能任意將所有請求、毫無 關係之被告均以證交法第20條囿以鉅額。 ⑤又證交法第32條明文限於公開說明書應記載之主要內容 有虛偽或隱匿之情事者，各款之人應就其所應負責部分 與公司負連帶賠償責任，較證交法第20條之抽象規定為 明確，顯然證交法第32條係為證交法第20條之特別規定 。苟依原告所主張，得任意將證交法第20條套用至被告 身上，令被告負證交法第32條之責任，自應就揚華公司 凱鈺公司之交易如何構成系爭公開說明書之主要內容， 以及被告應就何部份負責為說明，否則豈非以證交法第 20條規避證交法第32條之法律構成要件，而以普通規定 之證交法第20條取代特別規定之證交法第32條，更令非 證交法第32條所規範對象之被告負證交法第32條之責任 ，顯屬違法。是以，凱鈺公司與揚華公司僅有103年1月 24日、2月7日、2月17日之三筆進貨交易，總額僅 22,675仟元，相較於揚華公司同年向小公司虛偽銷貨動 輒高達3、4千萬以上，同年總額更高達1,018,697仟元 （見原證4起訴書附表二，第126頁），又以該年揚華公 司銷貨收入2,924,757仟元，凱鈺公司交易金額僅占 0.7%，已如前述，顯難認為此部分有何構成公開說明書 上主要內容有虛偽、詐欺或其他足致他人誤信之行為， 縱欲計算被告所應負責之部分，恐亦為無足輕重。 (2)民法第184條部分 ①誠如前述，證交法與民法二者法律性質並不相同，前者 乃證交法針對證券市場中侵害投資人權益之不法行為所 作之特殊規範，後者為民法對於社會上侵害他人權益之 不法行為所作之一般性規定，兩者在實體法上形成不同 之請求權基礎，各有其個別之構成要件，在訴訟上為相 異之訴訟標的法律關係。倘原告分別以上述不同之法律 關係作為請求之根據，自應針對其各別法規之構成要件 定其舉證責任之分配，不可相互援引移植或彼此借用取 代，以維持一般侵權行為成立要件之完整性，避免造成 法律適用上之混淆與割裂。 ②被告並非證交法第32條、第20條之處罰對象已如前述， 原告欲依民法第184條、第185條作為請求依據，當不能 仍以美國司法實務之「詐欺市場理論」推定交易因果關 係，自應回歸民法構成要件並負有舉證責任，原告本應 證明被告有何故意或過失而侵害授權人之權利，及善意 取得人或出賣人基於證交法第32條被告之行為而進行交 易其間之因果關係，又被告既不知情，亦未與揚華公司 為虛偽交易，當無為虛增揚華公司進銷貨金額之行為， 更與揚華公司對外公告之公開說明書記載沒有任何關係 已如前述，原告主張自無理由。 4、綜上，被告有正當理由確信本交易為真實，原告主張被告 應對起訴狀附表四所示之訴訟實施權授與人負連帶賠償責 任，並無理由。 (十一)被告有正當理由確信本交易真實，無虛偽或隱匿之情事， 且被告無任何過失已如前述，縱原告主張為有理由(被告 否認之)，原告主張被告應就授權人之損害負全部連帶責 任，亦顯無理由，蓋本案倘依民法請求，原告自應先負因 果關係舉證責任，被告始就有因果關係部份為負責；倘原 告係依據證交法第20條主張被告負證交法第20條之1及第 32條之特別規定責任，自應類推適用證交法第20條之1及 第32條之規定，以有構成財務報告、公開說明書之主要內 容部分，就原告訴之聲明一部份，依依過失程度、責任比 例負賠償責任；就原告訴之聲明二部份，依未盡相當注意 程度、所應負責部分負連帶賠償。 (十二)凱鈺公司就本件揚華財報不實案件，僅有於103年1月24日 、2月7日、2月12日向揚華公司購入LED產品，並在簡嘉德 介紹下再售予綠能公司，當時無論係揚華公司或綠能公司 之窗口皆非顏貫軒，交易當時被告更不認識顏維德，原告 卻欲斷章取義以安排安揚公司虛偽交易之顏維德及顏貫軒 筆錄以圖入罪於被告及凱鈺公司涉及揚華財報不實案件， 顯有重大錯誤： 1、原告民事準備二狀第3頁第27行引述顏維德之證詞陳稱： 「當初顏貫軒去和代理商或客戶端談的時候，就與他們約 定好貨物最後都會全部回流詹世雄所實際經營之安揚或源 昇」，並指摘「依此可知，被告顏維德與被告詹世雄共同 謀畫，以揚華公司與凱鈺電子股份有限公司、佳營公司、 綠能公司等公司間之虛偽交易的模式為基礎，並藉由其等 所得以掌控之公司，與其他公司進行虛偽交易，致揚華公 司之財務業務文件及財務報告有所不實」等語云云。 2、惟，凱鈺公司與揚華公司交易全部僅有於103年1月24日、 2月7日、2月12日3筆交易，窗口並非顏維德、顏貫軒，更 非詹世雄，當時係經簡嘉德介紹而將前述購自揚華公司之 產品再行售予綠能公司，除上述三筆交易外，凱鈺公司即 未再與揚華公司或綠能公司有任何交易(不論是採購又或 是銷售行為)，是以顏維德之筆錄並非針對「揚華-凱鈺- 綠能」交易而為論述，原告豈能斷章取義，以與本件與揚 華公司不相關之其他交易，論斷被告知悉「揚華-凱鈺-綠 能-聯達興」交易非真實交易(假設語氣，被告否認之)。 況被告於凱鈺公司與揚華公司交易(即103年1、2月間)當 時，並不認識顏維德，更不認識詹世雄，凱鈺公司依交易 常規，皆有實際協商交易條件、交易價格、品項、並開箱 驗收貨物品項以及數量，此有馬滋憶證述貨物有從揚華公 司出貨，且凱鈺公司亦有於收貨再送貨至綠能公司可資證 明(被證35)，原告證明顯然未足。 3、顏維德並無參與「揚華-凱鈺-綠能」交易，而顏貫軒當時 也非揚華公司或綠能公司之窗口，原告所援引顏維德之筆 錄說明顏貫軒皆有將虛假交易之事實告知下游公司一事， 實與本案揚華公司財報不實無關，更有甚者，依據恩合公 司負責人黃禮智證稱，顏貫軒接洽與他案虛偽循環交易相 關之交易主體時，並非全然陳明貨物最終流向，只是以「 下單不方便」、「提供利潤」、「節省運費」等(被證53) 含糊帶過為其手段，說服交易主體公司持續為其下單及出 貨，顯見顏維德所述不實，而原告未查卻據以援引證明被 告涉及揚華公司財報不實一事，顯有重大錯誤。 (十三)原告所援引顏維德之筆錄係針對安揚公司、安揚台北公司 與凱鈺公司之交易，並非凱鈺公司與揚華公司之交易，且 顏維德所述顯係虛偽陳述，無法證明被告知悉且參與揚華 公司之虛假交易： 1、原告準備二狀第3頁第17行以顏維德104年10月1日調詢供 述：「一開始的時候，貨物確實會從安揚公司出貨到佳營 、凱鈺、瀚荃、翰可等公司，但因為該等公司要求直接將 貨物出貨到客戶端，不要進到他們的倉庫，所以貨物都直 接送到下游廠商，再由安揚公司的業務與佳營、凱鈺、瀚 荃、翰可公司的業務人員會同驗貨，那時我有看過幾筆驗 貨記錄，但後來越來越馬虎，我覺得大部分都沒有出貨。 如果有出貨，貨物最終流向安揚或源昇公司」等語云云。 2、惟顏維德當日調詢主要係供述安揚公司成立後，董事長詹 世雄以公司缺乏營運資金為由，希望顏維德等人透過虛偽 交易方式取得資金，從而安排由安揚公司先出貨佳營等公 司、再由該等公司出貨鴻宗等公司，最後再將貨物賣回源 昇公司，如果是由源昇公司擔任最初的出貨商，則貨物最 後流向會流回安揚公司。然而，原告並未說明，此等以安 揚公司(或源昇公司)為主體之交易模式究竟與揚華公司有 如何之關聯，又如何造成揚華公司財報不實。 3、凱鈺公司與安揚、安揚台北公司僅有「先將貨物購買進入 凱鈺公司後，再由凱鈺公司出貨予下游」之一種買賣形式 ，且此均有第三方之託運單據為憑(參被證8-30，最後一 頁皆有第三方託運單，凱鈺公司確實有出貨予下游公司) ，而無顏維德所稱「由安揚、安揚台北公司跳過凱鈺公司 直接將貨物送往下游之虛偽交易，也無一開始為真實交易 後來改用上游直接送往下游之方式交易」，可證顏維德之 筆錄就被告而言並非屬實，凱鈺公司與安揚、安揚台北公 司係為真實交易。 4、顏維德同日筆錄稱「(問：你前述佳營、凱鈺、瀚荃、翰 可等公司與安揚公司交易時，是否就知道所為的交易為虛 偽交易？)我覺得剛開始應該不知道，後來他們也都沒有 問過我是不是虛偽交易」(被證54，第93頁)互核實際負責 安揚交易之證人馬滋憶所述：「安揚公司賣給凱鈺公司的 是有實際交易」(被證55，第89、90頁)及顏貫軒所述「凱 鈺的部分是有出貨」、「因為凱鈺有要求要出貨，他們公 司內規說要看到貨」、「我不知道他們內部怎麼驗貨。反 正數量要對」(被證56，第42頁)，在在證明足以反證被告 自始自終無論係揚華公司之交易或是嗣後與安揚公司之交 易皆屬真實，被告並無涉足揚華公司財報不實之行為。 (十四)原告準備二狀第4頁援用與揚華公司財報不實無關之顏貫 軒筆錄，欲佐證凱鈺公司與揚華公司之交易確為虛假一事 顯然有重大錯誤： 1、原告準備二狀第4頁第8行以下，援用顏貫軒104年10月1日 台北市調處筆錄：「安揚首先與佳營公司開始合作進出貨 交易」、「每個月的月初連仕滄會將當月佳營公司要出貨 給客戶端的計畫E-MAIL給我，內容包括安揚公司每周要銷 貨的客戶及金額，請我安排安揚公司報價給佳營公司，佳 營公司再報價給計劃表中的客戶，最終客戶會將貨物再回 銷給安揚公司或源昇公司」云云，原告於第5頁第10行又 言「依此可知，被告顏貫軒與被告顏維德、詹世雄等人共 同謀劃，藉由其等所得以掌控之公司，與其他公司即佳營 公司、凱鈺公司及其他如鴻宗、達京、鼎盛、伯威等公司 進行虛偽交易，最終並致揚華公司之財務業務文件及財務 報告有所」等語云云。 2、惟，顏貫軒所言係安揚公司與佳營公司之交易，然本件係 以揚華公司為主體之財報不實案件，彼等交易與揚華公司 財報不實究有如何關聯，原告全未說明，況顏貫軒並非揚 華公司、綠能公司之窗口，凱鈺公司與揚華公司、綠能公 司交易時，被告及凱鈺公司皆未將下游綠能公司之訂購資 料透露予上游之揚華公司，被告及凱鈺公司從未有將客戶 端的採購計劃每月以電子郵件傳送予揚華公司之情事，至 於下游客戶綠能公司將貨物再回流予上游公司，就凱鈺公 司而言也無法知悉，凱鈺公司一切均依公司內控審核機制 進行交易，故嗣後與安揚公司及台北安揚公司之交易，凱 鈺公司不會也無由將其下游客戶交易資料傳送與上游之安 揚公司及台北安揚公司，而顏貫軒所稱佳營公司連仕滄每 月提供顏貫軒及馬滋憶之下游訂購金額表，更從未寄送給 凱鈺公司知悉，原證28之信件從未轉送或副本於被告及凱 鈺公司，若被告及凱鈺公司參與其中(假設語氣，被告否 認之)，經手人馬滋憶大可併同將上開信件副本或轉寄於 凱鈺公司窗口即可，卻係每筆逐一回覆凱鈺公司之訂購單 而非將交易資訊統整告知，顯見馬滋憶等人係為掩蓋此等 由安揚公司所主導虛假交易之事實，而凱鈺公司既未參與 謀議也無從未知悉此等交易為虛偽循環交易，故該等交易 對凱鈺公司而言皆屬真實。又縱使佳營公司與安揚公司之 交易並非真實，此亦無從證明凱鈺公司與揚華、綠能公司 之交易為虛假。 3、又原告準備二狀第4頁第18行，援引顏貫軒104年10月1日 調詢時陳稱：「這所有循環交易的第一筆，是在103年1月 23日以揚華公司為供應商，銷貨給凱鈺公司，再銷貨給綠 能公司」云云。 4、然顏貫軒係凱鈺公司與安揚公司之窗口，及顏貫軒104年 12月17日以證人身分證述：「(問:主要負責業務?)我是主 要負責安揚跟源昇，跟佳營、瀚荃、翰可、凱鈺交易的執 行面」(被證56)，其對於「揚華-凱鈺-綠能」間之交易並 未參與，其稱凱鈺公司與揚華公司間之交易係虛偽，顯係 聽聞主謀詹世雄而來，無從作為證據，亦非事實，且據原 告起訴狀所載，揚華公司係自101年即開始為虛偽循環假 交易，本件交易是103年，原告援引筆錄所載之第一筆假 交易，顯係原告未經查證急遽為自相矛盾之主張，原告急 欲入罪於被告及凱鈺公司之意圖甚明，原告舉證顯然未足 。 5、復依其同日證述：「凱鈺公司是簡嘉德介紹的」、「凱鈺 公司之聯絡窗口為產品經理張有臨」、「我都是跟張有臨 聯繫，很少跟吳炳松聯繫」、「翰可、凱鈺及瀚荃等都是 由顏維德出面與對方洽談，至於這些貿易條件，安揚及源 昇都是處於較被動的狀態，主要是由實際出資的翰可、凱 鈺、瀚荃及佳營等公司在決定的」「(問:凱鈺公司為何願 意配合?我不清楚」，可證無論凱鈺公司從揚華公司進貨 甚至後來向安揚公司進貨，被告均非與顏貫軒接洽，顏貫 軒並未參與交易條件的議定，顏貫軒實際上根本從未與被 告聯繫，而是僅與張有臨聯繫，對於被告或凱鈺公司就揚 華案件(甚至是後續非與揚華之交易)是否進行假交易、為 何進行假交易(被告否認之)甚或是否知悉此等交易為假交 易等關鍵問題根本未予知悉，此恐係本案主導假交易之人 士所告訴顏貫軒之錯誤事實而致顏貫軒擅為主觀臆測，原 告疏未查證，更以與揚華公司財報無關之交易遽為論斷被 告涉及揚華公司財報不實案件，顯然有重大疏失。 6、又原告準備二狀第4頁第27行，援引顏貫軒筆錄：「(問: 佳營公司、凱鈺公司、翰可公司及瀚荃公司與安揚公司及 源昇公司從事的循環交易，有無實際銷貨?)一開始對佳營 公司的部分是有，不過只是為了因應交易所做的物流，之 後就都沒有了，在103年5月、6月有交代要擴大與佳營公 司之的交易往來，到七月份之後每月的交易額約2億元左 右，那時就沒有再出貨了，都只是文件往來」云云； 7、惟凱鈺公司向安揚公司購買之LED產品皆有實際進貨點收 入庫後再行出貨予下游客戶，且均有第三方托運單為憑， 而依會計準則屬以交易總額認列營收之一般經銷交易；又 凱鈺向源昇公司、翰可公司採購LED產品再售予下游客戶 之交易，亦按交易性質及會計準則係以銷售金額扣除進貨 價格後之差額認列營收而屬代理交易，然而對凱鈺而言此 等交易並非僅止於文件往來，蓋於代理交易中，係由凱鈺 之上游公司直接將貨物直送予下游廠商之交易，下游公司 於收受貨物後，皆會於凱鈺之銷貨單上蓋印公司章並回傳 凱鈺公司(被證62、63)，以表彰確認已確實收到訂購之貨 物，從而無論係經銷交易或代理交易，就凱鈺公司而言皆 為真實交易，並非如顏貫軒所述僅為文件往來，源昇、翰 可公司若私下與下游公司合謀不予出貨，被告及凱鈺公司 全然無法知悉。 8、次按原告準備二狀第5頁第15行援引陳家雯104年9月11日 新北市調查處筆錄：「李浩華曾告訴我，所有的進銷貨只 是紙上作業，並不需要支付佳營公司貨款」云云。惟查， 此部分係陳家雯描述佳營公司與勳爵公司未有貨物進出而 係紙上作業，故勳爵公司不須支付佳營公司貨款，全然與 被告及凱鈺公司無關。 9、凱鈺公司從未有向揚華公司進貨後再出售予勳爵公司或反 向之交易。此外，凱鈺公司與陳家雯所任職之勳爵公司就 LED產品曾有一般經銷交易以及代理交易，就經銷交易(即 向安揚公司進貨)部分，貨物出貨皆有第三方託運單為憑( 被證29，最後一頁)，就代理交易(即向源昇公司進貨)部 分，更有當時勳爵公司收受貨品後蓋回公司印鑑之銷貨單 留存，以表彰勳爵公司有收訖貨物，凱鈺公司並據此認知 貨物成功送抵下游勳爵公司，此有勳爵公司實際負責人李 浩華(即陳家雯之配偶)於107年9月18日庭期經具結之證詞 稱：「每筆交易皆有開立訂購單，且皆有由凱鈺窗口張有 臨回覆」、「交易後我也會有蓋章表示收到貨、凱鈺也有 開發票」、「凱鈺的人沒跟我要過佣金」、「(問:凱鈺公 司有沒有告訴你下游是誰?答:我沒告訴凱鈺我的下游是誰 ，這是營業機密」、「(壹週刊報導後)後來吳炳松以及張 有臨有來問我下游是誰，但我沒講」，可證被告絲毫無從 知悉下游會再將貨物再售出予誰，陳家雯所謂「紙上作業 」與被告及凱鈺公司無關，而顏貫軒謊稱「只是文件往來 」更非屬實。 (十五)原告準備二狀第5頁第27行援引游惠屏筆錄證稱揚華公司 出貨為下腳料，然而凱鈺公司與揚華公司交易皆有實際出 貨，此除有馬滋憶證述以外，凱鈺公司收受貨物皆依流程 點收貨物品項以及數量是否正確，所謂揚華出貨貨物為下 腳料一事，游惠屏並未明確指摘確實係指涉揚華出貨凱鈺 之貨物，然縱為屬實(假設語，被告否認之)，被告及凱鈺 公司於按半導體產品慣常交易點收方式並無從知悉此情： 1、原告準備二狀第5頁第27行援引游惠屏筆錄：「雖然沒有 交易卻開出發票」、「(問:沒交易卻開出貨單及發票是否 再鴻測及揚華都有此情形?)答:揚華才有沒交易卻開出貨 單及發票之情形」、「揚華公司…其他都只是揚華公司加 工CHIP過程中產生不要的毛片，俗稱下腳料，或甚至連實 際貨品都沒有出貨」、「問:詹世雄工作內容?答:揚華顧 問，他規定每個禮拜一開一次週會，時間長達一年，要求 每個人週報，用PTT簡報工作內容。」云云。 2、惟，揚華公司本係「對外收購晶圓後再行重新揀選良品、 次級品及劣品」，再依品質高低不同設計不同價格來對外 販售，故游惠屏所稱加工CHIP過程不要的毛片，應係指 LED CHIP揀選過程中所分類出之劣品，此部分除非經下游 客戶於需使用時打開真空包裝再實際上機點測使用，始能 知悉貨物是否欠缺效能而為下腳料、劣品，若效能非如預 期而為劣品，則經客戶向凱鈺公司投訴後，由凱鈺公司依 據供應商之良率保證書向供應商反應，然而就本件揚華公 司財報不實案而言，凱鈺公司之客戶綠能公司從未反應貨 物欠缺良率而為下腳料、劣品(後續交易亦同!凱鈺公司從 未接獲此等效能欠缺之反應)，則縱經凱鈺公司按一般收 受貨物後點收產品數量及品項，仍無法察知此為LED CHIP 劣品，游惠屏之證詞顯無從證明被告及凱鈺公司知悉揚華 公司提供之貨物為所謂「不要的毛片」、「下腳料」。 3、再，凱鈺公司與揚華公司交易時，尚且不認識顏維德以及 詹世雄，揚華公司當時之負責人為一女性林美惠，而揚華 公司之財報中，詹世雄更無擔任董事、監察人或擔任經理 人職位而列載於其上(被證57)，互核游惠屏證稱詹世雄係 揚華公司之顧問而無擔任任何有登載於財報上之管理職， 證人游惠屏之證言反而可證被告並不知悉，也無從知悉揚 華公司背後實質負責人為詹世雄一事。 (十六)原告準備二狀第7頁第25行以下又以鈞院檢察署105年度偵 字第13841號、第22734號檢察官併辦意旨書所載被告凱鈺 公司參與虛偽循環交易之情狀，以此指涉被告與揚華公司 財報不實有關，然案關交易根本與本件揚華公司財報不實 沒有任何關聯，原告僅欲憑臆測、推斷之論理而說明被告 知情而參與揚華公司財報不實案。 1、新北地檢署併辦意旨書係稱詹世雄與顏維德共同成立並經 營安揚公司，詹世雄為解決安揚公司於建廠之初即資金不 足之情況，遂命顏維德尋找有意配合之公司，以交易價差 為誘因，由安揚公司(含臺北分公司)或源昇公司虛偽銷貨 予資金較充裕之中型資本額公司先行取得資金，並安排該 等中型資本額公司虛偽銷貨予小型資本額公司，再由該等 小型資本額公司以收、付款期間相同之交易條件，將「貨 物」銷售回安揚公司(含臺北分公司)、源昇公司、源昇公 司、鴻測公司及強森公司，資金則反向回流，構成一封閉 之交易循環。然，揚華公司於此模式中居何地位，此等交 易又如何造成揚華公司財報不實，原告全未說明。 2、併辦意旨書並未將案關每筆交易資訊(如上、下游交易關 係)作出整理，原告竟僅只此為據作出各式假設及指控， 然被告實已將指涉凱鈺公司參與之案關交易整理如附(附 表1)並將每筆交易正本已送交刑事法庭，而由其中內容可 清楚得知不論凱鈺公司之上游供應商或下游客戶均非揚華 公司，故併辦意旨書所臚列彼等交易既與揚華公司無涉， 又如何造成揚華公司財報不實，原告應予說明，又原告再 三援引與揚華公司無關之虛假交易謀劃者顏維德、顏貫軒 之筆錄說明「揚華-凱鈺-綠能」交易為所有虛假交易之第 一筆云云，然而依據原告起訴狀所載，揚華公司虛假交易 係自101年起即為之，除彼等係聽聞而來並非親身參與凱 鈺公司與揚華公司之交易者而無法證明被告及凱鈺公司知 悉此為虛假交易，而原告急欲入罪於被告，任其主張自相 矛盾而不自知，另被告不明所以!。 3、凱鈺公司於貨物款項入帳後，亦正確依據一般公認會計準 則，區別「一般經銷交易」及「代理交易」，將交易數額 分別以「總額」（收入總額）、「淨額」（收入減去成本 之差額）方式認列公司營收（有關起訴書、併辦意旨書所 涉案關交易分別以「總額」、「淨額」方式認列之具體金 額）。參諸臺灣高等法院103年度金上訴字第10號刑事判 決（被證52）之意旨，倘凱鈺公司果有虛增營收之意圖， 則凱鈺公司大可以「總額」（收入總額）方式認列「代理 交易」之營收，則凱鈺公司之營收自可於短期內顯著攀升 ，然凱鈺公司均自始、主動的正確依據一般公認會計準則 分別認列相關收入，凱鈺公司顯無虛增營業收入使投資人 陷於錯誤之意圖。 4、就刑事起訴書所涉及八家上市櫃公司而言，被告為彼等公 司負責人中惟一一位未被論以違反證交法第171條第1項第 1款（即違反證交法第20條第2項規定）起訴者(詳參言詞 辯論意旨狀貳、六、(六))，而於併辦意旨書中佳營公司 負責人董正文因涉嫌於佳營公司財務報告虛增營業收入， 亦被論以違反證交法第171條第1項第1款（即違反證交法 第20條第2項規定）起訴（併辦意旨書「犯罪事實二、（ 三）」第7頁至第10頁），然觀被告，因檢察官經偵查認 定凱鈺公司之財務報告確無不實，故於起訴書、併辯意旨 書均未對被告論以財務報告不實之罪嫌（即違反證券交易 法（下稱「證交法」）第171條第1項第1款（即違反證交 法第20條第2項），而此亦證被告實係無端遭捲入本案。 (十七)原告準備二狀第10頁第25行斷章取義被告之陳述，然而卻 無以證明被告知悉該等交易為虛假： 1、原告準備二狀第11頁第主張「吳炳松明知安揚公司與綠能 公司之負責人均為詹世雄」、「若綠能公司確實需要購買 LED CHIP，自可直接向安揚公司購買，並可因關係企業而 享有折扣或優惠，或直接向揚華公司購買，實無必要再透 過凱鈺公司向揚華公司購買，而墊高其成本」云云。 2、惟，原告以被告104年11月24日台北市調處筆錄逕稱被告 明知安揚公司與綠能公司之負責人，然被告當時係述「我 認識顏維德時，我以為安揚公司是他在主持，在103年年 中，我去臺南參加安揚公司工開幕剪彩時，才認識詹世雄 ，才知道他是安揚公司的實際負責人」。「在報章報導之 前，我只知道綠能公司詹世雄的，因為揚華公司介紹能公 司給凱鈺公司後，我查詢下游廠商資料，才知道的」，從 而，被告在103年1、2月間(即「揚華-凱鈺-綠能」交易期 間)只知詹世雄為綠能公司負責人，並不知道詹世雄與揚 華公司或安揚公司有否關係或關係如何。 3、被告係經簡嘉德介紹拜訪揚華公司時始認識營運處長林家 毅，嗣經簡嘉德介紹再將凱鈺公司向揚華公司購入之LED 產品再銷售予綠能公司，當時被告僅知綠能公司負責人係 詹世雄，被告既不認識詹世雄、也無從查悉詹世雄與揚華 公司之關連，甚至只知揚華公司負責人係林美惠，也無法 由當時揚華公司登記資料、101年度及102年度公司年報( 被證57)察知彼等關連，況依詹世雄104年12月16日檢察官 訊問筆錄亦稱「揚華公司不是我的公司，因為我沒有參與 他的營運，我從入主以後都是林家毅處理」(被證58，第 19頁)。此外，就交易本身而言，揚華公司係LED上游(即 LED晶粒)供應商，而綠能公司係LED下游(即LED模組)製造 商，故被告當時對經簡嘉德介紹而進行之「揚華-凱鈺-綠 能」交易，亦未覺查有異。 4、此外，凱鈺公司自103年2月後即未再與綠能公司有任何交 易，原告所稱綠能公司若有需求，何需透過凱鈺公司向安 揚公司採購云云，純係以不存在之事實再妄加推論指摘， 況安揚公司係於103年1月28日始成立，當時被告又不認識 顏維德、詹世雄，此有顏維德於104年12月16日偵訊時經 具結之證言(被證36，第73頁倒數第2行)「一開始我不認 識凱鈺。103年揚華跟凱鈺做成的那筆交易時，我還不認 識吳炳松」，故凱鈺公司自也不會有向安揚公司採購再售 予綠能公司之交易可能性存在。至於，綠能公司何不直接 向揚華公司、安揚公司購買，其背後原因被告無從查悉， 然就案關交易而言，凱鈺公司無論係向揚華公司進貨，或 嗣後向安揚公司進貨，凱鈺公司下游之銷貨客戶之各別公 司負責人均與上游並不相同。 (十八)原告指摘凱鈺公司與LED產品上游供應商佳營公司及LED產 品下游客戶鴻宗公司間，另個別有互為反向交易一事，顯 然有誤，蓋凱鈺公司除LED產品交易外，尚有分別與佳營 公司洽談銷售凱鈺公司之驅動IC、與鴻宗公司洽商購買其 擁有之LED機台事宜，原告未經查證遽認被告為虛假交易 ，顯有重大錯誤： 1、「原佳營公司103年7月本為凱鈺公司LED CHIP交易之下游 廠商，後於103年10月、11月卻成為凱鈺公司之上游廠商 ；而鴻宗公司103年9月至104年8月為凱鈺公司LED CHIP交 易之下游廠商，104年11月卻成為凱鈺公司之上游廠商， 如此之交易顯屬荒謬，難以理解，更突顯本件交易之虛偽 不實」等語云云。 2、然凱鈺公司從未有向揚華公司採購LED產品再銷售予鴻宗 公司或反向之交易。至於，凱鈺公司與鴻宗公司間之LED 交易，係以鴻宗公司作為凱鈺公司之下游，由凱鈺公司向 上游進貨後再銷貨給鴻宗公司，並無以鴻宗公司作為凱鈺 公司LED交易上游而進貨之情事。查併辦意旨書所列一筆( 見原證27附表二第3頁)由鴻宗公司銷貨予凱鈺公司之交易 ，係鴻宗公司將其機台及設備出售予凱鈺公司(凱鈺公司 訂購單、鴻宗公司發票、第三方鑑價報告，見被證59)， 與本案LED買賣交易並無任何關聯，而原告未查，指摘上 游廠商莫名變更為下游廠商顯然係虛偽交易一事，顯有重 大錯誤！ 3、次，凱鈺公司從未有向揚華公司採購LED產品再銷售予佳 營公司或反向之交易。至於，凱鈺公司與佳營公司間之 LED交易，係以佳營公司作為凱鈺公司之上游，即凱鈺公 司向佳營公司進貨後再行銷貨下游客戶，並無以佳營公司 作為凱鈺公司LED交易下游而銷貨之情事。查併辦意旨書 所列一筆(見原證27附表二)由凱鈺公司銷貨予佳營公司之 交易，係凱鈺公司另有出售其自行開發之驅動IC產品予佳 營公司，蓋因佳營公司為電子零組件通路商，其客戶對凱 鈺公司自行設計開發之驅動IC(產品料號:T6322A-ADG)亦 有訂購需求因而乃向凱鈺公司下單採購，所購買之驅動IC 係由凱鈺公司委託台灣積體電路股份有限公司生產製造、 再交由萬訊有限公司進行IC封裝及測試(供應商請款單據 ，被證60)。除佳營公司向凱鈺公司採購該產品外，另有 包括美邦科技有限公司、所羅門股份有限公司、臺鑫股份 有限公司、深圳市宇翔達科技有限公司等二十餘家公司均 向凱鈺公司採購該產品(訂單樣本，被證61)。是以，原告 未查而逕引檢察官併辦意旨書，遽認有虛假交易事實，顯 然有重大疏忽。 (十九)原告援引詹世雄筆錄指涉被告協助為虛偽交易顯與事實不 符，並不可採： 1、原告援引詹世雄筆錄:「吳炳松表示凱鈺公司需要業績， 所以顏維德就請他安排貴處提問的虛偽交易模式，確認之 後，顏維德才安排我和吳炳松一起聚會吃飯」、「(問:凱 鈺公司跟佳營公司為何願意合作?)答:應該要問顏維德， 顏維德有跟我報告因為他們需要營收」、「(問:凱鈺知道 有假交易?)答:應該知道」等語云云；又援引張有臨：「 詹世雄及林家毅是我及吳炳松於103年2月左右拜會揚華公 司買LED時認識的」等語。 2、惟，被告詹世雄係自顏維德處聽聞而非親身見聞，而吳炳 松實際上所言者，是其身為總經理，本來就有幫凱鈺公司 賺錢的壓力，被告打算以凱鈺公司本身之驅動IC專業，跨 足LED領域結合後進軍模組市場，如此才能擴大營收及增 加獲利，故請顏維德介紹LED領域內之上下游公司予其認 識，其之所為絕非為參與虛偽循環交易；又顏維德安排聚 餐一事並非為本件循環交易而聚餐，係103年3月中，詹世 雄欲向晶發科技公司之董事長張奕中討論購買該公司LED 生產設備事宜而簡嘉德於該餐會前得知被告亦認識張奕中 ，故邀被告作為陪客，並非詹世雄所言由顏維德安排洽談 虛偽交易，且席間討論之設備買賣事項與被告毫不相關， 被告不僅無從發言，更未與詹世雄談及任何買賣交易，嗣 後，因被告受邀出席安揚公司開幕典禮，始與詹世雄於10 3年5月於典禮上正式見面。 3、詹世雄身為虛假交易之主謀，於刑事法庭上不斷宣稱係顏 維德及顏貫軒等人為彼等自每筆交易抽佣之利益自主合謀 與其他公司為虛假交易(被告及凱鈺公司並未向任何公司 要求每筆交易抽成佣金，更無提供林家毅、簡嘉德、顏貫 軒、顏維德任何佣金!每筆交易認列更係符合公認會計準 則)，又詹世雄所謂「(凱鈺公司)應該知道(虛假交易)」 一事，根本係毫無證據之主觀臆測且顯係為推諉卸責之詞 !其所言顯屬虛假而不可採信，被告係受詹世雄及林家毅 利用，而非配合參與之! 4、再，103年2月間吳炳松與張有臨前往揚華公司所拜會者僅 有當時提出揚華公司簡報之林家毅並無詹世雄，此依詹世 雄104年12月16日訊問筆錄稱「103年4、5月間第一次見面 」益證詹世雄當時並不在場，此為張有臨口誤。 (二十)原告援引黃禮智之證詞，並未能證明被告知悉虛假交易存 在： 1、恩合公司負責人黃禮智言「就照著源昇公司的單向揚華公 司、安揚公司、凱鈺公司直接下單」云云、原告又言「被 告黃禮智對於本件交易貨品之內容並不清楚，貨物多未進 入恩合公司，顯非屬常態之正常交易模式」等語云云。 2、然，凱鈺公司從未向揚華公司採購貨品再銷售予恩合公司 或反向之交易，至於凱鈺公司與恩合公司之交易包括一般 經銷(即凱鈺向安揚公司進貨)交易及代理(即凱鈺向源昇 公司進貨)交易。倘係凱鈺公司自安揚公司進貨者，所有 產品均經凱鈺公司點收入庫後，再委由第三方貨運公司再 依恩合公司訂單將產品送至恩合公司，至於凱鈺公司向源 昇公司採購之產品則係與其約定將貨物直送下游客戶恩合 公司，且凱鈺公司事後亦有收取恩合公司收訖貨物，而將 凱鈺公司之銷貨單蓋印恩合公司印鑑後回傳於凱鈺公司( 被證62，分別為附表一第28筆第29筆，意即被證62-1、62 -2倒數第一頁，以及附表一第52、53筆，意即62-2、62-4 倒數第四頁)，故不論以何交易模式凱鈺公司主觀上認知 貨物確時送抵恩合公司無誤，凱鈺公司之交易皆屬真實交 易，並於當時主動依會計原則按交易模式分別以交易之總 額或交易之差額認列營收；更有甚者，凱鈺公司從不知悉 恩合公司之下游會為凱鈺公司之上游廠商，他公司之銷貨 通本為各自公司之商業機密，以避免被其他通路商所取代 ，此為事理之常，凱鈺公司全然不知虛偽循環交易之存在 ；且此部分更與揚華公司財報不實無關，蓋因凱鈺公司售 予恩合公司之LED產品皆非自揚華公司所購入，原告援引 恩合公司黃禮智之證詞顯然不足證明被告涉及揚華公司財 報不實之行為。 (二一)原告援引達京公司負責人鄭漢森之筆錄，顯不足以證明被 告涉及揚華公司財報不實之行為： 1、鄭漢森曾言「…顏維德安排我向揚華公司、凱鈺公司及佳 營公司下單採購，顏維德會交代助理顏貫軒聯絡我源昇及 安揚公司本次需求的貨品項目及數量，揚華公司、凱鈺公 司及佳營公司的業務皆到不確定是顏維德或顏貫軒的通知 後，會主動向我報價…」、「在過水交易中，我主要是處 理報價單、採購單及出貨單等紙上業務，我不需要到現場 驗貨或看貨，也不負責清點貨物」等語；原告又言「相關 交易均屬紙上作業，既無須驗貨或看貨，亦不負責清點貨 物，此等交易情狀顯屬可疑」云云。 2、然，凱鈺公司從未向揚華公司採購貨品再銷售予達京公司 或反向之交易，至於凱鈺公司與達京公司之交易，包括一 般經銷(即凱鈺向安揚公司進貨)及代理代理(即凱鈺向佳 營公司、源昇公司進貨)交易。倘係凱鈺公司自安揚公司 進貨者，所有產品均經凱鈺公司點收入庫後，再委由第三 方貨運公司依達京公司訂單將產品送至達京公司，至於凱 鈺公司向源昇公司採購之產品則係由上游廠商直接將貨物 運送往下游達京公司，然而達京公司收訖貨物後，亦會回 傳蓋印有達京公司印鑑之銷貨單，以表彰達京公司以收訖 貨物無虞，故不論以何交易模式被告及凱鈺公司主觀上均 認定此為真實交易，並於當時主動依會計原則按交易模式 分別以交易之總額或交易之差額認列營收；再者，凱鈺公 司與達京公司交易時，每筆皆有收訖達京公司所提出具有 交易條件之訂購單，並由凱鈺公司窗口張有臨逐筆回覆， 並非如鄭漢森所言係「顏維德或顏貫軒的通知後，會主動 向達京公司報價」，此等荒謬之事絕非屬實，凱鈺公司皆 亦依據達京公司之訂單提出報價，絕非依據顏維德或顏貫 軒之通知而提出報價，此有凱鈺公司與達京公司交易當時 之單據可資證明(被證63，分別為(附表一第25、26、27筆 )63-1、63-2、63-3倒數第一頁，以及(附表一第49、50筆 )62-4、62-5第五頁。)。此外，此部分更與揚華公司財報 不實無關，蓋因凱鈺公司售予達京公司之LED產品皆非自 揚華公司所購入，原告援引達京公司鄭漢森之證詞顯然不 足證明被告涉及揚華公司財報不實之行為。 (二二)綜上所述，原告自始未能證明被告知悉「揚華-凱鈺-綠能 」之交易為虛偽循環交易，未能證明被告知悉綠能之貨物 最終會回流至上游公司，卻不斷援引與本件揚華公司交易 無關之證人證詞並斷章取義共同被告之陳述，企圖影射被 告與揚華公司財報不實之假交易主謀詹世雄、林家毅、簡 嘉德共同參與虛假交易，然而被告及凱鈺公司根本係受詐 而先提出買賣價金買受LED產品之人，詹世雄及林家毅等 人熟知一般上櫃公司交易內控審查規則，取巧蒙騙被告及 凱鈺公司與之交易，再推諉卸責謊稱被告全盤知悉，致陷 被告深受民刑事追訴，天理難容! (二三)書狀更正事宜： 1、就被告於107年9月14日提出之綜合言詞辯論意旨狀，貳、 五、(四)中，所述被告將簡嘉德擅自給予五十萬現金交由 凱鈺公司運用(事後被告要求簡嘉德不得再行為之)，凱鈺 公司運用於宏昌電科技公司紛爭解決一事，係發生於103 年間，非書狀所載104年間，故更動如下:「嗣因凱鈺公司 與其LED模組代工廠商宏昌電科技股份有限公司在103年2 月起合作開發出貨UI公司之LED模組發生產品品質糾紛， 致兩家公司互以存證信函(被證45)要求賠償，甚至在103 年8月12日於臺灣新竹地方法院進行調解(被證46)。基於 前述調解並無結果，被告為利於推動後續UI專案進行乃以 個人名義與宏昌電訂立書面協議（被證47），由被告於10 3年9月18日給付新台幣五十萬元(即前述款項數額)予宏昌 電公司（被證48，匯款資訊）」。 2、被告於107年9月14日提出之綜合言詞辯論意旨狀中被證39 與本書狀被證55相同，惟被證39證物提供有誤，故更正被 證39請參被證55。 三、被告張清淵方面： 聲明：請求駁回原告之訴。並陳明如受不利之判決，願供擔 保請求免為假執行。 其陳述及所提出之證據如下： （一）按參照最高法院86年台上字第2060號判決意旨：「刑事判 決所認定之事實，於獨立之民事訴訟，並無拘束力，民事 法院就當事人主張之該事實，及其所聲明之證據，仍應自 行調查斟酌，決定取捨。」復參照最高法院17年上字第91 7號判例意旨：「按民事訴訟如係由原告主張權利者，應 先由原告負舉證之責，若原告先不能舉證，以證實自己主 張之事實為真實，則被告就其抗辯事實即令不能舉證，或 其所舉證據尚有疵累，亦應駁回原告之請求。」從而，原 告不得僅憑刑事案件之處理結果，代替自己應盡之舉證責 任，仍應就被告是否符合證交法第20條、第20條之1、民 法第28條、公司法第23條第2項及民法第184條等之構成要 件，負擔舉證責任。 （二）被告張清淵於104年初認識蕭聖文、陳建霖等人，並在偶 然狀況下短暫與同案詹世雄有一面之緣，且完全不認識包 括同案被告林家毅在內之其他所有人。被告係因蕭聖文提 供的不實訊息，於104年3月6日應蕭聖文所請至台北市政 府商業處與祝中強一同辦理變更登記為聚芯科技有限公司 （下稱聚芯公司）擔人頭董事，其後亦曾依蕭聖文指示， 在林士傑帶領下，至林曉茹所在公司或事務所處理聚芯公 司帳務問題，也曾至被其等帶至銀行辦理交易，但張清淵 實際對於聚芯公司、揚華公司、鴻測公司及本案所指涉公 司間運作情況一無所知。未料，聚芯公司隨後被檢調以違 反證交法、商業會計法等進行偵辦，聚芯公司也在實際控 制人蕭聖文之主導下於104年12月10日辦理停業申請，故 被告張清淵否認原告起訴所主張之事實，更否認明知或可 得而知聚芯公司與揚華公司間並無買受、出售之真意，且 期間所為之出賣、買進等法律行為屬通謀虛偽意思表示等 情。從而，被告張清淵不應與本件其餘被告連帶負擔賠償 責任，詳述理由如下： 1、原告未就被告張清淵確實明知或可得而知其掛名為負責人 之聚芯公司，與揚華公司間並無買受、出賣之真意，而屬 屬通謀虛偽意思表示等情，負擔原告應盡之舉證責任： (1)按民法第184條第1項前段，係以「故意或過失」不法侵害 他人「權利」為其成立。亦即，加害人主觀對於他人權利 受損之事應有認知，且所謂「權利」，係指既存法律體系 所明認知私權而言，如僅受有「純粹經濟上之損失」，尚 難謂有其權利受侵害，自不得依本條請求加害人負擔賠償 責任，而僅得依民法第184條第2項，以加害人主觀上具有 「故意」為由主張權利。 (2)被告張清淵僅因一時受騙掛名為聚芯公司之董事，對於聚 芯公司與揚華公司進行所謂「虛假交易」時間與次數，是 否確實發生在被告張清淵掛名為聚芯公司董事之時，原告 未盡舉舉證之責。再者，聚芯公司實際上係由蕭聖文控制 ，故被告張清淵當無製作或影響揚華公司財務報表之權限 ，自無可能對原告構成侵權行為。又原告主張善良投資人 因投資失利所造成之損害，係因誤信不實財報所造成的純 粹經濟上損失，而被告張清淵作為人頭董事，對於聚芯公 司之帳務一無所知，更不可能「故意」侵害善良投資人所 受純粹經濟上損失。從而，原告主張被告張清淵應負侵權 行為云云，是有誤會。 2、原告主張本件得適用「詐欺市場理論」推定交易因果關係 存在，被告認為並無理由： (1)按原告雖於起訴狀內，援引「外國立法例」、「證券市場 特性」或「民事訴訟法277條但書」等規定，認為就交易 因果關係，應採推定之說。 (2)然本件被告眾多，涉案情節各不相同，有的雖確為實質控 制人，但如被告張清淵而言卻屬單純受騙而擔任的人頭董 事，故若要由被告張清淵證明本件「無交易因果關係及損 害因果關係」，對於一無所知的被告，顯非公平，故本件 損害之因果關係，仍應由原告盡舉證責任。 四、被告廖振淵方面： 聲明：請求駁回原告之訴及假執行之聲請；並陳明如受不利 之判決，願供擔保請求免為假執行。 其陳述及所提出之證據如下： （一）原告未具體主張被告擔任揚華科技股份有限公司（下稱揚 華公司）財務主管期間，就該公司101年第4季至104年第1 季財務報告之作成、簽署104年4月27日募集發行無擔保可 轉換公司債公開說明書，有何疏失、虛偽或隱匿，即要求 被告負損害賠償責任，難謂合法： 1、按「起訴，應以訴狀表明下列各款事項，提出於法院為之 ︰…二、訴訟標的及其原因事實。」、「當事人主張有利 於己之事實者，就其事實有舉證之責任。」，民事訴訟法 第244條第1項第2款、第277條本文定有明文。是原告應先 敘明並證明被告有何違反證券交易法第20條、第20條之1 、第32條、民法第184條之事實。原告如未於起訴狀內特 定其對被告所為請求之原因事實，則原告之起訴不合程式 或不備其他要件，應依民事訴訟法第249條第1項第6款規 定裁定駁回原告之訴，合先陳明。 2、被告雖曾於102年2月起至104年8月擔任揚華公司之財務主 管，並簽署該公司101年第4季至104年第1季財務報告、10 4年4月27日募集發行無擔保可轉換公司債公開說明書，惟 原告起訴狀僅敘述被告詹世雄、林家毅等刑事被告涉嫌之 犯罪行為，並以鈞院檢察署檢察官起訴書為其唯一之證據 方法，即據以主張揚華公司財報不實，被告應連帶負損害 賠償責任云云，並請求自屬無據。實則，被告既未經檢察 官列為刑事被告，不論檢察官起訴書或原告起訴狀內所敘 述之犯罪事實，均未說明被告有參與何一虛偽交易、知悉 虛偽交易進而於財務報告或公開說明書上有何虛偽、隱匿 之行為。則被告有何違反證券交易法第20條、第20條之1 、第32條、民法第184條之事實？於揚華公司101年第4季 至104年第1季財務報告、104年4月27日募集發行無擔保可 轉換公司債公開說明書之何處涉有虛偽不實？就被告未簽 署之101年第1季至第3季之財務報告何以須負連帶賠償責 任？原告均未指明，其起訴顯然不符上開民事訴訟法之規 定。 3、原告雖聲請向財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心調閱其 製作之「就宇加、揚華等上櫃公司疑似虛假交易專案報告 」(下稱「櫃買中心報告」)，企圖以此證明被告有違反證 券交易法第20條、第20條之1、第32條、民法第184條之情 事，惟櫃買中心報告中，並無任何有關被告擔任揚華公司 財務主管期間，就該公司101年第4季至104年第1季財務報 告之作成、簽署104年4月27日募集發行無擔保可轉換公司 債公開說明書，有何疏失、虛偽或隱匿之敘述。本件於原 告起訴後業經數載，原告卻仍無法具體說明被告有參與何 一虛偽交易、知悉虛偽交易進而於財務報告或公開說明書 何處有何虛偽、隱匿之行為，亦未提出任何事證證明，原 告之行為，不僅徒廢時日，浪費司法資源，亦增加被告應 訴之負擔，侵害被告權益甚鉅。 4、再者，櫃買中心報告雖指出宇加科技股份有限公司(下稱 「宇加公司」)、揚華公司、佳營電子股份有限公司(下稱 「佳營公司」)、百徽股份有限公司(下稱「百徽公司」) 等多家公司間之虛偽交易疑慮，惟此僅為櫃買中心之初步 調查結果，內容不乏有櫃買中心之臆測、推論，報告書中 多處記載「存有疑慮」、「疑有不合理之處」、「尚有疑 義」云云，從該報告第27頁之結論與建議，更明確表示從 交易形式上，似僅能間接認定其等交易行為涉疑有不法， 且疑有藉人頭戶登記負責人之跡象，還需再進一步從資金 流程、涉案公司實質負責人、關係人等蒐集具體不法事證 ，囿於查核工具限制，尚難蒐集並明確認定該等公司不法 交易之詳細安排云云，顯見櫃買中心亦無法釐清所有事實 ，該報告無從證明確有虛偽交易之存在。況該報告書亦無 任何隻字片語提及被告有何參與虛偽交易，進而製作虛偽 財務報表、公開說明書之行為，宇加公司、佳營公司、百 徽公司等多家公司間縱有循環交易，亦係於揚華公司之外 部進行，被告實無從知悉，顯與原告所指摘被告所涉之事 實無關。 5、綜上，原告未於起訴狀內特定其對被告所為請求之原因事 實，不符合民事訴訟法第244條之規定，依同法第249條第 1項第6款規定應裁定駁回原告之訴，退步言之，原告亦未 盡其依民事訴訟法第277條之舉證責任，即要求被告負損 害賠償之責，其主張顯不足採。 （二）退步言之，被告任職揚華公司期間，均依照當時法令、會 計原則，憑相關交易單據、發票等製作財務報告，已盡相 當注意義務，縱揚華公司有虛偽交易之事實，該情形係存 在於揚華公司外部，與被告無涉： 1、依財團法人會計研究發展基金會所公告之財務會計準則公 報第三十二號「收入認列之會計處理準則」規定，銷售商 品應於符合下列所有情況時認列收入：「(1)企業將商品 之顯著風險及報酬移轉予買方、(2)企業對於已經出售之 商品既不持續參與管理，亦未維持其有效控制、(3)收入 金額能可靠衡量、(4)與交易有關之經濟效益很有可能流 向企業、(5)與交易相關之已發生及將發生之成本能可靠 衡量」(被證1)，是以，揚華公司銷售商品，被告依照交 易相關合約內容、貨款支付方式、期限等交易條件、商品 出貨狀況等，認定收入已實現或可實現時，即可認列，被 告並無稽查及確認揚華公司所為之交易是否均為真實之義 務，合先陳明。 2、揚華公司財務報告之編製，乃係由會計人員依據公司各單 位提供之單據、發票、契約或報價文件等資料，並遵照相 關會計處理準則製作後，最終始由被告簽核。被告既僅係 揚華公司之財務人員，自僅能核對以揚華公司為主體之相 關文件，該等文件所載內容與現實狀態是否一致，以確認 財務報告之允當性，並核對揭露內容及方式是否符合相關 會計處理準則。至於各單據、發票、契約文件背後之交易 緣由、決策過程、執行細節等，係由揚華公司董事會或其 他業務單位決定，被告無權過問，亦未參與。更遑論原告 所控訴揚華公司、宇加公司、佳營公司、百徽公司等多家 公司間之循環交易，係於揚華公司之外部進行，被告實無 從知悉。由原告主張之事實觀之，其係指控揚華公司負責 人與其他上、下游廠商間之協議及相互配合，於各自負責 範圍內取得或製作應有之文件表單或金流；則除揚華公司 外，既均非被告簽核財務報告所須審核之對象，被告自不 可能知悉其他公司之交易情形以及幕後之交易目的。被告 任職揚華公司之期間，該公司運作正常，確實有進行生產 、銷售，被告依照相關會計準則核對單據文件與現實狀態 一致，認定相關交易真實存在，收入為已實現或可實現， 依法製作101年第4季至104年第1季財務報告、104年4月27 日募集發行無擔保可轉換公司債公開說明書，無任何虛偽 、隱匿之情事。 3、另證券交易法第20條第1項、第2項之適用，須以行為人故 意為前提，此有最高法院83年台上字第4931號刑事判決、 台灣高等法院93年重上字第220號民事判決(經最高法院95 年台上字第2385號民事判決駁回上訴確定)足資參照。原 告既未證明被告有何虛偽、詐欺或其他足致他人誤信行為 之故意，承上述，被告就相關財務報告、公開說明書之簽 署並無任何虛偽、隱匿之情事，自無違反證券交易法第20 條規定之情形。 4、綜上，被告任職揚華公司期間，就該公司之上開財務報告 、公開說明書之製作、簽署，均依照當時會計準則審查， 已盡相當之注意義務，依證券交易法第20條之1第2項、第 32條第2項規定，應免負賠償責任；被告既無故意之虛偽 、詐欺或其他足致他人誤信之行為，自不構成證券交易法 第20條之賠償責任。 （三）又證券交易法第20條之1第1項固規定：「前條第二項之財 務報告及財務業務文件或依第36條第1項公告申報之財務 報告，其主要內容有虛偽或隱匿之情事，下列各款之人， 對於發行人所發行有價證券之善意取得人、出賣人或持有 人因而所受之損害，應負賠償責任：一、發行人及其負責 人。二、發行人之職員，曾在財務報告或財務業務文件上 簽名或蓋章者。」，然縱使美國法院結合市場效率理論所 發展出之「詐欺市場理論」，亦僅推定投資人買入股票與 財報不實間有交易因果關係，投資人仍須證明其損害及金 額與虛偽、隱匿財務報告行為間，具有損害因果關係。就 此最高法院104年台上字第225號、105年台上字第2145號 及105年台上字第2218號民事判決均闡釋甚詳。蓋影響股 價漲跌之因素複雜多端，尚須考量投資大眾對於國內外經 濟成長或衰退之預期心理、產業發展前景或其他不特定因 素，絕非徒憑財務報告而已。是以，原告應先舉證證明本 件投資人損失與被告行為間具有損害因果關係，而非空言 主張揚華公司有財報不實之行為，即要求被告負損害賠償 之責。 （四）原告所主張之損害賠償範圍及損害賠償之計算方式均為錯 誤，不足採信： 1、按被告係自102年2月起始擔任揚華公司之財務主管，於被 告就任前揚華公司之行為與被告無涉，何以被告須就95年 1月13日起或101年4月29日起買入揚華公司股票之投資人 所受之損失負責？原告所主張之損害賠償範圍顯不合理， 自不應准許。 2、次按證券交易法既未就財務報告不實所生股票交易差額之 損害計算予以明文規定，自應回歸民法第216條之規定， 以填補債權人所受損害及所失利益為限；且無論係針對所 受損害抑或所失利益而主張，均以其受有實際上之損害為 成立要件。且衡量損害賠償之標準，首應調查被害人實際 上之損害額，始能定其數額多寡。又損害賠償之目的在於 填補所生之損害，其應回復者，並非「原來狀態」，而係 「應有狀態」，應將損害事故發生後之變動狀況考慮在內 ；而對於投資人所應負之賠償範圍，既係以回復投資人至 未有侵害事實之應有狀態，則本件損害賠償計算方式，應 採「淨損差額法」即以投資人購買價格減去該股票真實價 格之差額，以計算賠償金額，始為合理。此有最高法院10 2年度台上字第1294號民事判決意旨可茲參照。則依民事 訴訟法第277條之規定，原告自應就投資人買入揚華公司 股票時之真實價格先為舉證。 3、末按證券交易法第20條之1第5項規定：「第一項各款及第 三項之人，除發行人外，因其過失致第一項損害之發生者 ，應依其責任比例，負賠償責任。」，是該項就發行人以 外之行為人過失侵權責任部分係採比例責任，僅於行為人 有故意時，始須負全部賠償責任，此與民法上連帶債務之 債務人應連帶對債權人負全部清償責任之規定方式迥異。 上開證券交易法第20條之1第5項應屬民法第28條、第185 條、公司法第23條之特別規定，自應優先於民法上連帶債 務之法理而適用。 4、綜上，原告所主張之損害賠償範圍及計算方式均有錯誤， 且迄今未舉證證明投資人所受之損害及被告所應負責任之 範圍，是原告之主張無任何依據，委無足採，自不得率令 被告負擔損害賠償之責。 （五）綜上所陳，被告任職揚華公司期間，就該公司之上開財務 報告、公開說明書之製作、簽署，均依照當時會計準則審 查，已盡相當之注意義務，故無違反證券交易法之情事， 自無須負損害賠償之責任。原告僅以被告曾任揚華公司財 務主管，即不問情由請求被告負高額賠償責任，不僅令被 告承擔不可承受之重；責被告負權限以外之注意義務，要 求被告查究其他公司交易狀況及其主觀心態，更是事理之 所無。原告此舉誠屬寧枉毋縱，被告卻無端遭池魚之殃， 懇請 鈞院鑒察。是以，原告之訴並無理由，洵非可採， 應予駁回。 五、被告郭宗訓方面： 聲明：請求駁回原告之訴及假執行之聲請；並陳明如受不利 之判決，願供擔保請求免為假執行。 其陳述及所提出之證據如下： （一）原告未就被告如何參與虛偽交易舉證以實其說，其主張應 予駁回： 1、按民事訴訟法第277條規定，當事人主張有利於己之事實 者，就其事實有舉證之責任。 2、被告並無原告於民事起訴狀中所指虛偽交易行為。原證4 之臺灣新北地方檢察署檢察官之起訴書，僅能表彰檢察官 之個人意見，未經審判確認，遑論被告於偵查程序中，自 始即否認有參與虛偽交易或提供不實文件。檢察官未詳閱 卷證即草草起訴，實有謬誤。 3、況詳讀原告所舉被告詹世雄104年6月30日調查筆錄（原證 18），完全沒有關於被告郭宗訓或鴻宗公司的隻字片語。 是原告執此主張被告涉有虛假交易等情事，導致楊華公司 對外公告之財務報告涉有需為隱匿不實云云，顯屬無據。 4、此外，原告所舉櫃買中心專案報告中，載明：「依本中心 查德資料並參酌媒體報導，揚華公司董事長林家毅或前顧 問詹世雄指導進行安排或虛偽交易藉以虛增營收，相關虛 偽交易對象計有鴻測公司、強森公司、GpLighting、 MegaLighting、云捷公司、晶鴻公司、千亞公司、亞瑟公 司、亞軒公司、安揚公司及綠能公司等」（原證19）等語 ，顯見參與虛偽交易之人，並不包括被告及鴻宗公司。 5、抑有進者，原告亦自承被告及鴻宗公司，僅「疑似」虛假 交易（原告民事準備一暨陳報狀第10頁第8行以下），顯 見原告自己也無被告有不法行為之確信，益徵本案並無證 明原告主張為真實之證據。 6、綜上，原告並未舉證被告如何參與虛偽交易，亦未舉證被 告有何故意或過失不法侵害投資人之權利，或有何故意以 背於善良風俗之方法加損害於他人，復未舉證證明被告有 何違反保護他人之法律，則原告依證券交易法第20條第1 項、同條第3項，及民法第184條第1、2項規定請求被告負 損害賠償責任，亦乏實據，應予駁回。 （二）被告無從參與揚華公司財務報告之編製，原告遽以證交法 第20條請求被告負損害賠償責任，於法未合： 1、按證券交易法第20條第1項規定：「有價證券之募集、發 行、私募或買賣，不得有虛偽、詐欺或其他足致他人誤信 之行為。」，由該項文義解釋可知，依該條規定負損害賠 償之人，應以故意且得直接影響交易之真實及純潔者為限 。 2、是以，縱認揚華公司於依法對外公告之財務報告上為虛偽 不實之記載，誤導市場投資人之判斷進而買進或繼續持有 系爭股票為真（僅假設），然被告並非揚華公司之發行人 、公司負責人或其他內部關係人，顯無從參與揚華公司財 務報告之編製之最後決定。本此，原告遽以證券交易法第 20條規定請求被告負損害賠償責任，應屬無據甚明。 （三）被告應就交易因果關係及損害因果關係，負舉證之責： 1、依民事訴訟法第277條規定，原告理應就投資人買進或繼 續持有揚華公司有價證券及被告行為間之因果關係（交易 因果關係），及投資人價差損失與被告行為間之因果關係 （損害因果關係），負舉證之責。 2、交易因果關係部分，原告雖以證券市場特性及外國立法例 ，主張應推定交易關係存在。然原告所指顯非法律別有之 規定，依民事訴訟法第277條但書規定，不得作為舉證責 任倒置之理由甚明。至於原告另主張由其負舉證責任將生 顯失公平之情事云云，然遍觀卷證，原告迄未就如何顯失 公平作任何說明，即據此主張應由被告負舉證責任，應屬 無據。 3、損害因果關係部分，原告所舉證據僅有原證12之媒體報導 及原證13揚華公司股價圖，充其量只能證明投資人可能有 價差損失，而無法證明該損失與被告行為間有何之因果關 係。原告據此請求，舉證顯有不足。 （四）綜上可知，原告請求均屬無據。 六、被告連仕滄方面： 聲明：請求駁回原告之訴。 其陳述及所提出之證據如下： （一）為被告違反證券交易法等情事，依法請求損害賠償事件， 提出無罪抗辯：訴之聲明：即原告所提「被告等違反證券 交易法等情事，依法請求損害賠償事」等，請求無罪判決 。對原告所提訴之聲明中，事實及理由之實體部分，澄清 如下： 1、起訴書第14頁第6行：被告連仕滄確曾於佳營電子股份有 限公司（下稱佳營公司）擔任業務單位產品部之「經理」 而非經理人（協理級或以上），亦非採購主管（主管為周 耀彬－處長及郭惠君－副總），依佳營公司內規，經理級 有台幣５０萬元的額度核准權限（參附證１）；第15頁第 11行：趁職務之便從事虛偽交易，虛增佳營公司營業收入 …，本人依職權在工作任務範圍內，遵照上級主管交代行 事，不知也無從得知其為虛偽交易，亦沒有虛增佳營公司 營業收入的必要，只依照業務人員對客戶所提訂單需求， 依佳營公司規定在公司內部發起採購流程。對於原告請求 權基礎所提，依證卷交易法、民法、公司法等相關規定， 向本人請求連帶賠償，實無理由。本人任職期間自98年2 月至104年9月止。 2、原告依據起訴書（原證21）之內容提起告訴，其中與本人 有關部分尚未開始審理，相關被告之偵訊或調查筆錄，疑 點重重且相互矛盾，含糊不清，與事實不符，嚴重侵害本 人權益，茲列舉部份如下。 (1)原證21第43頁，第19項及20項，被告郭宗訓：2.…經佳營 公司介紹於104年3、4月向揚華公司進貨…出貨與安揚、 源昇公司…，在第76頁，第7項：經佳營公司介紹向揚華 公司進貨銷往凱鈺公司之事實。但本人與郭宗訓乃經由顏 貫軒於103年8月初，在其經營的火鍋店初次見面認識，同 年8月18日應郭宗訓之要求，欲透過佳營公司，成為安揚 產品的經理商，本人在得到安揚顏貫軒的正式回信同意（ 附證2）後佳營公司與鴻宗公司正式簽訂合約（附證3）； 揚華也是經由顏貫軒及馬滋憶以郵件方式提供資料(附證 4)而知其採購窗口黃意涵，同日由佳營公司業務Phoenix 以電話及電郵相互往來（附證5），本人直至當年中秋節 前（附證6，攝於2014/9/4拜訪當日）藉由送月餅前往拜 會，方能真正與黃小姐見上一面，何能介紹揚華公司與鴻 宗郭宗訓相互認識並進行交易？又於第61頁第2項顏維德 ：5.伯威、鴻宗…係安揚公司指定佳營公司銷貨之客戶； 第3項顏貫軒：1.佳營公司銷貨之鴻宗郭宗訓、達京公司 鄭漢森係顏貫軒找來參與交易…。第37頁第3項顏維德： 5.…缺乏資金，希望透過…取得公司的營運資金，其中有 介紹恩合、鴻宗、達京、勳爵公司。又查104年偵第33927 號顏貫軒於12月17日偵訊筆錄（附證7）所記錄第46頁， 最後問答－問：就你（顏貫軒）所知，佳營、瀚荃、…是 否知道是假交易？答：我不清楚，感覺應該是知道；第48 頁最後之答：鴻宗的郭宗訓本來是我的客戶…，第49頁第 2問答－問：鴻宗、伯威、達京、勳爵、恩合是誰出面跟 你談的？答：鴻宗是郭宗訓…勳爵是李浩華；明顯可見郭 宗訓所言不實，然郭宗訓竟於103年9月11日偵查中，直指 是由本人介紹安排，指示其為不法情事；終於在105年度 偵字13841及105年度偵字第22743併辦意旨書第19頁第10 項：2.103、104年間，鴻宗公司有向揚華佳營凱鈺…進貨 ，銷貨與安揚及源昇公司。均為安揚公司顏貫軒介紹並安 排上下游廠商，買賣ＬＥＤ…（附證8），方能真相大白 ，證明本人蒙受不實指控。 (2)原證21第62頁第6項被告李浩華：4.係透過連仕滄指示與 佳營公司交易，及6.…由佳營公司交付出貨單、發票給勳 爵公司,勳爵公司再依單據開立送貨單、發票予源昇、安 揚公司之事實。依（附證9）電郵明顯可看出佳營公司與 勳爵公司首次生意往來為佳營向勳爵採購，其報價單只發 給同部門處長－周耀彬為開端，後處長指示本人承辦才開 始往來；乃因勳爵李浩華急於開拓自身公司業務，頻頻詢 求合作機會，探得佳營公司現況認為有生意機會，應其要 求提供本人所負責上游供應商（安揚顏貫軒）窗口的電話 ，自行連繫顏貫軒才有後續與佳營公司業務往來及互相簽 訂合約（附件一之被證八號）。再者，其提供之所有文件 及資料，包括採購單、回簽收貨單、佳營公司提供勳爵公 司的報價單等，一律由業務單位方小姐（Phoenix）與勳 爵公司全權負責業務連絡事宜（附證10），均未見任何佳 營公司對其指定交貨客戶，且勳爵公司李浩華明確知悉所 購買之產品，是佳營公司代理之「安揚」公司所提供產品 （附件一之被證九號），竟妄稱是本人指示其將貨賣給佳 營公司的「客戶」安揚或源昇！又105年度偵字13841及10 5年度偵字第22734併辦意旨書第22頁第18項（附證11）安 美達公司負責人張世鴻：1.…經由勳爵公司之李浩華介紹 和佳營公司交易，並介紹顏貫軒給伊認識,顏貫軒代表安 揚及源昇公司…由顏貫軒決定交易時間,未和佳營公司之 人聯絡。末查源昇公司於103年10月下旬經由安揚介紹（ 附件一之被證十號），本人才知悉源昇公司及其相關資料 ，方依佳營公司內規流程，於103年10月27日完成內部電 子簽核，使成為佳營公司供應商（附證12），而勳爵公司 首次採購自佳營公司的安揚公司的產品，其銷貨客戶經查 為源昇公司（103年9月19日附證13），又查檔案105金重 訴1資料光碟中，由安揚馬滋憶提供，其中第22頁至第27 頁（附證14）記載源昇公司於103年9月至103年12月的進 貨廠家及銷貨廠家，若真如李浩華所說，應可在文件中查 到源昇公司由佳營公司進貨的記錄，然明顯與事實不符， 源昇公司是佳營簽訂合約的供應商之一，並非下游客戶； 勳爵李浩華於偵訊中所述明顯扭曲事實。 (3)原證21第61頁第2項顏維德：2.安揚、晶鴻、源昇公司供 貨與佳營公司後…亦由顏貫軒陪同連仕滄出面請客戶端銷 貨予安揚或源昇之…云云；本人從未與顏貫軒同去客戶端 拜訪討論其下游客戶，遑論請客戶銷貨予安揚或源昇公司 ，亦不知竟有賣回安揚或源昇之情事，本人與安揚公司顏 貫軒合作初期，即曾親口詢問顏貫軒貨物最後會賣給誰？ 顏貫軒告知sorting點測分類後，將會銷往香港、韓國或 大陸的ＬＥＤ客戶，也提供名片供參考，同時詢問了相關 領域問題，顏貫軒均能立即回答，之後陸續提供專利文件 及教學說明（附證15）。第3項顏貫軒：1…另伯威陳威智 係顏維德找來，其餘均為連仕滄所找之事實。本人任職佳 營公司，自應遵守雙方公司簽署之合約，所發起之採購單 ，均為安揚公司及其相關供應商提供的下游指定客戶（附 證16及附件一被證二、七號），其中不乏本人舊識（例如 勳爵李浩華曾為佳營員工），但也僅止於提供電話或名片 ，未曾有當面介紹任何人或公司予顏貫軒或安揚，其所謂 ?由連仕滄所找?之語意含糊曖昧，有釐清之必要。第63頁 第10項證人馬滋憶：3.顏貫軒會交代有些出貨，有些不要 出貨…會將貨品銷回安揚或源昇公司之事實。；可知佳營 下游指定客戶的銷貨廠家，系由顏貫軒及馬滋憶指示及通 知，本人及佳營公司業務人員或助理等人，並不知貨物有 回銷供應商之情事。 (4)原證21第63頁第10項證人馬滋憶：4…每週以電子郵件寄 送計劃表…賣回安揚公司或源昇公司。其所說計劃表實為 佳營公司內部所提?每周業績更新及預估表?之節錄部份內 容；每周一上午產品部門開例會前，由業務員Phoenix依 其主管Horace王楚驊要求,提供客戶剩餘額度表（附證17 ），依據所列客戶剩餘額度，參考客戶應收帳款付款日期 ，更新業績計劃表於每周之例會，向部門主管郭惠君副總 報告，依現況經常調整計劃，亦需經財務部門首肯，其計 劃才有可能實現。所謂每週以電子郵件寄送計劃表，實乃 安揚依合約第五條所列（附件一被證一號），且曾發電郵 要求依其格式供其參考用（附件一被證六號），然此所謂 計劃表不幸遭誤導，似被鈞院檢察署認知為由佳營主導整 個交易！？誤會大矣。 3、本人於佳營公司任職期間，所有業務行為均遵公司規定流 程，依職權辦理。自103年3月起，依上級主管指示陸續與 安揚公司、晶鴻公司，按規定流程簽訂經銷合約書，將上 開公司之電子晶片產品銷售予揚華、鴻測、強森光電、鴻 宗、達京等公司，均有書面文件為依據，所行採購流程的 發起，本人是被指派負責的窗口，換成產品部任何人均可 以發起採購流程，只要齊備文件並完成所有流程，符合內 規（附證18-105金重訴1卷(104他5090卷1，第451頁及第4 56頁)）；同時被告任職佳營公司前後近10年，持續為佳 營公司推廣產品，恪盡己責，遇有機會必向客戶推廣介紹 佳營公司相關產品（附證19）直至104年5月仍持續不斷在 大陸區推廣安揚公司產品，實不知其為原告所指之虛偽交 易或虛增營業額一事。 （二）對原告之主張爭執部分－於鈞院檢察署104年度偵字第000 00等號起訴書認定被告等人涉犯違反證券交易法乙案（見 原證4），現由鈞院刑事庭審理中（案號：105年度金重訴 字第1號，至股）；被告連仕滄否認涉有如鈞院檢察署104 年度偵字第12818等號起訴書所載違反證券交易法之犯意 或犯行，對於虛偽不實之交易，亦毫無所悉，對上述原告 所提訴之聲明中，事實及理由之實體部分，所提疑點急待 澄清以還我清白。基於罪證有疑，利於被告之證據法則， 希望貴院明鑑，以保障被告基本權益。 1、按原告無非係依據前述鈞院檢察署104年度偵字第12818等 號起訴書（即原證4）之內容，主張被告連仕滄係依據共 同被告即佳營公司負責人董正文之要求，配合被告顏維德 設計、被告顏貫軒執行操作之虛偽交易模式從事進、銷貨 ，即由被告詹世雄直接掌控之安揚公司及晶鴻公司連續銷 貨予佳營公司，佳營公司再以月結90天之收款條件，將前 述購入「貨物」出售予經同意配合虛偽交易之下游客戶端 ，即被告詹世雄、林家毅實際掌控之揚華公司、鴻測公司 、強森光電公司與鴻宗公司郭宗訓、達京公司鄭漢森等公 司；上述公司後可將「貨物」如數銷往被告詹世雄所掌控 之安揚或源昇公司，構成一循環交易（參原證4第15頁至 第17頁），認定被告連仕滄與其他被告於前述虛偽交易中 ，各以提供他公司之大小章、不實訂購單、填製不實會計 憑證並記帳冊、製作揚華公司不實進貨紀錄、銷貨發票、 憑證等文書資料等方式，參與前述虛偽交易、虛增公司進 銷貨金額之不法行為，並導致揚華公司於依法對外公告之 財務報告上為虛偽不實之記載及交付予認股人或應募人之 公開說明書發生不實之情事。 2、惟被告連仕滄所任職務只是佳營公司之產品部經理，並非 經理人，採購單僅依公司規定發起採購流程，非由業務單 位客戶相對應負責人確認客戶訂單並依公司流程完成訂單 核可後，不准向供應商進行採購，所有上游採購單均需經 過產品部處長、產品部副總郭惠君、管理部及財務長江振 成、總經理董正文核可，層層確認簽名，才可以製成採購 單，蓋上採購章，對外進行採購行為；再者，依照公司規 定，經理級別，只有台幣伍拾萬元的信用額度核可權限， 亦不負責客戶銷售端之業務，確實不知有如前述起訴書所 列載虛偽交易或循環交易之情形。本案之交易資料甚為龐 雜，公訴人僅於104年9月11日對被告連仕滄進行乙次訊問 後即提起公訴，其如斯認定，實屬誤會，亦與事實不符， 關於上情，被告連仕滄業於105年4月15日向 鈞院刑事庭 提出刑事準備書狀（參附件一）為無罪答辯，故被告連仕 滄茲亦援引上開書狀內容以為本件訴訟之答辯理由，謹請 鈞院酌參。 （三）針對107年9月20日原告提出之民事準備(二)狀所提出相關 事證說明，提出抗辯如下： 1、對原告所提第3頁第2行「銷貨給…鴻宗公司、意先、鴻飛 、京文、伯威、銓盛、伯冠、信金、盛瑞、穩鈦、艾格、 仁丰、育銨、安美達、達京、基正、原康、勳爵、德章、 興德、合創、晉旺、鴻測、強森、鴻飛…等公司，最後再 由前述公司將貨物賣回給詹世雄實際負責的源昇公司，… 」，其上列公司皆為安揚公司與佳營公司，依合約相關規 定的指定客戶，附上來自原廠供應商（安揚公司）的信件 為證。（附證2-1） 2、原告所提第3頁第26行「他們會每周自己估算所需的金額 …email給顏貫軒或馬滋憶…」，已於被告於107年9月18 日所提之意旨狀中附證17提出說明，實為顏貫軒等人意圖 倒果為因，將一開始為求方便，要求本人提供的客戶信用 額度狀況，變成例行性回報，習慣後更隨時要求更新內容 提供參考，誤導檢方所致。 3、第3頁第23行，顏貫軒說「我覺得大部分都沒有出貨…」 ，然不論是由安揚公司代送指定客戶並提供收貨憑證，或 由客戶直接回傳貨物簽收憑證，佳營公司的業務人員或助 理及財務部門包括倉庫，都認定客戶確實已經由原廠代送 到其指定客戶端。（附證2-2） 4、又第27行「…當初顏貫軒去和代理商或客戶端談的時候， 就與他們約定好貨物最後全部都會流回詹世雄所實際經營 的安揚或源昇」，然本人依當時部門最高主管鄭國正副總 指示，103年2月下旬首次一同前往安揚公司內湖辦公室， 見面洽談代理合作事宜時，並未曾提及任何回銷安揚公司 或源昇公司，在場的馬滋憶、顏維德、顏貫軒及一位Iren e（安揚公司的員工）及鄭國正均可對質；此顏維德所說 只能證明顏貫軒與其他代理商及客戶端談的時候有此約定 。 5、第5頁第5行「是否認識勳爵公司的李浩華？答：認識，他 是佳營公司的連仕滄介紹的。」其未說明清楚的是，所謂 介紹僅是將對方的電話及英文名字告知對方，其見面認識 及洽談均由其互相連繫，本人未曾參與，更不知其談論內 容；此部份已於107年9月18日李浩華以證人身分出庭時說 明。同頁第18行「李浩華曾告訴我，所有的進銷貨只是紙 上作業，並不需要支付佳營公司貨款，…」，買賣貨物因 第三方交易是可以只有紙上作業，但不需要支付貨款，明 顯不合常理。 6、第11頁第9行，「原佳營公司103年7月本為凱鈺公司ＬＥ Ｄ ＣＨＩＰ交易之下游廠商，後於103年10月、11月卻 成為凱鈺公司之上游廠商，於104年5月又變為凱鈺公司之 下游廠商；」此因凱鈺公司為ＩＣ設計公司，有自己設計 的ＬＥＤ驅動元件在市場上銷售；佳營公司為代理商，欲 代理其產品而向其採購銷售，為正常交易行為。 7、第16頁第3行「連仕滄與我洽談生意時，即告訴我佳營公 司會出貨給凱鈺公司，再由凱鈺公司出貨給勳爵公司，所 以從103年10月開始，勳爵公司就有凱鈺公司訂貨」、「 我記得103年間連仕滄主動打電話給我，表示要介紹生意 給我，當時連仕滄向我表示生意就是以佳營公司直送客戶 ，貨不經過勳爵公司的方式進行，也就是說貨品由供應商 佳營公司直接送至佳營公司指定的下游客戶，…」，首先 ，佳營公司與勳爵公司的交易是由103年8月開始，當時與 凱鈺公司正在合作ＬＥＤ驅動元件，並不知道凱鈺會成為 佳營公司的安揚產品下游指定客戶，如何告訴？再者，是 李浩華因為想多做生意主動瞭解佳營公司現況，發覺有安 揚公司合作的商機，經要求才會提供電話號碼給李浩華， 其所說的「以佳營公司直送客戶，貨不經過勳爵公司的方 式進行，也就是說貨品由供應商佳營公司直接送至佳營公 司指定的下游客戶」是當時佳營公司與安揚公司的合作現 況，其斷章取義、移花接木，實不知所謂；再者，本人或 佳營公司未曾為勳爵公司指定任何客戶，只有佳營公司依 安揚公司的報價單，交貨給指定客戶勳爵公司並由安揚公 司代送貨的文件，可以作為證明。（附證2-3） 8、第16頁第27行，ＬＩＮＥ對話照片，因為其對話截圖並非 於調查局訊問時當場截的圖（因其圖右上方所示為?今天? ），且其對話內容並不完全，明顯被刪除部份對話，希望 能有其他上、下文以協助回想當時所談內容，到底為何； 因為勳爵成為凱鈺的下游客戶，是顏貫軒與顏維德安排， 本人僅依公司長官要求，依職權辦理，佳營公司內部是公 開透明的作業流程，並不知有不妥之處。 9、最後，第17頁第23行達京公司鄭漢森筆錄「…我答應後… 顏維德就安排我向揚華公司凱鈺公司及佳營公司下單採購 ，顏維德會交代顏貫軒聯絡我源昇及安揚公司本次需求的 貨品項目及數量，‥‥」當天筆錄第2頁最後問答「你們 三方交易為何？答：揚華、佳營、凱鈺在尚未跟我們交易 之前，就有賣貨給安揚跟源昇，就我所知是這樣，是顏貫 軒跟我講的。」（附證2-4），可知顏貫軒一開始就誤導 所謂『佳營公司的指定客戶』將安揚公司賣貨給佳營公司 ，說成佳營公司本來就賣貨給安揚跟源昇公司，以致佳營 公司的所有指定客戶ex.伯威、安美?、勳爵、京文、原康 、基正、德章、艾格、仁丰…等皆認定佳營公司原本就賣 貨給安揚及源昇公司，亦未可知。 七、被告張世杰方面： 聲明：請求駁回原告之訴及假執行之聲請；並陳明如受不利 之判決，願供擔保請求免為假執行。 其陳述及所提出之證據如下： （一）本件原告未盡對於被告違犯證券交易法或侵權行為之舉證 責任： 1、按「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責 任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限 。」民事訴訟法第277條定有明文。 2、本件原告主要以臺灣新北地方法院檢察署起訴書(即原證 4)及財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心之「就宇加、揚 華等上櫃公司疑似虛假交易專案報告」作為本件請求損害 賠償之依據，然查被告張世杰並非該起訴書中所列之被告 ，該起訴書所臚列之犯罪事實均與被告張世杰無關，而中 華民國證券櫃檯買賣中心「就宇加、揚華等上櫃公司疑似 虛假交易專案報告」中亦無隻字片語提及被告張世杰有何 參與虛偽交易和製作虛偽財務報表及公開說明書等不法行 為，退萬步言，縱使揚華科技股份有限公司(下稱揚華公 司)有任何虛偽交易，就臺灣新北地方法院檢察署起訴書 所載，該等虛偽交易亦為林家毅、詹世雄等人之主導策畫 ，被告張世杰根本不可能知悉林家毅等人之安排，故本件 原告應先按民事訴訟法第277條證明被告張世杰有何違反 證券交易法或侵權行為之事實，而非僅因被告張世杰曾於 101年3月至102年1月間擔任揚華公司之財務主管，即認被 告應就本件投資人之損害負連帶賠償責任。 3、被告張世杰雖於101年3月至102年1月間擔任揚華公司之財 務主管，且曾於101年第1季至101年第3季揚華公司之財務 報告上簽章，然原告並未明確指出揚華公司於何時開始有 虛偽不實之交易?該幾季財務報告何處涉有虛偽不實?且被 告於102年1月離職之後之財務報告，縱有原告所指財報不 實之情形，則為何被告也要對此負擔連帶賠償責任?原告 對此亦未具體說明，僅以臺灣新北地方法院檢察署起訴書 及財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心之「就宇加、揚華 等上櫃公司疑似虛假交易專案報告」作為被告本件有違犯 證券交易法或侵權行為之事實之證據，原告實已違反民事 訴訟法第277條而未盡其舉證責任。 （二）本件原告應舉證證明本件投資人損失與被告行為間之損害 因果關係： 1、按最高法院104年台上字第255號民事判決：「關於買賣投 資行為與不實財報間之因果關係，基於股票價值之認定與 一般商品不同，無從依外觀認定其價值，往往須參酌公司 過往經營績效、公司資產負債、市場狀況等資訊之揭露， 使市場上理性之投資人得以形成判斷；於投資人買進或賣 出時，此不實消息已有效反應於股價上，不論投資人是否 閱讀此不實財報均推定其信賴此財報而有交易因果關係， 固無待舉證；但投資人仍須證明損害及其金額與不實財報 間之因果關係。又損害賠償之目的在填補所生之損害，其 應回復者，並非「原來狀態」，而係「應有狀態」，自應 將非可歸責於債務人之變動狀態加以考慮，認僅應有狀態 之損失始與不實財報間有因果關係。」次按最高法院105 年台上字第2218號民事判決：「損害賠償之目的在於填補 債權人所生之損害，其應回復者係應有狀態，自應將非可 歸責於債務人事由之變動狀況考慮在內。此外，股票投資 人雖推定信賴自由市場之機制而有交易因果關係，但投資 人仍須證明其損害及金額與人為操縱股價行為間，具有損 害因果關係。」 2、由上述最高法院判決可知，本件原告雖主張由被告負擔交 易因果關係之舉證責任，惟原告仍應舉證證明本件投資人 損失與被告行為間具有損害因果關係，而非空言主張投資 人之損害與揚華公司財報不實之行為存有損害因果關係。 （三）原告主張被告應按證券交易法第20條、第20條之1、民法 第28條、公司法第23條第2項及民法第184條、民法第185 條等規定負損害賠償之責並無理由： 1、按證交法第20條規定：「有價證券之募集、發行、私募或 買賣，不得有虛偽、詐欺或其他足致他人誤信之行為。有 價證券之募集、發行、私募或買賣，不得有虛偽、詐欺或 其他足致他人誤信之行為。發行人依本法規定申報或公告 之財務報告及財務業務文件，其內容不得有虛偽或隱匿之 情事。違反第一項規定者，對於該有價證券之善意取得人 或出賣人因而所受之損害，應負賠償責任。」次按證交法 第20條之適用，實務及學說見解皆以行為人主觀上係以故 意為要件，若為過失所致則不適用本條之賠償責任，此有 台灣高等法院96年金上字第5號民事判決：「證券交易法 第20條第1、2、3項規定，所指之虛偽、詐欺、隱匿之行 為，從條文之文義加以解釋，應係指故意之行為而言。此 參之同法第174條有關刑事責任之規定並未處罰過失犯自 明。再者，依證交法第32條之立法理由觀之，77年證券交 易法第32條修正理由，乃係將原條文「虛偽或欠缺」改為 「虛偽或隱匿」，此因「欠缺」屬公司業務上之疏忽，並 非故意隱瞞，如公開說明書有欠缺情事時，可以通知發行 人補正，不宜遽予處罰。因此將「欠缺」改為「隱匿」， 以示處罰故意行為之意。本件系爭更新財測非證交法第32 條所定公開說明書之主要內容，已如前述，惟因同法第20 條所規定之虛偽、隱匿之用語，與證交法第32條所規定者 相同，自應作相同之解釋，而依前述證交法第32條修正之 立法理由觀之，可認虛偽、隱匿、詐欺及其他足致他人誤 信之行為，均限於故意，不包括過失行為在內。」可稽， 故本件原告必須先舉證證明被告主觀上係故意違犯證交法 第20條為請求損害賠償之前提要件。 2、被告雖於101年3月至102年1月間擔任揚華公司之財務主管 ，然由原告所提出之臺灣新北地方法院檢察署起訴書觀之 ，揚華公司縱有虛偽不實交易等情事，亦是揚華公司負責 人及高層人士即詹世雄、林家毅等人與揚華公司作虛偽交 易之其他公司負責人間之犯罪計畫，被告並未參與其中亦 從不知悉渠等間之虛偽不實交易，此由臺灣新北地方法院 檢察署從未傳喚偵查被告且未將被告起訴可證。且按前述 實務及學說見解，證交法第20條之適用以行為人主觀上係 以故意為要件，若為過失所致則不適用本條之賠償責任， 則原告實應先舉證證明被告就揚華公司財報不實有何故意 隱匿、虛偽、詐欺等情事，否則被告根本無需負擔證交法 第20條之損害賠償責任至明。 3、又按證交法第20條之1規定「前條第二項之財務報告及財 務業務文件或依第三十六條第一項公告申報之財務報告， 其主要內容有虛偽或隱匿之情事，下列各款之人，對於發 行人所發行有價證券之善意取得人、出賣人或持有人因而 所受之損害，應負賠償責任：一、發行人及其負責人。二 、發行人之職員，曾在財務報告或財務業務文件上簽名或 蓋章者。前項各款之人，除發行人外，如能證明已盡相當 注意，且有正當理由可合理確信其內容無虛偽或隱匿之情 事者，免負賠償責任。會計師辦理第一項財務報告或財務 業務文件之簽證，有不正當行為或違反或廢弛其業務上應 盡之義務，致第一項之損害發生者，負賠償責任。前項會 計師之賠償責任，有價證券之善意取得人、出賣人或持有 人得聲請法院調閱會計師工作底稿並請求閱覽或抄錄，會 計師及會計師事務所不得拒絕。第一項各款及第三項之人 ，除發行人外，因其過失致第一項損害之發生者，應依其 責任比例，負賠償責任。前條第四項規定，於第一項準用 之。」 4、被告擔任揚華公司財務主管期間，揚華公司確實有生產 LED，並非虛設而無實際營運之公司，且被告擔任揚華公 司財務主管(即財務處長)期間，財務處之編制由下而上為 會計人員、財務經理、財務處長，並由會計人員負責作帳 及製作財務報告，經財務經理加以覆核後再由財務處長簽 章，且會計人員作帳之憑據係由公司各單位提供文件及廠 商發票等等，例如業務單位提供業務文件、採購單位提供 採購文件、倉庫提供貨物驗收入庫單、供應商提供發票等 等，會計人員既然係依據公司各單位所提供之文件及發票 作帳及製作財務報告，則只能就形式上審核該等文件、發 票是否合乎會計流程，根本不可能就該等文件背後之交易 是否為真實加以判斷知悉，故縱然揚華公司有原告所述虛 偽交易、財務報告不實之情事，則被告根本不可能僅由會 計人員所做出之公司帳冊及財務報告知悉揚華公司負責人 及高層人員所策劃之虛偽不實交易之犯罪計畫，則被告按 證交法第20條之1第2項已盡注意義務，且當時揚華公司就 LED生產之營收僅三、四千萬元，遠低於業界同樣生產LED 公司的平均營收上億元，故被告實有理由相信揚華公司之 所有交易皆為真實，按證交法第20條之1第2項，被告應免 負賠償責任。 5、「按民法第184條關於侵權行為所保護之法益，除有同條 第1項後段及第2項之情形外，原則上限於既存法律體系所 明認之權利（固有利益，而不及於權利以外之利益特別是 學說上所稱之純粹經濟上損失或財產上損害，以維護民事 責任體系上應有之分際，並達成立法上合理分配及限制損 害賠償責任，適當填補被害人所受損害之目的。是當事人 於投資金融商品時，請求銀行賠償其購買或轉換金融商品 所受之投資損失，該項損失即屬上述所謂純粹經濟上損失 或財產上損害，是當事人若未能證明銀行有何違反民法第 184條之情事，自不得依侵權行為之規定，請求損害賠償 。」最高法院102年台上字第1458號民事判決參照。本件 原告所主張之投資人之損害乃純粹經濟上之損失，與民法 第184條第1項前段規範之「權利」受侵害有別，原告援引 民法第184條第1項請求損害賠償實屬無據。 6、末按「證券詐欺受害人之損害，乃「純粹經濟上之損失」 ，其所有之有價證券本身並未滅失或毀損，僅係證券所表 彰之價值減損，此經濟利益受到侵害，與民法第184條第1 項前段規範「權利」受侵害者有別，即無該條項適用之餘 地。至民法第184條第2項所謂違反保護他人之法律者，係 指以保護他人為目的之法律，亦即一般防止妨害他人權益 或禁止侵害他人權益之法律而言；證交法第20條、第20條 之1之立法目的係為發展國民經濟，並保障投資，所保障 者僅及於社會法益，而非保護個別股票投資人；且證交法 第20條、第20條之1規定係屬特殊侵權行為類型，其構成 要件、舉證責任均特殊立法考量，自不得再認係保護他人 之法律而適用民法第184條第2項規定。」台灣高等法院10 1年金上字第7號民事判決參照。故原告實無理由以被告違 反證交法第20條及第20條之1主張以民法第184條第2項請 求損害賠償。 （四）本件原告所請求之損害賠償金額之計算方式實為錯誤： 1、本件原告所請求之損害賠償金額計算方式係將投資人之損 失全然歸咎於財報不實，未考慮到其他可能影響股價之因 素，例如政治、景氣、天然災害等因素，故本件原告未將 其他可能影響股價之因素加以排除，直接認定投資人之買 入價格扣除所謂報載消息公布後出售股票之價格為本件損 害賠償額未免速斷。 2、本件損害賠償額之計算應採淨損差額法，此有臺灣高等法 院99年金上更1字第1號民事判決可稽：「按財務報告不實 所生股票交易差額之損害，究應如何計算，證券交易法並 無明文規定，僅於同法第157條之1就「內線交易」所生之 損害賠償額計算方式為明文規定，故學說及實務莫衷一是 。惟所謂賠償權利人的損害，主要為股價下跌之損失。此 種損失，有由於詐欺因素（例如不實資訊）所造成者；有 由於詐欺以外的因素（例如市場走勢、政治事件等）所造 成者。美國法院實務上大致有兩種不同的計算方法：一為 毛損益法（gross income loss；即謂不論該差額係因不 實財報所引起，或其他市場因素所造成，被告均應承受跌 價的結果)，一為淨損差額法（out-of-pocket method； 即謂被告僅賠償因詐欺因素所造成的損失，亦即證券的「 真實價格」與「買價或賣價」之間的差額，其餘部分係因 詐欺以外之因素所造成，被告不負賠償責任）；本院審酌 修正前證券交易法第20條第3項損害賠償之規定，既未就 財務報告不實所致損害之損害額計算及認定標準為規範， 則其損害賠償方法，應依據民法第216條之規定，除法律 另有規定或契約另有訂定外，應填補債權人所受損害及所 失利益。又損害賠償之目的在於填補所生之損害，其應回 復者，並非「原來狀態」，而係「應有狀態」，應將損害 事故發生後之變動狀況考慮在內（最高法院96年度台上字 第172號判決意旨參照）」，故本件原告主張以購入價額 扣除所謂報載消息公布後出售之價額為本件損害賠償額之 計算方式實為錯誤。 八、被告江漢彰方面： 聲明：請求駁回原告之訴及假執行之聲請；並陳明如受不利 之判決，願供擔保請求免為假執行。 其陳述及所提出之證據如下： （一）本件原告未盡對於被告違犯證券交易法或侵權行為之舉證 責任： 1、按「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責 任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限 。」民事訴訟法第277條定有明文。 2、本件原告主要以臺灣新北地方法院檢察署起訴書(即原證 4)及財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心之「就宇加、揚 華等上櫃公司疑似虛假交易專案報告」作為本件請求損害 賠償之依據，惟查該起訴書所載被告江漢彰之犯罪事實有 多處並非事實，被告否認之，被告係桑緹亞公司負責人， 經由友人介紹認識揚華科技股份有限公司(下稱揚華公司) 執行長林家毅及其特助劉鈞浩，被告原欲與揚華公司商談 投資桑緹亞公司事宜，然林家毅提出由桑緹亞公司擔任揚 華公司中間貿易商作為揚華公司投資桑緹亞公司之條件， 即桑緹亞公司僅需擔任揚華公司銷貨至大陸地區之中間貿 易商，並可收取3％佣金，並不需負責中間之物流、金流 、收款等責任，且桑緹亞公司並未將前述擔任中間貿易商 之佣金收入列入財務報表所載公司營收中，可證原告起訴 狀中所謂「被告為虛增桑緹雅公司營收…竟允以擔任中間 貿易商…」等等並非事實，況被告刑事案件仍在審理中， 被告是否有該起訴書所列犯罪事實實非無疑。又查該中華 民國證券櫃檯買賣中心「就宇加、揚華等上櫃公司疑似虛 假交易專案報告」僅為櫃買中心之初步調查結果，報告中 多處記載「存有疑慮」、「疑有不合理之處」云云，顯見 該報告僅為櫃買中心之推論，該報告無法證明確實有虛偽 交易之存在。且退萬步言，縱然揚華公司有原告所述之虛 偽交易及不實財務報告等等，然揚華公司之財務報告、公 開說明書之製作過程，被告根本不可能參與，則原告僅以 臺灣新北地方法院檢察署起訴書及中華民國證券櫃檯買賣 中心「就宇加、揚華等上櫃公司疑似虛假交易專案報告」 作為被告本件有違犯證券交易法或侵權行為之事實之證據 ，原告實違反民事訴訟法第277條而未盡其舉證責任。 （二）本件應由原告舉證證明本件投資人損失與被告行為間之損 害因果關係： 1、按最高法院104年台上字第255號民事判決：「關於買賣投 資行為與不實財報間之因果關係，基於股票價值之認定與 一般商品不同，無從依外觀認定其價值，往往須參酌公司 過往經營績效、公司資產負債、市場狀況等資訊之揭露， 使市場上理性之投資人得以形成判斷；於投資人買進或賣 出時，此不實消息已有效反應於股價上，不論投資人是否 閱讀此不實財報均推定其信賴此財報而有交易因果關係， 固無待舉證；但投資人仍須證明損害及其金額與不實財報 間之因果關係。又損害賠償之目的在填補所生之損害，其 應回復者，並非「原來狀態」，而係「應有狀態」，自應 將非可歸責於債務人之變動狀態加以考慮，認僅應有狀態 之損失始與不實財報間有因果關係。」。次按最高法院 105年台上字第2218號民事判決：「損害賠償之目的在於 填補債權人所生之損害，其應回復者係應有狀態，自應將 非可歸責於債務人事由之變動狀況考慮在內。此外，股票 投資人雖推定信賴自由市場之機制而有交易因果關係，但 投資人仍須證明其損害及金額與人為操縱股價行為間，具 有損害因果關係。」 2、由上述最高法院判決可知，本件原告雖主張由被告負擔交 易因果關係之舉證責任，惟原告仍應舉證證明本件投資人 損失與被告行為間具有損害因果關係，而非空言主張投資 人之損害與揚華公司財報不實之行為存有損害因果關係。 （三）原告主張被告應按證券交易法第20條、第20條之1、第32 條、民法第28條、公司法第23條第2項及民法第184條、民 法第185條等規定負損害賠償之責並無理由： 1、按證交法第20條規定：「有價證券之募集、發行、私募或 買賣，不得有虛偽、詐欺或其他足致他人誤信之行為。」 ，被告並非揚華公司股票出賣人，亦非募集及發行揚華公 司股票之人，被告僅為與揚華公司交易之廠商桑緹亞公司 之負責人，對於揚華公司之財報、公開說明書等等亦無製 作或變更之權利，是被告並非證交法20條規範之主體，自 無須依證交法第20條第3項負擔損害賠償責任。 2、次按證交法第20條之1規定：「前條第二項之財務報告及 財務業務文件或依第三十六條第一項公告申報之財務報告 ，其主要內容有虛偽或隱匿之情事，下列各款之人，對於 發行人所發行有價證券之善意取得人、出賣人或持有人因 而所受之損害，應負賠償責任：一、發行人及其負責人。 二、發行人之職員，曾在財務報告或財務業務文件上簽名 或蓋章者。」，而被告既非揚華公司負責人，亦非揚華公 司職員，更非曾在揚華公司財務報告或財務業務文件上簽 名或蓋章者，則被告自非該條規範之對象。 3、且按證交法第20條之適用，實務及學說見解皆以行為人主 觀上係以故意為要件，若為過失所致則不適用本條之賠償 責任，此有台灣高等法院96年金上字第5號民事判決：「 證券交易法第20條第1、2、3項規定，所指之虛偽、詐欺 、隱匿之行為，從條文之文義加以解釋，應係指故意之行 為而言。此參之同法第174條有關刑事責任之規定並未處 罰過失犯自明。再者，依證交法第32條之立法理由觀之， 77年證券交易法第32條修正理由，乃係將原條文「虛偽或 欠缺」改為「虛偽或隱匿」，此因「欠缺」屬公司業務上 之疏忽，並非故意隱瞞，如公開說明書有欠缺情事時，可 以通知發行人補正，不宜遽予處罰。因此將「欠缺」改為 「隱匿」，以示處罰故意行為之意。本件系爭更新財測非 證交法第32條所定公開說明書之主要內容，已如前述，惟 因同法第20條所規定之虛偽、隱匿之用語，與證交法第32 條所規定者相同，自應作相同之解釋，而依前述證交法第 32條修正之立法理由觀之，可認虛偽、隱匿、詐欺及其他 足致他人誤信之行為，均限於故意，不包括過失行為在內 。」可稽，故本件原告必須先舉證證明被告主觀上係故意 違犯證交法第20條為請求損害賠償之前提要件。 4、又按證券交易法第32條規定：「前條之公開說明書，其應 記載之主要內容有虛偽或隱匿之情事者，左列各款之人， 對於善意之相對人，因而所受之損害，應就其所應負責部 分與公司負連帶賠償責任：一、發行人及其負責人。二、 發行人之職員，曾在公開說明書上簽章，以證實其所載內 容之全部或一部者。三、該有價證券之證券承銷商。四、 會計師、律師、工程師或其他專門職業或技術人員，曾在 公開說明書上簽章，以證實其所載內容之全部或一部，或 陳述意見者。」而被告並非證券交易法第32條所規範之行 為人，茲與該條賠償責任無涉。 5、又「按民法第184條關於侵權行為所保護之法益，除有同 條第1項後段及第2項之情形外，原則上限於既存法律體系 所明認之權利（固有利益，而不及於權利以外之利益特別 是學說上所稱之純粹經濟上損失或財產上損害，以維護民 事責任體系上應有之分際，並達成立法上合理分配及限制 損害賠償責任，適當填補被害人所受損害之目的。是當事 人於投資金融商品時，請求銀行賠償其購買或轉換金融商 品所受之投資損失，該項損失即屬上述所謂純粹經濟上損 失或財產上損害，是當事人若未能證明銀行有何違反民法 第184條之情事，自不得依侵權行為之規定，請求損害賠 償。」最高法院102年台上字第1458號民事判決參照。查 本件原告所主張之投資人之損害乃純粹經濟上之損失，與 民法第184條第1項前段規範之「權利」受侵害有別，原告 援引民法第184條第1項請求損害賠償實屬無據。 6、末按「證券詐欺受害人之損害，乃「純粹經濟上之損失」 ，其所有之有價證券本身並未滅失或毀損，僅係證券所表 彰之價值減損，此經濟利益受到侵害，與民法第184條第1 項前段規範「權利」受侵害者有別，即無該條項適用之餘 地。至民法第184條第2項所謂違反保護他人之法律者，係 指以保護他人為目的之法律，亦即一般防止妨害他人權益 或禁止侵害他人權益之法律而言；證交法第20條、第20條 之1之立法目的係為發展國民經濟，並保障投資，所保障 者僅及於社會法益，而非保護個別股票投資人；且證交法 第20條、第20條之1規定係屬特殊侵權行為類型，其構成 要件、舉證責任均特殊立法考量，自不得再認係保護他人 之法律而適用民法第184條第2項規定。」台灣高等法院10 1年金上字第7號民事判決參照。故原告實無理由以被告違 反證交法第20條及第20條之1主張以民法第184條第2項請 求損害賠償。 （四）本件原告所請求之損害賠償金額之計算方式實為錯誤： 1、本件原告所請求之損害賠償金額計算方式係將投資人之損 失全然歸咎於財報不實，未考慮到其他可能影響股價之因 素，例如政治、景氣、天然災害等因素，故本件原告未將 其他可能影響股價之因素加以排除，直接認定投資人之買 入價格扣除所謂報載消息公布後出售股票之價格為本件損 害賠償額未免速斷。 2、本件損害賠償額之計算應採淨損差額法，此有臺灣高等法 院99年金上更1字第1號民事判決可稽：「按財務報告不實 所生股票交易差額之損害，究應如何計算，證券交易法並 無明文規定，僅於同法第157條之1就「內線交易」所生之 損害賠償額計算方式為明文規定，故學說及實務莫衷一是 。惟所謂賠償權利人的損害，主要為股價下跌之損失。此 種損失，有由於詐欺因素（例如不實資訊）所造成者；有 由於詐欺以外的因素（例如市場走勢、政治事件等）所造 成者。美國法院實務上大致有兩種不同的計算方法：一為 毛損益法（gross income loss；即謂不論該差額係因不 實財報所引起，或其他市場因素所造成，被告均應承受跌 價的結果)，一為淨損差額法（out-of-pocket method； 即謂被告僅賠償因詐欺因素所造成的損失，亦即證券的「 真實價格」與「買價或賣價」之間的差額，其餘部分係因 詐欺以外之因素所造成，被告不負賠償責任）；本院審酌 修正前證券交易法第20條第3項損害賠償之規定，既未就 財務報告不實所致損害之損害額計算及認定標準為規範， 則其損害賠償方法，應依據民法第216條之規定，除法律 另有規定或契約另有訂定外，應填補債權人所受損害及所 失利益。又損害賠償之目的在於填補所生之損害，其應回 復者，並非「原來狀態」，而係「應有狀態」，應將損害 事故發生後之變動狀況考慮在內（最高法院96年度台上字 第172號判決意旨參照）」，故本件原告主張以購入價額 扣除所謂報載消息公布後出售之價額為本件損害賠償額之 計算方式實為錯誤。 九、被告林家毅方面： 聲明：請求駁回原告之訴及假執行之聲請；並陳明如受不利 之判決，願供擔保請求免為假執行。 其陳述及所提出之證據如下： （一）原告起訴主張財報不實部分： 1、原告起訴主張揚華公司之財務報表自101年第1季至104年 第1季財務報告有虛偽不實之情事，誤導原告授權人買進 或繼續持有揚華公司股票，並於財報不實真相遭揭露後， 蒙受股價下跌之損失等云云。惟： (1)被告林家毅自97年間擔任鴻測公司之管理部經理，並於10 1年初以被告林美惠名義成立氮晶科技有限公司（下稱氮 晶公司），同年3月間以氮晶公司之名義與詹世雄一同投 資入主金美克能公司（後擬增加金美克能公司之營運項目 ，轉投入LED產業，轉型為LED生產廠商，並改名為：揚華 科技股份有限公司，下稱揚華公司），由林美惠擔任揚華 公司董事長，被告林家毅擔任揚華公司營運管理處處長， 並自104年6月起擔任揚華公司董事長等情，並不爭執。 (2)被告林家毅原任職於詹世雄掌控之鴻測公司。鴻測公司長 期投入LED產品之生產。嗣被告林家毅應詹世雄之託轉任 金美克能公司，並將金美克能轉型為LED生產廠商，故決 定採購LED相關設備。揚華公司先後於(1)101年4月13日向 鴻測公司採購WECON LS-368型LED晶粒分類挑撿機12台、 WECON PB-220型點測機3台、FITTECH IPT-6000型LED點測 機7台，(2)101年5月9日向鴻測公司採購WECON LS-368型 LED晶粒分類挑撿機15台、FITTECH IPT-6000型LED點測機 10台等，並將鴻測公司部分員工轉調至揚華公司任職（被 證2），以利揚華公司可迅速投入LED生產，並將生產之產 品出售獲利，足見揚華公司確實有生產營運之能力，並非 虛設而無實際營運之公司。 (3)原告起訴雖主張揚華公司有虛偽不實之交易，然原告否認 之。而按「當事人於其利己事實之主張，除事實於法院已 顯著，或為其職權上已認知者外，應負立證之責」最高法 院18年度上字第1685號判例意旨參照。原告主張揚華公司 有虛偽不實之交易，其財務報表自101年第1季至104年第1 季財務報告有虛偽不實之情事，所憑之證據僅新北地方法 院檢察署檢察官104年度偵字第12818、17236、21391、26 384、26573、26800、29956、32060、32064、33927、344 57、34465之起訴書（即原證4）。另原告所主張之櫃臺買 賣中心之報告，僅以單方評估有虛假交易之情形，亦未見 任何證據資料證明該報告之依據，自無法以該櫃臺買賣中 心之報告即認定揚華公司之財務報告有虛偽不實。另被告 林家毅等人係於101年3月間參與揚華公司之營運，揚華公 司何時開始為虛偽不實交易，就101年度第1季財務報告是 否涉有虛偽不實之交易，亦攸關原告附表1、2所列授權人 之分類。然而原告迄今仍為舉證。依此，原告就揚華公司 為虛偽交易並有財報不實之舉證，既有不足，自應駁回原 告之請求。 2、原告起訴另主張揚華公司於(1)101年4月13日向鴻測公司 採購WECON LS-368型LED晶粒分類挑撿機12台、WECON PB-220型點測機3台、FITTECH IPT-6000型LED點測機7台 ，共計4074萬元，(2)101年5月9日向鴻測公司採購WECON LS-368型LED晶粒分類挑撿機15台、FITTECH IPT-6000型 LED點測機10台，共計5055萬7500元，均非新品，揚華公 司以新品或接近新品之價格購買中古機器，受有重大損害 ，且財務報表中未為資產減損之評價，導致揚華公司之財 務報表有資產高估之情事。然： (0)FITTECH IPT-6000型LED點測機之生產廠商為惠特公司，W ECON PB-220型、WECON LS-360型、WECON LS-368型LED晶 粒分類挑撿機之生產廠商為威控公司，倘揚華公司向上開 二公司採購機器設備，該機器設備因必須訂製，從訂購至 交機安裝，需費時至少二個月，廠商並無庫存可以立即供 貨，此有惠特公司105年5月13日函覆鈞院刑事庭稱：「( 一)本公司『FITTECH IPT-6000型LED點測機』於民國101 年4月13日庫存數量0台、101年5月9日庫存數量56台。(二 )上開型號點測機於客戶訂購時並無庫存，則從客戶訂購 至交機安裝需2個月製成可交機」可證（參見被證1）。 (2)再者，該機器設備之操作涉及專業，亦必須對招募員工進 行教育訓練，倘若揚華公司對外採購LED設備及招募員工 ，將無法立即投入LED之生產及銷售。因此揚華公司經董 事會討論決議，除向鴻測公司採購現有設備，鴻測公司亦 移轉訂單，並由熟悉機器操作之員工協助揚華公司操作設 備，即可在最短時間內投入LED生產及獲利。證人蕭永金 於另案刑事庭作證時亦證稱：機器買來一開始放在竹東鎮 ，101年5月後機台進入，機台狀況沒問題，有排四班在輪 ，一班約4到5人，總共20幾個員工，這些產線在兩個禮拜 到一個月以內上軌道。點測、分類的工作團對有從鴻測公 司的課長。鴻測公司當初的客戶有千亞公司及銥光公司轉 移到揚華公司來幫忙。從鴻測公司賣到揚華公司的機器在 運作上沒有故障或產能低下的問題等語（被證3）。 (3)綜上，本件採購案之交易價格係交易雙方考量有生產線及 訂單之移轉，且將熟悉業務的員工轉任至揚華公司任職， 揚華公司即可在最短時間內投入LED生產及獲利，並非單 純機器設備之採購，並無損害揚華公司之利益。原告主張 揚華公司以新品或接近新品之價格購買中古機器，受有重 大損害等云云，顯屬無理。 3、原告起訴認被告林家毅應依證券交易法第20條、第20條之 1、第28條、公司法第23條第2項及民法第184條等規定， 對起訴狀附表1-3之投資人負損害賠償責任。然原告並未 舉證主張揚華公司各年度之虛偽交易等事實，已如前述， 此部分之請求即屬無理。況關於證券投資人所受之損害額 如何認定，亦未見原告就損害與財報間之因果關係部分提 出舉證： (1)按「依證交法應公告或申報之財務報告及財務文件或依同 法第三十六條第一項公告申報之財務報告，其主要內容有 虛偽或隱匿之情事，有價證券之善意取得人、出賣人或持 有人就其因而所受之損害，得依同法第二十條之一第一項 至第三項之規定，向應負賠償責任之發行人、負責人、曾 於財務報告或財務業務文件上簽名或蓋章之發行人職員及 簽證會計師請求賠償，其性質為侵權行為損害賠償。請求 權人原應證明因信賴不實財報而陷於錯誤，因此一誤信而 為投資之決定（買進、賣出或持續持有），並因該投資決 定而受有損害。關於買賣投資行為與不實財報間之因果關 係，基於股票價值之認定與一般商品不同，無從依外觀認 定其價值，往往須參酌公司過往經營績效、公司資產負債 、市場狀況等資訊之揭露，使市場上理性之投資人得以形 成判斷；於投資人買進或賣出時，此不實消息已有效反應 於股價上，故依「詐欺市場理論」，不論投資人是否閱讀 此不實財報均推定其信賴此財報而有交易因果關係，固無 待舉證；但投資人仍須證明損害及其金額與不實財報間之 因果關係。又損害賠償之目的在填補所生之損害，其應回 復者，並非「原來狀態」，而係「應有狀態」，自應將非 可歸責於債務人之變動狀態加以考慮，認僅應有狀態之損 失始與不實財報間有因果關係」（參見附件1：最高法院 104年度台上字第225號裁判意旨參照）。而我國集中市場 受許多政治、外國股市等非正常因素影響，是投資人持有 期間內影響股價之因素，原因多端，然原告僅說明計算方 式為104年6月16日後出售價格或現仍持股者以0元計算與 購入揚華公司有價證券之價差價格，原告對於損害賠償數 額之計算方式，顯係排除所有市場上之風險（如政策、景 氣、天然災害）之因素。再者，原告起訴狀之附表1、3僅 列求償金額，惟未提出附表1：自101年4月29日起(含)至1 04年6月15日(含)止之授權人及附表2：自104年4月27日起 (含)至104年6月16日(含)止之授權人就損害賠償數額之詳 細計算方式，此計算損害賠償數額之方式實難採憑。 (2)次按「不實財報公告前已取得有價證券之持有人，就其因 而所受之損害，依證交法第20條之1第1至3項規定，為損 害賠償請求者，仍須證明其損害與不實財報間有因果關係 ，尚不能逕依詐欺市場理論推定其買入股票與財報不實間 交易因果關係」（最高法院104年度台上字第225號裁判意 旨參照）。而查：原告起訴係主張揚華公司於101年第1季 至104年第1季財務報告有虛偽不實，然原告起訴狀附表2 所示之投資人係95年1月13日(含)起至101年4月28日(含) 止期間買入揚華公司股票之普通股投資人之持有人，揆諸 前揭說明，原告並未主張該期間財務報表並無不實之情形 ，則此部分之授權人自不能依「詐欺市場理論」推定其買 入股票與財報不實間有交易因果關係，原告仍應舉證證明 此類授權人如有損失，與揚華公司財報間有何因果關係。 然原告均未舉證說明以實其說。依此，原告主張被告應對 附表2所示之授權人負損害賠償之責，並無理由。 (3)關於證券詐欺損害賠償之方法可分為淨損差額法及毛損益 法。 ①所謂淨損差額法，係以原告之市場損害為中心，該損害 為原告因被告詐欺而為交易時，證券買賣時之「市價」 與若無不實陳述或隱匿時證券應有之「真實價值」二者 間之差額。亦即對受害之買受人而言，係以買進時之市 價減去該股票之真實價值所得之差額，以為損害；對於 受害之出賣人而言，則以股票之真實價值減去賣出之市 價所得之差額，以為損害。此種損害賠償計算方法之目 的在於限縮損害的因果關係，使原告的損害僅侷限於與 被告詐欺行為有因果關係的損害，若係非由被告詐欺行 為所致之損害，如因市場因素或其他系統性風險所造成 的股價下跌，被告則無庸負責。此計算方式亦可避免原 告藉由證券詐欺訴訟之提起，將其本應承擔之正常投資 風險，全部移轉給被告承擔，應為較公平之計算方式。 ②毛損益法：毛損益法以回復證券詐欺受害人至交易前之 應有狀態為原則，並以衡平法與被告之利得為論理基礎 。其損害之計算方法為股票之「購買價格」減去原告「 再出售該股票之價格」；倘若原告仍持續持有該股票， 則計算方法為「購買價格」減去「被告揭露事實時之價 格」。此交易方法以原告交易之價額與嗣後被告詐欺事 件被揭露後交易價格為損賠之主要依據，原告交易時點 後所發生之損害，縱與被告之詐欺行為無直接關係，被 告仍須負責，無疑擴大原告損害賠償之範圍。 ③依此淨損差額法的計算方法在於限縮損害的因果關係， 使原告的損害僅侷限於與被告不實財報行為有因果關係 的損害，若是非被告不實財報行為所致之損害，如由市 場因素或其他系統性風險所造成的股價下跌，被告無庸 負責。而毛損益法則指被告詐欺情事被揭露時之市價， 或於揭露後合理期間內原告再出售之市價以為決定，缺 點在於無法將市場因素造成之損失與被告詐欺行為所造 成之損失明確區分，對被告而言，強制其負擔非因其詐 欺行為所造成之損失，顯不公平，對原告而言，其受償 則有不當得利之虞。因此，淨損差額法原則較能避免原 告藉由證券訴訟之提起，將所有投資損失之風險，全部 移轉給被告承擔。依此，本案應採淨損差額賠償原則較 為合理。原告係以授權人出售之價格（或仍持有者以０ 計算）之損害賠償數額，顯無理由。 （二）原告起訴主張公開說明書不實部分： 1、揚華公司確實有LED設備並有LED產品之生產，原告僅依新 北地方法院檢察署檢察官104年偵字第12818、17236、213 91、26384、26573、26800、29956、32060、32064、3392 7、34457、34465之起訴書即認定揚華公司自101年第1季 至104年第1季財務報告有虛偽不實之情事，未見有其他舉 證，已如前述。依此，原告起訴主張揚華公司於104年4月 27日募集發行無擔保可轉換公司債3億元，揚華公司製作 公開說明書內所揭露之101年至103年財務資料中有涉嫌虛 偽不實之財務資料等，使投資大眾誤認公司營運良好而為 錯誤的投資決策判斷云云等，實屬無據。 2、再者，原告起訴認被告林家毅應依證券交易法第32條、第 28條、公司法第23條第2項及民法第184條等規定，負損害 賠償責任，並以揚華公司於104年6月16日連續8個交易日 之平均收盤價作為損害賠償之計算方法。然證券交易市場 之股價瞬息萬變，而影響股價之因素眾多，除如本件之違 約交割案爆發外，景氣狀況、政策擬定與施行、市場利多 利空消息等均會影響股價之變動，並非單一因素所構成。 而揚華公司之股價自104年6月16日雖連續下跌8個交易日 ，然同產業類股指數及發行量加權股價指數僅維持平盤， 且股價自第9個交易日復至少連續2日漲停，此有原告提出 之原證13可證。顯見揚華公司之股價下跌時可能係因104 年6月16日因遭檢調搜索，投資人非理性賣單所致，投資 人之股票跌價損失與公開說明書無關。原告此部分之主張 實屬無理。 十、被告歐陽自坤方面： 聲明：原告之訴關於被告編號9即被告歐陽自坤部分及關於 此部分假執行之聲請均駁回。受不利之判決，願供擔保請求 免為假執行。 其陳述及所提出之證據如下： （一）不爭執事項： 1、被告歐陽自坤自103年6月25日至106年6月24日止為友旺科 技股份有限公司（下稱友旺公司）之負責人。 2、被告歐陽自坤於104年12月31日遭新北地方法院檢察署以 如原證4所示之起訴書（下稱另案起訴書）提起公訴。 （二）程序部分：原告雖依證券投資人及期貨交易人保護法（下 稱投保法）第36條規定請求免供擔保准為假執行云云；然 揆諸投保法第36條，該條規定雖係為確保受內線交易、不 當訊息或操縱股價所害之證券投資人能獲得補償所設，然 立法者為促保護機構慎重聲請假執行，避免侵害行為人之 權利，乃於該條明定保護機構依本法提起訴訟聲請假執行 時，仍應釋明有在判決確定前不為執行，恐受難以抵償或 難以計算之損害等原因，法院始得准保護機構免供擔保得 為假執行。惟於本件中，原告僅空言泛稱以往類似案件受 害人有求償無門之情形，卻隻字未提本件在判決確定前若 不為執行，有何將使如附件1所示投資人難以受償或受有 難以計算損害之事實。另原告又主張本件系爭不法事實發 生迄今已有十餘數年，而被告林家毅等於102年5月經新北 地方法院檢察署提起公訴云云；惟，被告林家毅係自101 年起始透過揚華公司陸續與包含被告歐陽自坤所經營之友 旺公司在內等多家公司行號進行交易，而被告林家毅、被 告歐陽自坤係迨104年12月31日始遭提公訴，並無其所謂 十餘數年之情事，是原告聲請假執行所據之事實顯與客觀 事實相悖，實難期其所指如附件1所示投資人有難以受償 或受有難以計算損害等情為真。從而，原告既未釋明本件 有何得假執行之原因，其所請與上開投保法第36條之規定 即難謂有合，爰請鈞院就此聲請予以否准。 （三）實體部分：原告以另案起訴書主張被告歐陽自坤應與被告 詹世雄、林家毅等被告依證券交易法（下稱證交法）第20 條、第20條之1、第32條；公司法第23條第2項；民法第28 條、第184條及第185條等規定，對如附件1所示投資人連 帶負損害賠償責任，無非係以：(1)被告歐陽自坤於103年 間因友旺公司營運狀況不佳，有意出讓經營權，因而認識 被告林家毅，並洽談被告林家毅出資向被告歐陽自坤購買 友旺公司股權等事宜；(2)被告林家毅、詹世雄於104年1 月間因資金短絀，無力支應其他以虛偽交易方式挪用之揚 華公司等多家公司之資金，遂以美化公司財報之名義，取 得被告歐陽自坤之合作，由被告歐陽自坤指示友旺公司以 貨到付現之方式陸續向被告林家毅實際掌控之永晴公司採 購「貨品」達1億7,105萬元，再以貨到90天內收款之條件 ，將「貨品」虛偽銷售揚華公司，友旺公司則從中賺取4% 之進銷貨價差利潤，被告詹世雄、林家毅則取得友旺公司 之款項加以挪用；(3)被告林家毅、詹世雄身為揚華公司 負責人，竟違反善良管理人注意義務，與被告歐陽自坤進 行上開虛偽交易，由歐陽自坤提供不實訂購單，填具不實 會計憑證，製作揚華公司不實進貨記錄等憑證，虛增揚華 公司進銷金額並挪用揚華公司購貨款項，致使揚華公司於 對外公告之財務報告為不實虛偽記載；(4)致揚華公司援 引上開不實交易之資訊交付予認股人或應募人之公開說明 書發生不實情事；以及(5)被告林家毅、詹世雄既已違反 上開證交法、公司法、民法之規定，即應對如附件1所示 投資人負侵權行為損害賠償責任，而被告歐陽自坤既與被 告林家毅、詹世雄共同為上開虛偽交易，即屬共同侵權行 為人，自應依民法第185條規定負連帶損害賠償責任云云 ；惟查，另案起訴書所指與事實多有不符，原告之請求並 非實在，茲分述如下。 1、原告據另案起訴書主張被告歐陽自坤配合被告詹世雄、林 家毅為虛偽交易等情並非事實： (1)另案起訴書雖載稱被告歐陽自坤係因友旺公司營運狀況不 佳，擬出讓友旺公司經營權而結識被告林家毅云云。然， 原告始終未舉證說明友旺公司於103年間有何營運狀況不 佳之具體狀況，自無法進一步證明被告歐陽自坤有為本件 不法行為之動機，且被告歐陽自坤與被告林家毅本不相識 ，係友旺公司另名董事楊祥傳認為被告林家毅擔任執行長 之揚華公司業績良好，且揚華公司將與泰國多贏通信簽訂 無限雙頻蜂窩WIFI基地台採購合約，並接獲中華電信及台 北捷運中運量電聯車全程同步錄影系統之訂單，因而希望 促成被告歐陽自坤與被告林家毅能有業務上合作，始於10 3年間介紹被告歐陽自坤與被告林家毅認識，就此等事實 ，參諸訴外人楊祥傳107年7月31日於鈞院刑事庭另案105 年度金重訴字第1號違反證交法等案（下稱違反證交法等 案）證述：「（被告歐陽自坤辯護人黃律師問：你有無介 紹林家毅給歐陽自坤認識？）有。」、「（被告歐陽自坤 辯護人黃律師問：介紹林家毅給歐陽自坤認識的時間點， 是在你當選友旺公司董事之前？還是之後？）當選之後。 」、「（被告歐陽自坤辯護人黃律師問：為何會介紹林家 毅給歐陽自坤認識？）因為林家毅當時經營楊華公司，我 也是友旺公司的董事，認為雙方有生意可以往來，所以介 紹雙方認識。」、「（被告歐陽自坤辯護人黃律師問：歐 陽自坤有無說要出讓經營權？）沒有。」等語即可知悉； 又友旺公司於103年已轉虧為盈，103年迄104年1月間之股 價均價約為11.9元，營運狀況良好（同被證1），只要有 拓展業務機會，仍可向上發展，被告歐陽自坤並無出讓經 營權之動機。由是可知被告歐陽自坤結識被告林家毅，係 經營企業營運之普遍業務行為，為替友旺公司創造產品買 賣之營收，而非如另案起訴書所指係為轉讓友旺公司經營 權作準備。而被告林家毅經楊祥傳介紹而與被告歐陽自坤 認識後，雖曾表達欲購買友旺公司股份，但被告歐陽自坤 並未同意，僅向被告林家毅表示其應自行於股票公開市場 收購股票，故被告歐陽自坤自始至終不曾出售任何股份與 林家毅或詹世雄，至於彼等嗣後係如何於公開市場取得友 旺公司股份，被告歐陽自坤並不知悉。此參諸被告林家毅 於上開違反證交法等案同日證述「（歐陽自坤辯護人郝律 師問：你認識歐陽自坤後，是否有表示要買友旺公司的股 票？）沒有。」、「（歐陽自坤辯護人郝律師問：有無向 歐陽自坤提過要用任何方式購買友旺公司的股票？）我們 先業務往來，還沒有提到要買股票的事情。在揚華業務合 作前，詹世雄的公司就有一部份友旺公司的股票，但詳細 取得我不清楚。」、「（歐陽自坤辯護人郝律師問：你或 你可控制的部分，有無取得友旺公司的股票？）沒有。」 、「（歐陽自坤辯護人郝律師問：有無和歐陽自坤約定要 讓亞微科和晶鎂公司取得友旺公司的董監席次？）沒有。 」、「（歐陽自坤辯護人郝律師問：是否知道亞微科及晶 鎂公司如何取得友旺公司的董監席次？）不曉得。」、「 （歐陽自坤辯護人郝律師問：亞微科和晶鎂兩間公司取得 友旺公司的股份，你是否有實質控制？）沒有。」亦可明 瞭。從而原告主張被告歐陽自坤結識被告林家毅、詹世雄 係為出讓經營權等云云全非事實。 (2)原告雖據另案起訴書主張被告林家毅、詹世雄係以美化公 司財報之名義，取得被告歐陽自坤之合作等情；惟： ①被告歐陽自坤與被告林家毅於103年11月間討論路由器 合作時，因被告林家毅實際所出之該路由器訂單遠不及 三萬台，在經被告歐陽自坤追問何時可下該三萬台之訂 單時，被告林家毅則稱在該年度下大單之機會不高，但 揚華公司計劃收購LED次級品，由於進購該LED次級品於 實際市場上均須以現金立即切貨，而揚華公司當時無法 以現金立即處理，乃詢問被告歐陽自坤是否有興趣承作 ，被告歐陽自坤為繼續爭取「揚華公司將來可能與泰國 多贏通信間無限雙頻蜂窩WIFI基地台採購，及揚華公司 將來可能與中華電信及台北捷運中運量電聯車全程同步 錄影系統之訂單」而須與揚華公司保持持續之業務合作 關係，並評估友旺公司可藉此機會學習篩選LED次級品 之技術而認為可行後，始裁示友旺公司承作本業務，況 若再參諸被告林家毅於上開違反證交法等案偵查階段中 ，於104年11月4日在法務部調查局臺北市調查處明確證 述：「（問：你當初係如何遊說歐陽自坤配合參與前述 假交易？）我一開始與歐陽自坤合作時，完全沒有提過 這是假交易……。」等語（請參新北地方法院檢察署 104年度偵字第17236號卷八第61頁），同日於新北地方 檢察署明確證述：「（問：為何歐陽自坤會同意你介紹 的這個交易？）這對友旺公司能增加收益，這是我的認 知。最後他的想法是什麼，我不知道，但這對他來說， 可以增加友旺公司收益。」等語（請參新北地方法院檢 察署104年度偵字第17236號卷八第82頁），復於107年7 月31日違反證交法等案中再明確證述：「（歐陽自坤辯 護人郝律師問：依據104年1月20日筆錄，會議上洽談系 爭LED交易當時有無跟歐陽自坤表示是假交易？）沒有 。」等情，益可推知被告林家毅從未向被告歐陽自坤提 及系爭交易為假交易，被告歐陽自坤確係出於替友旺公 司創造營收之目的始同意進行系爭交易。 ②又被告歐陽自坤僅與被告林家毅談妥此次LED次級品交 易之大原則：「即友旺公司獲利率需在4%（含）以上、 貨品直接送交揚華公司、揚華公司之付款期限為 Inovice day 90天」，其餘交易進行之細部條件如運送 、揚華公司代驗貨以及請款流程等則交由兩家公司之聯 絡窗口人員(即訴外人唐俐與被告林家毅指派之被告劉 鈞浩，祈請 鈞院傳訊該二人到庭證述相關事實以明被 告歐陽自坤是否有侵權行為之故意或過失)負責，被告 歐陽自坤並未經手。從而，原告主張被告歐陽自坤係欲 美化揚華公司財報而與被告林家毅、詹世雄合作等情， 非僅並未舉證，參酌上情亦顯與其主張之事實不符。 ③再者，被告林家毅雖於另案刑事訴訟中承認伊有違反證 券交易法等罪之行為，但由被告林家毅105年1月8日於 違反證交法等案證述：「（法官問：就起訴書之被起訴 犯罪事實，有何意見？）……七、就犯罪事實七友旺公 司也是一樣，我承認我有做起訴犯罪事實。但起訴書事 實中提到涉及他人犯罪部分，我昨天才收到起訴書，一 時間無法確認。」等語，並未陳稱關於其與被告歐陽自 坤交涉之部分為不法。準此，原告並無任何證據可證明 被告歐陽自坤於當時即知悉永晴公司為林家毅及詹世雄 控制之公司，以及其與林家毅所談定之LED次級品交易 為假交易之認識。 (3)被告歐陽自坤指示友旺公司與永晴公司合作並非基於與被 告林家毅進行假交易之意思：被告林家毅於103年11月間 詢問被告歐陽自坤是否有興趣承作LED次級品交易時，被 告歐陽自坤當時向林家毅表示友旺公司並無LED次級品之 篩選技術且無銷售通路，恐有困難，須再為考慮。其後， 被告歐陽自坤多方探詢LED市場上之供應商，亦再回頭詢 問楊祥傳是否有管道可收購LED次級品，其後未久楊祥傳 即向被告歐陽自坤介紹自林家毅處知悉之永晴公司，被告 歐陽自坤在評估LED市場上打入供應鏈之成本門檻後，遂 決定由永晴公司擔任供貨商，但被告歐陽自坤僅認知永晴 公司是市場上供應商之一，並不知悉永晴公司係由何人掌 控。此由楊祥傳107年7月31日於違反證交法等案證述：「 （檢察官問：調查筆錄中，你稱：『實在，但我只提供永 晴公司的名稱，因為這間公司是林家毅告訴我的。』，當 初林家毅是怎麼跟你說的？）林家毅只是口頭上告知我一 下，我就提供給歐陽自坤。」、「（檢察官問：你方稱永 晴公司任何的資料你都不知道？）我都沒有參與。」、「 （檢察官問：在林家毅和你說永晴公司之前，你有無聽過 永晴公司？）沒有。」、「（檢察官問：為何林家毅跟你 講永晴公司，你就告訴歐陽自坤？）因為買賣東西誰可以 提供，林家毅比較熟悉。」、「（檢察官問：當時永晴公 司負責人是誰？）不清楚。」、「（檢察官問：林家毅跟 你說永晴公司的事情，是在友旺與揚華業務往來之前還是 之後的事情？）我也不清楚。」等語，以及被告林家毅同 日同案證述：「（歐陽自坤辯護人郝律師問：你將永晴公 司的資訊交給何人？及告知友旺公司的哪一人？）我是跟 當時負責揚華的窗口劉鈞浩聯絡。當我跟歐陽自坤討論這 生意時，也說揚華需要的規格跟價格就是定在這，若友旺 公司能找到合適的，揚華當然願意購買，以採買條件、相 關交易條件或者品質、價格要符合揚華的需求，揚華不會 在乎要跟誰買，我們討論過程中，友旺公司有想自己尋求 供應商，為何我們最後會買大陸的產品，主要也是價格因 素，最後我才推薦永晴，永晴原先就是揚華的供應商，請 友旺評估是不是直接向永晴購買。」、「（歐陽自坤辯護 人郝律師問：當時會議中有無向歐陽自坤表示永晴公司是 你所控制的公司？）沒有。」等語即明。 (4)被告歐陽自坤於主觀上，係本於確有LED次級品送達揚華 公司之確信而指示友旺公司與揚華公司交易，且友旺公司 於104年1月28日起至同年6月4日間之所有交易均係在接獲 揚華公司訂單後始進行： ①如上所述，被告歐陽自坤指示友旺公司與揚華公司、永 晴公司進行LED次級品交易，係基於為使友旺公司打入 揚華公司與泰國多贏通信及中華電信採購案，為友旺公 司增加利潤之認識。而就LED次級品之交付而言，係考 量友旺公司向永晴公司購買之LED次級品無須再經過加 工檢測，本可直接交付予揚華公司使用，若仍由永晴公 司先將LED次級品運送至友旺公司後，再由友旺公司運 送至揚華公司，反衍生額外運送及保管費用，並增加 LED次級品因運送產生毀損之風險，被告歐陽自坤基此 始與被告林家毅就交貨方式議定，由永晴公司直接將物 品運送至揚華公司並由揚華公司進行驗貨。觀諸被告林 家毅107年7月31日於違反證交法等案之證述：「（歐陽 自坤辯護人郝律師問：在談交易時是否一開始就有約定 由友旺公司驗貨？）不記得。照正常採購流程，永晴賣 友旺是友旺要自己驗收，友旺賣揚華是由揚華驗收，至 於中間是否因為什麼因素，友旺有沒有能力可以驗收， 後來才有折衷方案，詳細細節我忘記了，最後一段揚華 是要有驗收的動作。」、「（歐陽自坤辯護人郝律師問 ：後來是由誰驗貨？）揚華都會驗貨。」、「（歐陽自 坤辯護人郝律師問：揚華跟友旺交易共7筆，是否真的 有貨品運送交易？）應該都有。我也看不到貨什麼時候 到，這些細節會由採購、倉管人員去做確認，我平常業 務工作中，沒有管到這麼細，七筆中我並沒有每一筆看 到，他們如何驗收，是揚華的採購或倉管跟友旺或是永 晴做溝通。」、「（歐陽自坤辯護人郝律師問：有無何 人跟你報告確實有交貨、驗收？）有，每星期會有產銷 會議，如果從哪幾個供應商進來的貨物我會知道。」、 「（歐陽自坤辯護人郝律師問：是哪一位人員向你報告 ？）採購黃意涵。」、「（檢察官問：準備程序時，辯 護人問你說，包括友旺、永晴、揚華的交易是真的假的 ，你方才說是真的，在準備程序又說坦承此部分的犯罪 事實，對此有何意見？）先前法官也問過所有交易是真 或假，假設揚華從大陸買東西數量是100顆，有些東西 直接在大陸的公司賣掉，直接進到台灣的數量是90顆， 但是記載發票還是100顆。那時候我也搞不清楚，因為 永晴、晶鴻、鴻測本來就是有跟大陸廠商供應，像跟友 旺買的可能是佔100顆中的20顆，這20顆是全數真或是 假，在那時間點我也搞不清楚，後來是起訴後，看了一 些卷宗，我發現我們跟友旺的交易，幾乎每一筆都有拍 照，這些東西我當時沒有想到那麼多，可能也是友旺公 司有要求，所以我們兩間公司才有配合去做這些事情。 永晴本來也是揚華的供應商，或許在永晴直接賣揚華那 一段，在數量有短報的部分，若以揚華跟友旺這一段， 照我事後看卷的資料，理論上應全數是真的才對，不然 不會每筆都有貨跟照片。」、「（檢察官問：為何當時 確定有不實的存在，而今日陳述又說是確定了？）那時 候我覺得一定有部分是假的，只是在哪一筆，我無法確 定，後來我自己看卷，才發現友旺都要求揚華或供應商 要去做拍照、驗貨的動作，有這些動作我的認知是至少 有經過兩間公司卡關，應該這段都會是真實的交易。」 等語，由此可知被告歐陽自坤並無侵權行為之認識。 ②友旺公司秘書唐俐基於保護友旺公司之交易安全，乃依 友旺公司作業流程要求永晴公司必需先簽回友旺公司提 供之採購單(此有揚華公司簽收章之出貨單及揚華公司 之採購人員黃意涵回覆「與需求單位確認交貨商品驗收 無誤」之電子郵件，並提供攝有LED次級品裝箱之照片 等資料可稽)，在證明確已如數運送給揚華公司後，友 旺公司始會接受永晴公司之請款。且唐俐就驗貨證明之 相關事宜亦多次要求揚華公司之被告劉鈞浩、黃意涵須 提供必要之文件以保護友旺公司之交易安全，此參諸唐 俐107年7月31日於違反證交法等案證述：「（被告歐陽 自坤辯護人黃律師問：交易具體如何進行，董事長有無 交代，包含交易付款方式、驗收等？）當時會議知道揚 華交易條件是付款日90天。」、「（被告歐陽自坤辯護 人黃律師問：買賣交易如何驗收？）以揚華的驗收為驗 收，揚華確認驗收通過沒問題，我供貨就沒問題。」、 「（被告歐陽自坤辯護人黃律師問：貨品的交付是由誰 辦理？）由供應商直接出貨到揚華公司，我會請永晴在 出貨時，要提供出貨照片、出貨單，出貨單上要有揚華 的簽收章，表示貨有到揚華，之後我還會再跟揚華採購 用電子郵件確認貨已經收到，揚華也驗收無誤。」、「 （被告歐陽自坤辯護人黃律師問：妳是否知悉實際上於 交易期間永晴有無出貨給揚華？）當時我的認知是永晴 都有交貨給揚華，因為永晴都會提供給我裝箱照、裝箱 單、出貨單，且有提供給我揚華有蓋簽收單的回條給我 ，同時我也會跟揚華的採購做確認是不是有收到貨、有 沒有驗收通過，他們的回覆都是有。」、「（被告歐陽 自坤辯護人黃律師問：妳主觀上認為這些交易都有實際 出貨？）對，因為客戶回覆有收到也驗收通過。」、「 （審判長問：方才所述，有需要拍貨品的照片，是永晴 出貨要給妳看照片，還是揚華驗貨要給妳看照片？）永 晴要提供出貨裝箱出貨照片、裝箱單、出貨單，通知我 他們要出貨給揚華。有出貨單，我要確認事實上貨有被 揚華接收，在出貨單上還會蓋揚華的簽收章，之後我會 再跟揚華採購確認，貨物有沒有收到、是不是有驗收通 過。」等語即可知悉被告歐陽自坤就確係認為系爭交易 為真實存在。再觀諸友旺公司、揚華公司、永晴公司進 行7筆LED次級品交易之電子郵件記錄與資料【請參新北 地檢署104年度偵字第29956號案卷（卷二）第79頁至第 269頁】，亦可知友旺公司與揚華公司間之LED次級品交 易均確有訂單存在。倘被告歐陽自坤確係基於與被告林 家毅、詹世雄進行假交易之意思而指示友旺公司與揚華 公司、永晴公司進行交易（僅假設，非自認），何需在 逐筆交易中多次議定價格、還費事地要求林家毅須提供 個人本票以供擔保、確認訂單簽回情形、聯繫帳款給付 並確認LED次級品之送達與驗收？是原告主張被告歐陽 自坤與被告林家毅、詹世雄合作為虛偽交易等情即乏依 據。 (5)原告主張被告歐陽自坤應與被告詹世雄、林家毅等人依證 交法第20條、第20條之1、第32條、民法第184條及第185 條等規定負連帶損害賠償責任並無理由： ①原告主張被告歐陽自坤應負連帶損害賠償責任，係以被 告歐陽自坤與被告林家毅、詹世雄合意進行LED次級品 虛偽交易，參與被告林家毅、詹世雄虛偽交易、虛增揚 華公司進銷貨金額，致揚華公司於依法對外公告之財務 報告，以及應交付予認股人或應募人之公開說明書上為 虛偽不實記載等違反證交法第20條、第20條之1（乙、 實體部分─財報不實）、第32條（丙、實體部分─公開 說明書不實）、民法第184條之不法行為，應依民法第 184條對如附件1所示之投資人負損害賠償責任，並應依 民法第185條之規定與被告林家毅、詹世雄等人負連帶 損害賠償責任云云。 ②惟，證券交易法第20條第1、2項所規範之行為主體限於 有價證券之發行人，發行人以外之人若與發行人有此條 之不法行為，就非發行人部分或有民法第184條第1項適 用與否之問題，但礙於無發行人之身分，自無直接適用 證券交易法第20條之可能。至於證券交易法第20-1條及 第32條，更明確列舉應法律負責之人為有價證券之發行 人、負責人及發行人之職員，有價證券發行公司以外之 人自無該二法條適用之機會，亦甚明確。是本件被告歐 陽自坤自無上開證券交易法第20條、第20-1條及第32條 於本案事實自無適用之機會，詎原告仍據以作為對被告 歐陽自坤請求之依據，洵無依據，至為明確。另原告未 能舉證證明被告歐陽自坤與被告林家毅、詹世雄間就 LED次級品交易係出於通謀虛偽之意思，又原告亦未能 舉證證明被告歐陽自坤知悉或可得預見被告林家毅、詹 世雄將公開募集揚華公司之無擔保可轉換公司債，且將 與友旺公司交易之數據未標明載入公開說明書內及104 年第1季財報內致投資人有誤認之機會，有如上述，復 原告亦未指明原證16所示公開說明書與友旺公司有關之 部分為何（原告雖以107年7月5日民事準備(一)暨陳報 狀以其自製之附表5-4強稱財報內有記載與友旺公司間 之交易數據云云，惟檢視該104年第1季之財報及公開說 明書內卻全無記載「友旺公司」），如何該當相關法律 規定，是自無該等法條之適用，合先敘明。 ③原告主張被告歐陽自坤應按民法第184條第1項前段負損 害賠償責任等情並非事實： ⑴按因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠 償責任。民法第184條第1項前段著有明文。參諸最高 法院55年台上字第2053號判例意旨：「民法第一百八 十四條第一項前段規定，以權利之侵害為侵權行為要 件之一，故有謂非侵害既存法律體系所明認之權利， 不構成侵權行為。」可知民法第184條第1項所定侵權 行為，需以不法行為所侵害者屬法律體系明認之絕對 權為限。 ⑵被告歐陽自坤並無原告所稱參與被告林家毅、詹世雄 不法行為等情已如前述。原告雖主張如附件1所示投 資人因被告林家毅、詹世雄於揚華公司財報、公開說 明書為虛偽記載蒙受價差損失，致其債權受侵害云云 ，並以最高法院77年度第19次民庭會議決議為其依據 ；惟經細繹檢視上開財報及公開說明書全無記載「友 旺公司」，實無從給予相關投資人因此等文件於投資 上陷於錯誤之機會；又債權之性質為相對權，欠缺社 會上典型的公開性，且債權之侵害所生損害，性質上 類似於純粹經濟上損失，通說見解認為債權並非民法 第184條第1項前段所定之權利【請參王澤鑒，侵權行 為法（一）-基本理論‧一般侵權行為，三民書局經 銷，六刷，頁198，2000年9月】。又上開最高法院決 議並非最高法院判例，本無拘束鈞院效力，且該決議 所假設之事實為「Ａ銀行徵信科員甲違背職務故意勾 結無資力之乙高估其信用而非法超貸鉅款，致Ａ銀行 受損害」，使受害銀行直接給付原不須給付之「金錢 」，與本件投資人所受之損害為「純粹經濟上之損失 」本不相同，更況，此與被告歐陽自坤無辜捲入被告 林家毅、詹世雄不法行為之基礎事實顯然不同，自不 得作為本件比附援引之用。是原告此部分主張顯有誤 解，實不得為鈞院所採。 ⑶原告固主張被告歐陽自坤與被告林家毅等以背於善良 風俗之方法加損害於授權投資人等云云；然按民法第 184條第1項後段規定，用背於善良風俗之方法加損害 於他人者以「故意」為限，惟如前所述，被告歐陽自 坤指示友旺公司與揚華公司進行系爭交易係本於真實 交易之確信，原告並未證明被告歐陽自坤有以背於善 良風俗之方法侵害他人權利之故意，是其所請即非正 確，無從為鈞院所採。 ⑷原告應就其所主張之損害與不法行為之因果關係負舉 證責任： A.按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之 責任，民事訴訟法第277條前段定有明文。又「按『 侵權行為所發生之損害賠償請求權，以有故意或過失 不法侵害他人權利，或故意以背於善良風俗之方法， 加損害於他人為其成立要件，若其行為並無故意或過 失，即無賠償可言．．．。』又『損害賠償之債，以 有損害之發生及有責任原因之事實，並二者之間，有 相當因果關係為成立要件。故原告所主張損害賠償之 債，如不合於此項成立要件者，即難謂有損害賠償請 求權存在。』最高法院五十四年台上字第一五二三號 、四十八年台上字第四八一號著有判例，是以侵權行 為之被害人除應就其所受之損害予以證明外，對於加 害人之故意過失，及對損害之發生有因果關係，亦負 舉證之責任（臺灣高等法院92年度上易字第109號判 決意旨參照）。」從而，主張侵權行為損害賠償者， 應就不法行為與損害間存在相當因果關係負舉證責任 。 B.原告僅空言泛稱被告歐陽自坤與被告林家毅、詹世雄 所為之LED次級品交易與其所主張之損害額有因果關 係，但未具體說明該次級品交易與其所請求損害之相 當因果關係為何；且原告亦未論述友旺公司與揚華公 司進行LED次級品交易，何以使被告歐陽自坤得以認 識或預見揚華公司將募集新股且被告林家毅、詹世雄 將於揚華公司公開說明書上為不實記載，實則揚華公 司募集新股，與被告歐陽自坤並無因果關係。故原告 僅以被告歐陽自坤涉及被告林家毅、詹世雄違反上開 證交法為由，即率爾指摘被告歐陽自坤亦須對該等投 資人負損害賠償責任，其所指顯與上開最高法院、高 等法院判決意旨相悖，自不足為鈞院所採。 C.原告雖尚以詐欺市場理論主張主張本件應採推定因果 關係，或依民事訴訟法第277條但書規定由被告舉證 證明因果關係不存在云云；惟查，原告所舉詐欺市場 理論並非我國法律明文規定，並不具拘束力，從而本 件並無當然適用該理論採推定因果關係之餘地自不待 言。又原告空言泛稱基於證券交易市場特性由其負舉 證責任將顯失公平云云，然原告亦未說明充分何以有 顯失公平而應適用民事訴訟法第277條但書規定之理 由，故原告所陳顯不可採。再者，詐欺市場理論為美 國法仍在發展中之理論，是否可再延伸至包含持有人 請求損害之情形仍待商榷，且有學者指出我國最高法 院104年度台上字第225號民事判決認為持有人不能以 詐欺市場理論推定買入股票與財報不實間有因果關係 （請參附件2，劉連煜，新證券交易法實例研習，元 照出版，頁397-399，2016年9月增訂14版），仍需依 法舉證證明所受損害與財報不實間之因果關係。從而 原告主張以詐欺市場理論推定因果關係存在云云要非 正確，應予駁回。 D.原告主張如附表2所示投資人因被告等之行為致發生 錯誤投資決策，進而產生有價證券差價之損失等云云 ；惟查，本件原告主張揚華公司財報不實遭揭露之日 期為104年6月16日，然附表2投資人買進揚華公司有 價證券之日期為95年1月13起至101年4月28日，彼等 決定繼續持有股票，顯與揚華公司於104年6月16日遭 揭露財報內容不實無關，無從以95年之買入價格為計 算損害之基礎，縱彼等有所損失，亦應扣除除權息之 因素。是附表2投資人所受損害與揚華公司財報不實 無因果關係，原告所請並非事實，應予駁回。 ④原告主張被告歐陽自坤應按民法第184條第2項負損害賠 償責任等情並非事實：原告所主張違反之證交法第20條 、第20條之1以及第32條所定為有價證券之善意取得人 、出賣人或持有人之損害賠償請求權基礎，並非一般防 止危害他人權益或禁止侵害他人權益之法律，並非保護 他人之法律（最高法院77年度台上字第1582號民事判決 及86年度台上字第3076號判決參照），況該三條證交法 所定之行為態樣為有價證券之募集、發行、私募或買賣 ，或者財報、公開說明書有虛偽或隱匿情事，在法律要 件上就被告歐陽自坤而言因欠缺身分，本無適用之機會 ，有如上述，況原告復未具體論述被告歐陽自坤如何該 當各該條文之構成要件而屬適格之行為人，故原告上開 主張顯屬非是，並不可採。 ⑤雖原告另依民法第185條規定主張被告歐陽自坤應與被 告林家毅、詹世雄等負連帶損害賠償責任云云；惟： ⑴如前所述，被告歐陽自坤並無與被告林家毅、詹世雄 共同為虛偽交易等違反證交法、公司法之行為，實無 對附件1所示投資人為共同侵權之可言。 ⑵按「依民法第一百八十五條第一項規定，共同侵權行 為人固應連帶負損害賠償責任，惟所謂共同侵權行為 ，須與損害之發生均有因果關係，皆已具備侵權行為 之要件始能成立，若無因果關係之行為，即不負共同 侵權行為之責（最高法院70年度台上字第282號判決 意旨參照）。」。如前所述，被告歐陽自坤指示友旺 公司與揚華公司交易之行為縱與揚華公司財報、公開 說明書不實有所牽連（僅假設，非自認），然被告歐 陽自坤據此是否即足以認識被告林家毅、詹世雄將有 於財報、公開說明書為不實記載之違法行為尚待釐清 ，且其行為與如附件1所示投資人所受損害間是否有 相當因果關係仍屬有疑，尚不足以此認定被告歐陽自 坤已具備侵權行為之要件，依上開最高法院判決意旨 ，實無從認被告歐陽自坤需負共同侵權之責任；況其 餘被告是否確有違反證交法等規定之行為亦屬未定， 另案刑事訴訟尚無判決，更未確定判決，且原告迄今 亦未證明被告歐陽自坤以外之所有被告與本件授權投 資人所受損害有相當因果關係，且如何得與被告歐陽 自坤所為同為該損害之共同原因，雖原告前提出原證 19所示之被告詹世雄調查筆錄，但其內容均與被告歐 陽自坤無關，不足以為證明被告歐陽自坤應負損害賠 償責任之證據，故原告主張被告歐陽自坤應與其餘被 告連帶負共同侵權責任等云云顯屬無據，要無可採。 ⑥原告主張本件財報不實受害授權人之範圍及損害容有 錯誤： ⑴原告主張本件財報不實受害投資人，包含自101年4 月29日起至104年6月15日買入揚華公司股票之普通 股投資人；自95年1月13日起至101年4月28日買入 揚華公司股票後於104年6月16日賣出或繼續持有之 普通股投資人；自104年4月27日起至104年6月16日 於次級市場買進後且於104年6月16日賣出或仍持有 之揚華公司國內可轉換公司債投資人云云。 ⑵縱上開人等係因揚華公司財報記載與友旺公司間系 爭交易而決定買進、賣出或繼續持有揚華公司普通 股股票，或者可轉換公司債而受有損害，因揚華公 司與友旺公司間系爭交易部分之日期為104年4月底 ，可認為與友旺公司有關之普通股買受人，賣出或 繼續持有之普通股持有人，買進或繼續持有揚華公 司可轉換公司債之投資人應限於104年4月底起至同 年6月16日間交易之投資人，所受損害之差額計算 亦應以此期間為準，是原告引用之104年第1季財報 以外之其他財報，自與被告歐陽自坤無關，而其所 主張之受害人範圍與損害差額計算範圍顯然有誤， 洵無可採。 2、綜上所述，被告歐陽自坤並未與被告林家毅、詹世雄為虛 偽交易，亦無以此參與被告林家毅、詹世雄違反證交法第 20條、第20條之1、第32條、公司法第23條、民法第28條 、第184條之行為。被告歐陽自坤本身對本件授權投資人 亦無民法第184條侵權行為，更無與被告林家毅、詹世雄 成立共同侵權行為而有民法第185條規定適用之餘地。原 告除未能證明舉證證明被告歐陽自坤有參與或獨立為其所 指侵權行為外，亦未能證明被告歐陽自坤指示友旺公司與 揚華公司實際進行之LED次級品交易與原告所請求損害有 何相當因果關係，是原告所請於法顯有未合。為此，特具 狀敘明上情，祈請 鈞院鑒核，並賜判決如答辯聲明，以 維權益並免冤抑，實感德便。 （四）原告未釋明被告歐陽自坤有何客觀情事足認於本件判決確 定前不為執行，投資人恐受難以抵償或難以計算之損害， 自不得聲請免供擔保准予假執行：本件原告因認得依證券 投資人及期貨交易人保護法第36條聲請宣告准予免供擔保 之假執行，無非係以：本件不法事實發生迄今已十餘年， 被告林家毅等人業於102年5月經鈞院檢察署提起公訴，相 關應負責對象之財產變動狀況定然甚鉅，恐將嚴重影響償 債能力，應准予其假執行之聲請免供擔保云云（見原告起 訴狀第7頁至第8頁）。然，本件原告主張「相關應負責對 象之財產變動狀況定然甚鉅」乙節，並未具引其他客觀情 事以為佐證，不能以單純論理為臆測之根據，而就應釋明 事實為推定之判斷。次者，本件原告起訴求償之同案被告 共有46人，自應逐一釋明各該被告有何財產變動狀況顯著 減少，致影響未來償債能力之情形，方屬適法。縱使（假 設語氣）同案其他被告確有財產變動狀況甚鉅而影響償債 能力之情形，亦不能據以推認被告歐陽自坤有何足使投資 人受難以抵償或難以計算損害之情事，更不得率認原告對 被告歐陽自坤所為免供擔保之假執行聲請為有據。惟查， 原告亦未具體釋明有何事實足認被告歐陽自坤之財產變動 狀況將嚴重影響償債能力，亦有未當。被告歐陽自坤於本 件損害賠償訴訟所涉事實係於104年1月間發生，此亦為原 告所不爭執（見原告起訴狀第15頁（五）以下），並非如 原告所述事實發生迄今已十餘年，是原告所言亦與事實不 符，要難採信。依上說明，原告既未釋明被告歐陽自坤有 何客觀情事足認於本件判決確定前不為執行，投資人恐受 難以抵償或難以計算之損害，其聲請宣告准予免供擔保之 假執行，自無由准許。 （五）原告僅泛稱被告歐陽自坤應依民法第184條第1項負損害賠 償責任，未表明係依民法第184條第1項「前段」或「後段 」分別所列何項訴訟標的負損害賠償責任，其起訴於程序 上顯不合法： 1、「按當事人起訴，應表明訴訟標的及與其相結合之原因事 實，以利法院於審理時得以特定本案之訴訟標的，此觀民 事訴訟法第244條第1項第2款、第255條第1項前段之規定 自明。所謂訴訟標的，係指為確定私權所主張或不認之法 律關係，亦即依實體法規定對人或對物所生之權利義務關 係，欲法院對之加以裁判者而言（本院61年台上字第186 號判例參照）……民法第184條第1項前後兩段及第2項， 係規定三個獨立之侵權行為類型（學說上稱為三個小概括 條款），各有不同之適用範圍、保護法益、規範功能及任 務分配，在實體法上為相異之請求權基礎，在訴訟法上亦 為不同之訴訟標的。」有最高法院102年度台上字第342號 民事判決（附件13）可資參照。 2、準上而論，若原告起訴時未表明係依民法第184條第1項前 段或後段所列何項訴訟標的為主張，僅空泛稱依民法第18 4條第1項請求者，自不能謂業已完足表明訴訟標的，其起 訴顯不合法。 3、原告起訴狀僅概括稱被告歐陽自坤應依民法184條第1項負 損害賠償責任（見起訴狀第23頁至第24頁、第38頁至第39 頁），疏未釐清民法第184條第1項「前段」、民法第184 條第1項「後段」於實體法上係屬不同之請求權基礎，程 序法上亦屬不同之訴訟標的，至為明確。據此，堪認原告 並未完足表明訴訟標的，其起訴顯不合法。 （六）原告應就本件得適用「詐欺市場理論」負舉證責任；且原 告亦未完足證明本件有適用「詐欺市場理論」之餘地： 1、按「習慣、地方制定之法規及外國法為法院所不知者，當 事人有舉證之責任。但法院得依職權調查之。」民事訴訟 法第283條定有明文。其立法目的在於，蓋外國法之相關 資訊，非本國法院可得盡知。故原則上應由兩造就本件應 適用之外國法律條文、實務判決抑或學說見解等，負擔舉 證責任。 2、又我國之法律體制多為繼受外國法而制定，為眾所皆知之 事。若前揭參考外國立法例而制定之內國法面臨解釋適用 之疑難，非參考外國法之相關見解，實難以釐清爭議。惟 前揭外國法之相關見解，亦未必為我國法院所知悉。是本 於同一理由，本件所涉及之證券交易法（下稱證交法）相 關規定面臨解釋適用之爭議時，自應適用或類推適用民事 訴訟法第283條規定，命當事人就有利於己之外國法制， 負擔舉證責任。 3、原告固主張本件應適用「詐欺市場理論」推定揚華公司對 外所為系爭財報或公開說明書與投資人買進股票間具備「 交易因果關係」云云（見原告起訴狀第31頁至第32頁；第 47頁）。惟綜觀我國證交法暨公司法之立法理由，並未明 確記載係繼受美國法上之「詐欺市場理論」。參以臺灣高 等法院103年度金上字第13號民事判決要旨（附件14）亦 認：「按民事訴訟法第281條既已明定『法律上推定之事 實無反證者，無庸舉證。』，從而法律並未規定證券市場 虛偽陳述之求償案件得適用『詐欺市場理論』推定相關交 易及損害因果關係存在之事實，且我國證券交易市場尚非 效率市場假說所指之效率市場，此於交易量小之櫃買交易 市場尤其明顯，自無採用『詐欺市場理論』之餘地。」等 情，若原告於法律上欲借道「詐欺市場理論」改變既有舉 證責任之分配秩序，自應就我國證交法係繼受美國法制、 美國法上「詐欺市場理論」之全貌及具體適用情形、我國 之證券交易市場符合「詐欺市場理論」之適用基礎及本件 損害賠償訴訟有適用「詐欺市場理論」餘地等，負擔舉證 責任。 4、惟，原告並未就得適用「詐欺市場理論」之上開各項條件 為完足舉證，徒以最高法院於個案所表示之裁判要旨（遑 論此見解迄今尚未經最高法院判例或民事庭會議決議所肯 認）或學理見解，實難逕依「詐欺市場理論」推定交易因 果關係之存在，至為灼然。 （七）縱令（假設語氣）本件確有詐欺市場理論之適用，惟原告 仍須就「損害因果關係」負舉證責任： 1、最高法院104年台上字第225號民事判決要旨（附件15）因 認：「依『詐欺市場理論』，不論投資人是否閱讀此不實 財報均推定其信賴此財報而有交易因果關係，固無待舉證 ；但投資人仍須證明損害及其金額與不實財報間之因果關 係。又損害賠償之目的在填補所生之損害，其應回復者， 並非『原來狀態』，而係『應有狀態』，自應將非可歸責 於債務人之變動狀態加以考慮，認僅應有狀態之損失始與 不實財報間有因果關係。」相類見解，並有最高法院105 年度台上字第2218號民事判決要旨可資參照。是揆諸以上 裁判要旨，因財報不實受有損害之原告，仍應證明伊所受 損害與不實財報間具有因果關係。 2、原告固然於起訴狀援用美國法上「詐欺市場理論」以為有 利於投資人之主張，惟縱令（假設語氣）鈞院認本件有適 用「詐欺市場理論」之餘地，原告仍須證明損失因果關係 之存在，方符舉證責任之基本原則。 （八）原告對被告歐陽自坤依民法第184條、民法第185條第1項 前段、民法第28條及公司法第23條第2項等規定求償，應 依循一般侵權行為之舉證責任分配原則，非得擅自推定「 交易因果關係」： 1、按「修正前證交法第20條第2項、第3項乃證交法針對證券 市場中侵害投資人權益之不法行為所作之特殊規範，而民 法第184條、第185條則為民法對於社會上侵害他人權益之 不法行為所作之一般性規定，兩者在實體法上形成不同之 請求權基礎，各有其個別之構成要件，在訴訟上為相異之 訴訟標的法律關係。倘請求權人分別以上述不同之法律關 係作為請求之根據，自應針對其各別法規之構成要件定其 舉證責任之分配，不可相互援引移植或彼此借用取代，以 維持一般侵權行為成立要件之完整性，避免造成法律適用 上之混淆與割裂。本件原審既認池啟光等四人應負民法第 184條、第185條規定之共同侵權行為連帶賠償責任，即應 依照一般侵權行為之舉證責任分配原則，令主張權利受損 之投資人就損害之發生及有責任原因之事實，並二者之間 有相當因果關係等成立要件負舉證責任（本院48年台上字 第481號、887號判例參照）。乃原審竟認證交法第20條第 2項關於財報不實與投資人損害舉證責任之緩和及減輕， 在投資人依民法第184條、第185條之規定請求時亦可適用 ，池啟光等四人應舉證證明其等之行為與投資人所受股價 損失間無因果關係，始得免除損害賠償責任云云，進而為 池啟光等四人不利之論斷，依上說明，自屬違背舉證責任 分配之法則而有適用法規不當之違法。」有最高法院103 年度台上字第2568號民事判決（附件16）可稽。此足認證 券交易法（下稱證交法）第20條之1第1項、證交法第20條 第3項、民法第184條第1項前段、民法第184條第1項後段 、民法第184條第2項、民法第185條第1項前段，甚或民法 第28條及公司法第23條等規定，分屬不同之請求權基礎； 實體法上其個別之構成要件、法律效果非僅不同，於程序 法上關於舉證責任之分配亦屬互殊，不容混淆。 2、經核原告對被告歐陽自坤之請求權基礎，係依證交法第20 條之1、證交法第20條、民法第184條、民法第28條、公司 法第23條第2項及民法第185條而為請求，此觀原告起訴狀 「貳、二、刑事不法行為人」欄之記載（見起訴狀第21頁 第9行至第15行；第30頁第5行）自明。 3、依上見解，縱使（假設語氣）證交法第20條、證交法第20 條之1得推定「交易因果關係」，惟原告另依民法及公司 法所列各項請求權基礎請求損害賠償乙節，顯然無從推定 「交易因果關係」或「損失因果關係」，自應回歸一般侵 權行為之舉證責任分配原則，由原告證明投資人所為交易 決策與被告歐陽自坤行為間之「相當因果關係」，方符法 意。 （九）原告僅憑刑事起訴書所載犯罪事實，非得證實其代表投資 人主張被告歐陽自坤應負連帶損害賠償責任之事實為真實 ： 1、按「民事訴訟如係由原告主張權利者，應先由原告負舉證 之責，若原告先不能舉證，以證實自己主張之事實為真實 ，則被告就其抗辯事實即令不能舉證，或其所舉證據尚有 疵累，亦應駁回原告之請求。」「當事人主張有利於己之 事實者，就其事實有舉證之責任。其因侵權行為所生之損 害賠償請求權，以行為人有故意或過失不法侵害他人之權 利為成立要件；倘行為人否認有故意或過失，即應由請求 人就此利己之事實舉證證明；若請求人先不能舉證以證實 自己主張之事實為真實，則行為人就其抗辯事實即令不能 舉證，或所舉證據尚有疵累，亦應駁回請求人之請求。」 「按檢察官之起訴書，為公文書，依民事訴訟法第三百五 十五條第一項規定，固應推定其為真正，但此所謂真正， 係指該文書有形式上之證據力而言，至公文書之實質上證 據力如何，仍應由法院斟酌調查證據之結果，及全辯論意 旨，依自由心證認定之。」分別有最高法院17年上字第91 7號民事判例（附件1）、最高法院92年度台上字第1505號 民事判決要旨（附件2）及最高法院73年度台上字第3924 號民事判決要旨（附件3）可資參照。 2、次按「又法院為判決時，應斟酌全辯論意旨及調查證據之 結果，依自由心證判斷事實之真偽，民事訴訟法第222條 第1項前段定有明文。故法院應斟酌全辯論意旨及調查證 據之結果，依自由心證判斷事實之真偽，應負舉證責任之 一造，所為之舉證如未達到證據優勢程度，使法院得到較 強蓋然性之心證，即不容許認定事實為真實，法院至最後 言詞辯論終結時仍不知其真偽時，當事人即應受不利益之 判決。」「所謂優勢證據，係指證據之證明力，足以使法 院對於爭執之事實認定其存在，更勝於不存在，亦即可基 於事實之蓋然性，認為符合真實之經驗，而肯定待證事實 之存在，而達到蓋然之心證；此時法院即應信該當事人所 主張之事實為真，反之則應認該當事人主張之事實為偽。 」此亦分別有臺灣高等法院103年度上易字第1175號民事 確定判決（附件4）及臺灣高等法院103年度勞上字第75號 民事判決（附件5）足佐。 3、依上見解，本件代表投資人之原告自應就被告歐陽自坤應 負連帶損害賠償責任乙節所涉之構成要件事實先負舉證之 責，且起訴書所載內容，由於無推定實質證據力可言，非 僅無從推定其內容為真正，更無從以原告引用起訴書所載 內容，率認其所為舉證已達優勢證據之程度。 4、原告因認被告歐陽自坤應就106年3月27日民事擴張聲明狀 附表所示投資人之損害負連帶賠償責任，無非係援用刑事 起訴狀所載之犯罪事實為依據。惟按被告歐陽自坤固然經 鈞署檢察官提起公訴，亦僅得足認其有犯罪嫌疑而已，非 得謂刑事起訴書所載並經原告所引用之犯罪事實，業經受 訴法院詳加調查審認，此觀刑事訴訟法第251條自明。是 以，原告所援用之事證既未經刑事法院調查審認，其證明 力自非有罪刑事判決可相比擬，是否足以推認本件投資人 對被告歐陽自坤之損害賠償請求權存在，已非無疑。 5、次者，最高法院92年度台上字第2242號民事判決要旨（附 件6）因認：「證人陳述所知事實，除符合民事訴訟法第 305條第2項、第3項之規定得以書狀陳述外，應以言詞陳 述，且須命其具結，法院始能就其所為證言斟酌能否採用 ；倘證人未經法院訊問，或未依法提出陳述書狀，自非屬 於合法之人證。」另最高法院95年度台上字第2547號民事 判決要旨（附件7），亦採相同見解。準此，事實審法院 依法自不得採用非經合法調查之人證或陳述書狀，而為認 定事實之基礎。 6、為原告引用供作請求被告歐陽自坤負損害賠償責任依據之 刑案起訴書所載之犯罪事實，實係以同案被告林家毅（編 號2）、被告歐陽自坤個人、被告劉鈞浩（編號12）及證 人唐俐於刑事調詢及偵查中之供述或證詞為認定事實之基 礎，此部分有原證4即刑案起訴書證據清單欄「（七）以 友旺公司為中心之虛偽交易部分」之內容可稽。上開攸關 被告歐陽自坤損害賠償責任成立與否之供述或證詞，就 本件民事損害賠償訴訟而言，顯然未經鈞院訊問；又記載 上開供述或證詞之刑案調查筆錄或訊問筆錄，且亦非鈞院 命兩造會同證人於公證人前作成，更非兩造同意得於法院 外所為之陳述書狀，揆諸上開規定，除同案被告林家毅（ 編號2）、被告劉鈞浩（編號12）及證人唐俐經鈞院訊問 外，上開刑案調查筆錄或訊問筆錄等，於本件損害賠償訴 訟自難認係合於民事訴訟法第305條、民事訴訟法第312條 規定提出之陳述書狀，鈞院自不得以之作為認定事實之基 礎，至為灼然。 7、綜上所述，足認原告僅援用起訴書所載之犯罪事實，仍無 由推認被告歐陽自坤之損害賠償責任成立，鈞院自應本於 舉證責任分配之法則，駁回原告之訴甚明。 （十）同案被告友旺公司與揚華公司並無虛偽交易行為，業經同 案被告林家毅於刑事偵審程序證述綦詳，揚華公司縱然有 財報不實情事，亦與被告歐陽自坤無涉： 1、原告主張被告歐陽自坤應就揚華公司系爭財務報告不實造 成投資人損失一事負擔損害賠償責任，無非係援用刑案起 訴書之內容而認定友旺公司與揚華公司所為系爭交易係虛 偽交易，進而使系爭財務報告因揚華公司虛偽進貨而有不 實云云。 2、惟依刑案起訴書所載，與揚華公司從事交易之當事人眾多 ，縱使揚華公司確有與其他公司從事虛偽交易，自不得本 於推理臆測揚華公司與友旺公司亦為虛偽交易。次者，揆 諸友旺公司、揚華公司及永晴公司所為7筆LED次級品交易 相關郵件內容（見新北地檢署104年度偵字第29956號卷（ 二）第79頁至第269頁），亦可知客觀上確有上開訂單存 在。 3、另同案被告林家毅亦於刑案偵查中供稱：伊有參與虛偽交 易，但友旺公司雖有往來，但沒有不實交易等語，亦有被 告林家毅偵查中之訊問筆錄可稽（見被證1即新北地檢署 偵字第17236號卷（六）第347-348頁）。衡以同案被告林 家毅與被告歐陽自坤並無親屬或利害關係，又於偵查中自 承伊有參與揚華公司與其他公司之虛偽交易等情，足認同 案被告林家毅於刑案偵查中稱友旺公司與揚華公司並無不 實交易乙節，當屬實情。倘原告猶認友旺公司與揚華公司 間確實從事虛偽交易，並致使揚華公司之財務報告不實， 自應更為盡相當之舉證責任，以實其說。 4、抑有進者，同案被告林家毅更於107年7月31日刑事審判程 序結證稱：「（辯護人問）揚華跟友旺交易共7筆，是否 真的有貨品運送交易？答：應該都有。我也看不到貨什麼 時候到，這些細節會由採購、倉管人員去做確認，我平常 業務工作中，沒有管到這麼細，七筆中我並沒有每一筆看 到，他們如何驗收，是揚華的採購或倉管跟友旺或是永晴 做溝通。……（辯護人問）針對此案，友旺公司的負責人 告你針對本件有詐欺之部分，你在新竹地檢也有收到傳票 ，請問在該案的答辯中是否有承認本件系爭交易是真交易 還是假交易？答：是真的。……（檢察官問）準備程序時 ，辯護人問你說，包括友旺、永晴、揚華的交易是真的假 的，你方才說是真的，在準備程序又說坦承此部分的犯罪 事實，對此有何意見？答：先前法官也問過所有交易是真 或假，假設揚華從大陸買東西數量是100顆，有些東西直 接在大陸的公司賣掉，直接進到台灣的數量是90顆，但是 記載發票還是100顆。那時候也搞不清楚，因為永晴、晶 鴻、鴻測本來就是有跟大陸廠商供應，像跟友旺買的可能 是佔100顆中的20顆，這20顆是全數真或是假，在那時間 點我也搞不清楚，後來是起訴後，看了一些卷宗，我發現 我們跟友旺的交易，幾乎每一筆都有拍照，這些東西我當 時沒有想到那麼多，可能也是友旺公司有要求，所以我們 兩間公司才有配合去做這些事情。永晴本來也是揚華的供 應商，或許在永晴直接賣揚華那一段，在數量有短報的部 分，若以揚華跟友旺這一段，照我事後看卷的資料，理論 上應全數是真的才對，不然不會每筆都有貨跟照片。…… （檢察官問）『所以會有不實的空間存在，永晴的貨實際 上也是從鴻測來，所以實際上是從鴻測運到揚華來等語』 那你之前講的哪裡是不實空間存在？今天變成全部都是真 實的，沒有不實的交易？為何與你方才所述不同？答：就 我當時的工作內容沒辦法判斷哪一筆是全真或全假的部分 。（檢察官問）為何當時確定有不實的存在，而今日陳述 又說是確定了？答：那時候我覺得一定有部分是假的，只 是在哪一筆，我無法確定，後來我自己看卷，才發現友旺 都要求揚華或供應商要去做拍照、驗貨的動作，有這些動 作我的認知是至少有經過兩間公司卡關，應該這段都會是 真實的交易。」等語，均有當日之審判筆錄（見被證2） 可稽。此益徵友旺公司與揚華公司關於LED次級品之交易 均屬真實交易，至為明確。 5、同案被告友旺公司因認揚華公司尚積欠系爭LED晶片交易 貨款合計1億3,236萬3,000元，前曾於臺灣新竹地方法院 民事庭請求揚華公司依買賣之法律關係給付上開貨款，並 經臺灣新竹地方法院105年度重訴字第22號民事確定判決 （被證3）審酌相關採購單、出貨單、驗收單暨請款單等 事證後，認定揚華公司確實應對友旺公司給付貨款。此亦 得佐證友旺公司與揚華公司所為上開交易，絕非虛偽交易 。 6、準上而論，既然同案被告林家毅於刑事偵審程序均證稱友 旺公司並無與揚華公司為虛偽交易乙節明確，堪可認定原 告起訴所憑基礎事實，明顯與實情不符。據此，原告以揚 華公司財報不實為由，請求被告歐陽自坤應對本件授權人 負損害賠償責任之主張，即無所據。 (十一)縱使（假設語氣）揚華公司與永晴公司有為虛偽交易之意 思，惟被告歐陽自坤事前係本於商業判斷與揚華公司進行 LED次級品交易而無同謀虛偽交易之意思，客觀上不能謂 揚華公司與友旺公司之交易為虛偽交易；主觀上更不能謂 被告歐陽自坤關於揚華公司因虛偽交易所致財報不實有何 故意或過失： 1、所謂「虛偽交易」，依民法之觀點而論應係指通謀虛偽而 為交易之意思表示而言。倘若僅單方為虛偽之交易表示， 揆諸民法第86條本文規定，系爭交易自不因之無效。次按 「侵權行為所發生之損害賠償請求權，以有故意或過失不 法侵害他人權利為其成立要件，若其行為並無故意或過失 ，即無賠償之可言。」有最高法院54年台上字第1523號民 事判例（附件8）可資參照。 2、縱令（假設語氣）前開同案被告或證人之供述，係屬業經 鈞院合法調查之陳述書狀，經查同案被告林家毅曾於刑案 偵查中證稱與被告歐陽自坤合作時，完全沒有提到這是假 交易；且由友旺公司（現改名為兆勁科技）以現金購料方 式自永晴公司轉售LED產品予揚華公司所獲4%至6%之價差 利潤，在業界亦屬合理，此有林家毅104年11月4日法務部 調查局台北市調查處調查筆錄可稽（見被證4）。佐以被 告歐陽自坤亦於偵查中稱有找徵信公司調查揚華公司，確 認係屬財務低風險之公司；亦有要求林家毅個人開立本票 擔保友旺公司對揚華公司之貨款債權等情，非僅為被告歐 陽自坤於刑案偵查中所自承（見被證5即104年度他字第 5092號被告歐陽自坤104年10月28日之訊問筆錄第6頁至第 7頁），亦有關於揚華公司之美商鄧白氏商業徵信報告（ 見被證6）可證，更與同案被告林家毅於刑事審判程序中 稱：「擔保是友旺要求的，揚華採購上是沒有提供任何擔 保，我記得唯獨只有友旺有特別要求，原先友旺是希望揚 華能開支票，但在揚華的例行採購上，並沒有做開支票的 動作」等語（見被證2第11頁第10-12行），互核無異。此 足認被告歐陽自坤關於揚華公司涉嫌從事虛偽交易乙節並 不知情，自無故意。 3、次者，被告歐陽自坤當時本於友旺公司董事長之身分，代 表友旺公司所為系爭交易，從事前觀點而論，非但有聘請 外部專家進行財務風險評估，更於交易過程中主動提出要 求林家毅個人供擔保以降低友旺公司貨款無法回收之財務 風險，難謂其商業判斷有何背於營業常規之情事，自難認 其關於揚華公司涉嫌虛偽交易一事有何過失可言。 4、是以，縱使（假設語氣）揚華公司確有與友旺公司虛偽交 易之意思，惟揆諸既有客觀事證，尚難推認被告歐陽自坤 與友旺公司事前知悉系爭交易係不實交易，既然被告歐陽 自坤並無與揚華公司等人通謀為虛偽交易之意思，則揚華 公司與友旺公司間之系爭LED次級品交易依法不因揚華公 司單方虛偽交易之表示而無效，性質上自非虛偽交易，當 無使揚華公司虛偽進貨致使揚華公司財報不實之問題。 5、準上而論，既然原告尚難證明友旺公司與揚華公司間確實 從事虛偽交易，則原告主張被告歐陽自坤應就揚華公司系 爭財務報告及公開說明書不實造成投資人損失負責乙節， 即無所據。更不得據此推認被告歐陽自坤有何故意或過失 ，其理甚明。 (十二)被告歐陽自坤就本件侵權行為無故意或過失，並非侵權行 為人，已不負損害賠償責任；更毋庸依民法第185條與其 他具備侵權行為要件之人負連帶賠償損害之責： 1、按「依民法第185條第1項之規定，共同侵權行為人固連帶 負損害賠償責任，惟同條項前段所謂共同侵權行為，須共 同行為人皆已具備侵權行為之要件始能成立，若其中一人 無故意過失，則其人非侵權行為人，不負與其他具備侵權 行為要件之人連帶賠償損害之責任。」亦有最高法院22年 上字第3437號民事判例（附件9）足佐。 2、如前所述，被告歐陽自坤既對於同案被告揚華公司等人涉 嫌從事虛偽交易，且相關公開說明書及財務報告亦屬不實 乙節，並無故意或過失；自非侵權行為人而不負損害賠償 責任，當無令被告歐陽自坤另依民法185條與其他同案被 告就本件投資人所受損害，負連帶賠償責任之理。 (十三)被告歐陽自坤所為與本件揚華公司投資人所受損害不具「 相當因果關係」，亦毋庸依民法第185條與其他具備侵權 行為要件之人負連帶賠償損害之責： 1、最高法院72年度台上字第3128號民事判決要旨（附件17） 因認：「按共同侵權行為之損害賠償，固不以加害人有意 思之聯絡為要件，但仍須有客觀的共同關聯性，則必須損 害之發生，及有責任原因之事實，二者之間有相當因果關 係為其成立要件，如就其行為確能證明絕無發生損害之可 能性，則行為與損害之間無因果關係，即難遽令負擔共同 侵權行為之連帶賠償責任。」要之，倘被告歐陽自坤所為 確實絕無可能造成本件揚華公司投資人之損害，當無依民 法第185條命其與其他被告連帶負損害賠償責任之理。 2、友旺公司與揚華公司、永晴公司間所為系爭LED次級品交 易並非虛偽交易，業如前述。據此，被告歐陽自坤所為， 既無使揚華公司虛偽進貨，當無可能令揚華公司之財務報 告有何不實，更非導致本件投資人因信賴不實財報致生投 資損失之原因，彰彰明甚。 3、準此，友旺公司與揚華公司、永晴公司間所為既屬真實交 易，被告歐陽自坤所為，與原告所代表投資人所受損害間 ，自無因果關係。依上說明，被告歐陽自坤自無庸依民法 第185條與其他具備侵權行為要件之被告負連帶損害賠償 責任。 (十四)被告歐陽自坤並非證交法第20條、同法第20條之1、同法 第32條之責任主體，原告依上開請求權基礎求償，顯屬無 據： 1、綜觀財報不實或公開說明書不實之民事損害賠償，係以「 發行人及其負責人」、為佐證其內容之真實性而於「不實 財報或公開說明書上簽章」之人，為其責任主體。倘非法 律所定請求權基礎之責任主體，自無庸依各該規定負責。 此觀諸證交法第20條、同法第20條之1、同法第32條之規 定自明。 2、綜觀原告書狀內容，被告歐陽自坤並未擔任揚華公司之負 責人，亦從未於揚華公司之系爭財務報告或公開說明書上 簽名，並非上開證交法所定請求權基礎之責任主體，自無 上開規定之適用餘地。 3、準此，原告主張被告歐陽自坤應依證交法第20條、同法第 20條之1、同法第32條對本件受損害之投資人負賠償責任 ，顯屬無據。 (十五)被告歐陽自坤縱有過失，惟本件投資人所受損害亦屬「純 粹經濟上損失」，無由令其依民法第184條第1項前段負責 之理： 1、按「法院應究明當事人之行為構成如何類型之侵權行為態 樣，再就適用之要件為論述，始得謂為理由完備。且民法 第184條關於侵權行為所保護之法益，原則上限於既存法 律體系所明認之權利，而不及於權利以外之利益。」「按 民法第184條關於侵權行為所保護之法益，除有同條第1項 後段及第2項之情形外，原則上限於既存法律體系所明認 之權利（固有利益），而不及於權利以外之利益特別是學 說上所稱之純粹經濟上損失或財產上損害，以維護民事責 任體系上應有之分際，並達成立法上合理分配及限制損害 賠償責任，適當填補被害人所受損害之目的。是當事人於 投資金融商品時，請求銀行賠償其購買或轉換金融商品所 受之投資損失，該項損失即屬上述所謂純粹經濟上損失或 財產上損害，是當事人若未能證明銀行有何違反民法第 184條之情事，自不得依侵權行為之規定，請求損害賠償 。」分別有最高法院106年度台上字第1895號民事判決要 旨（附件10）及最高法院102年度台上字第1458號民事判 決要旨（附件11）可資參考。 2、原告起訴狀僅概括稱被告歐陽自坤應依民法第184條第1項 、民法第184條第2項負損害賠償責任（見起訴狀第23頁至 第24頁、第38頁至第39頁），疏未釐清民法第184條第1項 「前段」與民法第184條第1項「後段」係屬不同之請求權 基礎，如前所述，已有未合。 3、次者，縱令被告歐陽自坤關於揚華公司之相關財務文件及 公開說明書有過失（假設語氣，被告歐陽自坤否認其對於 揚華公司財務業務文件及公開說明書內容之真正有注意義 務；縱有注意義務，被告歐陽自坤亦無故意或過失可言） ，惟本件投資人因此所受價差損害亦屬「純粹經濟上損失 」，並非既存法律體系所明認之權利，至為明確。 4、準此，倘鈞院認被告歐陽自坤關於本件投資人所受損害並 非故意而係「過失」所為，則原告依民法第184第1項前段 請求被告歐陽自坤賠償本件投資人之純粹經濟上損失，即 屬無據。 (十六)被告歐陽自坤所為縱有未當（假設語氣），亦與「背於善 良風俗」無涉，原告不得依民法第184條第1項後段請求損 害賠償： 1、「民法第184條第1項後段所謂背於善良風俗之方法，係指 廣泛悖反規律社會生活之根本原理的公序良俗而言，而禁 止內線交易之理由，係基於『平等取得資訊理論』，即在 資訊公開原則下所有市場參與者，應同時取得相同之資訊 ，任何人先行利用，將違反公平原則。故公司內部人於知 悉公司之內部消息後，若於未公開該內部消息前，即在證 券市場與不知該消息之一般投資人為對等交易，則該行為 本身即已破壞證券市場交易制度之公平性，足以影響一般 投資人對證券市場之公正性、健全性之信賴，而應予以非 難。準此，內線交易行為所違反者乃證券市場交易制度公 平性之經濟秩序，尚與一般規律社會生活之根本原理的公 序良俗無涉。是原告依民法第184條第1項後段規定請求被 告負損害賠償責任，即屬無據。」有臺灣臺北地方法院10 4年度金字第63號民事判決（附件18）可稽。復徵諸證交 法第1條明定「發展國民經濟，並保障投資」為其立法目 的以觀，足認證交法禁止公告不實資訊之行為，亦是在於 戒絕不實之交易資訊誤導投資大眾，以維持證券市場之公 平性暨交易秩序之穩定。準此，縱然（假設語氣）被告歐 陽自坤確需為揚華公司公告不實財報之行為負責，亦僅係 影響證券市場之公平性暨交易秩序之穩定，與「背於善良 風俗」全然無涉。 2、惟原告對於何謂「背於善良風俗」之方法非僅未置一詞， 僅空泛稱被告歐陽自坤等刑事被告進行虛偽交易並公告不 實資訊等行為，應依民法第184條第1項負責云云，更是語 焉不詳，實難憑採。 3、準此，縱令原告起訴之真意係依民法第184條第1項「後段 」命被告歐陽自坤對揚華公司投資人負損害賠償責任，由 於被告歐陽自坤所為與「背於善良風俗」無涉，法律上亦 無由准許。 (十七)證交法第1條、同法第20條及同法第20條之1並非「保護他 人之法律」，故原告依民法第184條第2項命被告歐陽自坤 負損害賠償責任，亦屬無據： 1、臺灣高等法院104年度金上字第8號民事判決（附件12）因 認：「民法第184條第2項所謂違反保護他人之法律者，係 指以保護他人為目的之法律，亦即一般防止妨害他人權益 或禁止侵害他人權益之法律而言；證交法第20條、第20條 之1之立法目的係為發展國民經濟，並保障投資，所保障 者僅及於社會法益，而非保護個別股票投資人；且證交法 第20條、第20條之1規定係屬特殊侵權行為類型，其構成 要件、舉證責任均特殊立法考量，自不得再認係保護他人 之法律而適用民法第184條第2項規定。」上開見解，益徵 證交法第20條、第20條之1等性質上並非「保護他人之法 律。退步言之，縱然證交法第20條、第20條之1等係屬「 保護他人之法律」，惟為貫徹證交法之特殊立法考量，自 應立於法條競合之觀點，優先適用證交法上之請求權基礎 ，而無回歸適用民法第184條第2項之餘地。據此，原告認 證交法第20條、第20條之1、第32條亦屬「保護他人之法 律」，得依民法第184條第2項請求損害賠償云云（見原告 起訴狀第23頁第27行至第28行、第24頁第1行至第11行、 及第39頁2.之部分），不免謬誤。 2、抑有進者，按證交法第1條明定：「為發展國民經濟，並 保障投資，特制定本法。」係證交法之立法目的，其本意 在指明證交法此部法律係以保障投資為目的，至於「保護 投資人之法律」究竟為何，猶應探求證交法具體各該條項 之法規目的而定，自不得將之解為「保護他人之法律」。 遑論證交法第1條所稱之「保障投資」，應不以「保障投 資人」為限，尚應包括保護健全之「投資市場」而言。此 益徵證交法第1條，非得解為民法第184條第2項「保護他 人之法律」。惟徵諸原告起訴狀之內容，似將證交法第1 條解為「保護他人之法律」，亦有未當。 3、準上而論，足認證交法第1條、同法第20條及同法第20條 之1並非「保護他人之法律」，則原告令被告歐陽自坤依 民法第184條第2項後段對投資人負損害賠償責任，實有違 誤。 (十八)原告民事準備（二）狀暨準備（三）狀及準備（四）狀所 載部分內容，與友旺公司無關，非得據以論斷被告歐陽自 坤對本件授權投資人應負損害賠償責任： 1、原告認被告歐陽自坤應對本件授權投資人負損害賠償責任 ，無非係以：被告歐陽自坤代表友旺公司與揚華公司之林 家毅等人共謀從事虛偽交易，致使本件授權投資人因揚華 公司之財務報告及公開說明書不實而受有投資損失云云。 2、經核原告民事準備（二）狀暨準備（三）狀及所引用原證 21至原證51之內容，實係說明：被告林家毅等利用其等所 掌握之多家集團公司結合揚華公司分別與佳營公司及凱鈺 公司、宇佳公司、駿熠公司等公司從事虛偽交易等不法事 實。 3、惟，上開不法事實無一與友旺公司或被告歐陽自坤有關， 自不得以之認定或臆測友旺公司與揚華公司間所為亦屬虛 偽交易，更不得據以論斷被告歐陽自坤應對本件授權投資 人負損害賠償責任，至為明確。 (十九)縱令（假設語氣）永晴公司、友旺公司及揚華公司之三方 交易中，系爭交易之貨流未經過友旺公司，亦僅係基於交 易便利所為之「縮短給付」關係，仍不得以此認定友旺公 司與揚華公司間所為係屬虛假交易，參以同案被告林家毅 107年7月31日於刑事審判程序證稱，友旺公司歷來均要求 揚華及供應商拍照、驗貨等情，足認友旺與揚華公司間確 屬真實交易，無虛假交易之不法情事： 1、原告於民事準備（四）狀認定友旺公司等人（含被告歐陽 自坤）參與、規劃與揚華公司間從事虛偽交易，無非係以 ：永晴公司、友旺公司及揚華公司之三方交易中，系爭交 易之貨流未經過友旺公司云云，為其論斷之基礎（見原告 準備（四）狀第10頁第18行至第12頁第12行）。 2、惟所謂虛偽（假）交易，必須以交易雙方雖通謀為一定私 法上效力之意思，然徒具交易之形式，實質上心中無欲為 發生該法律行為效果之主觀意思，始足當之。是以，倘無 其他事證足認交易雙方主觀上顯無交易之效果意思，自不 得遽認係虛偽（假）交易。 3、次按「於商品之輾轉買賣，若第二出賣人為中間商，僅單 純擔任媒介商品之角色，則其取得標的物之占有，自己再 交付買受人，或純屬多餘之舉，若能由第一出賣人直接交 付標的物於第二買受人，則必能節省勞力時間及費用。如 某產品之需用者丙向該產品之經銷商甲訂購某產品，甲轉 向商品製造人乙訂購，並指示乙直接將產品交付於丙，即 所謂之縮短給付。」有台大法律學院教授陳自強於〈委託 銀行付款之三角關係不當得利〉一文（附件19）中，關於 「縮短給付」所表明甚為專業且詳細之定義可資參照。基 此見解，姑不論原告於民事準備（四）狀所引用關於友旺 公司及被告歐陽自坤之證人供述均係調查局筆錄或訊問筆 錄，於鈞院民事庭係屬證人之審判外陳述，其等所為相關 證言未經傳喚到庭具結並說明、釐清以前，其可信性已不 無疑問，縱令（假設語氣）原告於民事準備（四）狀所引 用關於友旺公司及被告歐陽自坤之證人供述均屬實在，惟 經核相關證人供述，並參以同案被告林家毅107年7月31日 於刑事審判程序證稱，友旺公司歷來均要求揚華及供應商 拍照、驗貨等情，足認友旺公司及揚華公司所為系爭交易 確屬真實交易。系爭交易之貨流未經過友旺公司，亦僅係 單純之「縮短給付」關係，自無從推認友旺公司與揚華公 司間係屬虛偽交易，至為明確。 (二十)縱令鈞院因認揚華公司與其他公司確有從事虛偽交易並致 使揚華公司之財務報告暨公開說明書不實之情事，惟既然 揚華公司與友旺公司間之交易為真實交易，被告歐陽自坤 所為與本件授權投資人因財務報告或公開說明書不實所受 損害間，非僅無相當因果關係，更無故意或過失可言，自 無構成共同侵權行為之問題： 1、按所謂共同侵權行為，須共同行為人皆已具備侵權行為之 要件始能成立，若其中一人無故意過失或其所為與損害絕 無因果關係可言，自難令其連帶負損害賠償責任。此觀諸 最高法院22年上字第3437號民事判例（附件9）暨最高法 院72年度台上字第3128號民事判決要旨（附件11）自明。 2、友旺公司與揚華公司所為系爭交易係屬真實交易，業如被 告歐陽自坤歷次書狀所述。據此，足認被告歐陽自坤所為 非僅與揚華公司之系爭財務報告及公開說明書不實無關， 與本件授權投資人之損害自是無相當因果關係，更無故意 或過失可言。要之，縱令（假設語氣）鈞院肯認原告於歷 次書狀主張揚華公司與其他公司確有從事虛偽交易並致使 揚華公司之財務報告暨公開說明書不實之不法情事為可採 ，然依上說明，亦不得以此率認被告歐陽自坤應就本件授 權投資人之損失負連帶損害賠償責任，彰彰明甚。 十一、被告蕭永金方面： 聲明：請求駁回原告之訴；如受不利之判決，願供擔保請求 免為假執行。 其陳述及所提出之證據如下： （一）按揚華公司之財務報告是否虛偽不實，並非可以僅憑鈞院 地檢署之起訴書（參照原證四），即得認已經證明，故原 告既主張揚華公司自101年第1季至104年第1季財務報告有 虛偽不實之情事（參照原證五），自應負舉證責任以實其 說。 （二）原告又主張因揚華公司財務報告及公開說明書有虛偽不實 情事，致原告授權人蒙受股價下跌之損失云云，惟原告授 權人所受股價下跌之損失與揚華公司財務報告不實（如確 有財務報告不實之情事）之間果否存在因果關係？又其範 圍為何？此亦待原告舉證證明。蓋影響股價漲跌之因素， 原因多端，如景氣、天然災害，政府政策及世界情勢…… 等，如將市場上所有之影響股價漲跌因素均以排除，略而 不論，卻只就股價下跌之因素，全然歸究於所主張之「財 報不實」乙項，未免有失客觀，難認有據，甚且，原告主 張之損害賠償之計算方式是否正確客觀，據為請求損害賠 償之標準亦屬可疑。 （三）既然揚華公司之財務報告或公開說明書，有所屬專業之財 會人員依業務交易會計憑證，據以作成，而財會人員，就 所作之財務及業務報告文件，係受法律規範，須擔保其真 實性，否則即應負法律責任，實不可能會有財會人員會明 知業務交易乃虛偽不實，卻甘冒不法，據以作成不實之財 務報告或公開說明書之情形發生。甚且，有關之財務報告 ，既有會計師簽核保證，亦即足以產生真實不虛之信賴。 （四）一如原告起訴狀所載，揚華公司之人事、財務經營及指揮 董事執行職務等，均係由林家毅及詹世雄控制主導。被告 蕭永金當時係任職於鴻測科技股份有限公司擔任製造部經 理，受鴻測科技實際負責人即被告詹世雄指派，擔任揚華 公司之法人股東氮晶科技有限公司之法人代表董事，然卻 並未因此支領額外之董事報酬，或對於揚華公司具有執行 董事職務之權限，連稱「非經營階層之董事」資格都沒有 ，不過僅是「人頭董事」而已，根本無法接觸公司之實際 營運及財會資料，對於本案之犯罪事實不僅全不知情亦從 未參與揚華公司業務之任何決策，有關之簽章，均是在受 指示之下而為，此亦有鈞院檢察署起訴書，核請明察。 （五）至於「財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心」之專案報告 所陳有關「疑似」不法虛偽交易，乃「財團法人中華民國 證券櫃檯買賣中心」之個人意見，有關之交易是否不法， 均未經證明，退而言之，縱涉不法，原告亦未證明，其與 被告蕭永金間之關聯性何在？自難引以為據。 （六）綜上，被告專業在於產品製造而非財務會計，且不過是掛 名之「人頭董事」，且當時揚華公司實際之經營狀況並無 發生異常情況，況且財會人員及會計師之簽核，亦已經保 證財務報告及公開說明書之真實性，而如果連專業之財會 人員及會計師都無法查知財務報告有不實之情況存在，則 被告蕭永金既無參與執行業務，亦無專業之財會背景，如 何能課以更高於財會人員及會計師之注意義務？故被告蕭 永金就所知、所見及所能盡注意義務之範圍內，已足認有 正當理由可以合理確信揚華公司之財務報告並無虛偽之情 事，退步而言，被告蕭永金就擔任揚華公司之法人董事乙 節，既未領取揚華公司或氮晶科技分毫之報酬，應亦不能 從嚴課以善良管理人之注意義務，就此而論，亦應認已盡 合理相當之注意義務。 （七）且原告準備二狀固爰引顏維德等人於刑事程序之調查及訊 問筆錄（參原告107年9月20日民事準備二狀），姑且不論 ，原告檢附之調查筆錄及訊問筆錄，未經刑事交互詰問， 相關當事人之供述，已難引為據，何況，綜觀上開筆錄， 包括被告顏維德等人及訴外人等之證述內容，沒有任何一 人有提到被告蕭永金或者蕭永金知情、參與或經手執行任 何之交易之供述，故原告將被告蕭永金列為被告，實亦已 與檢附之證物及其主張之事實不符，前後矛盾。 （八）再退而言之，縱認原告請求損害賠償有據，被告蕭永金須 就原告授權人所受損失負賠償責任，然如上所述，被告蕭 永金並非『實際執行職務』之人，而須與其他被告同負連 帶賠償責任，亦難認合理有據。 十二、被告李文祥方面： 聲明：請求駁回原告之訴；如受不利之判決，願供擔保請求 免為假執行。 其陳述及所提出之證據如下： （一）原告所提原證4號起訴書，無法作為認定被告須負損害賠 償責任之證據： 1、原告起訴主張揚華公司與多家公司進行虛偽交易及非常規 交易，致該公司101年第1季至104年第1季財報（下稱系爭 財報）及公開說明書有不實之情形，並以原證4號之臺灣 新北地方法院檢察署104年度偵字第12818等號起訴書（下 稱系爭起訴書）作為上開主張之證據。 2、系爭起訴書係檢方於本件爭議發生後所作，並非原告主張 系爭財報不實期間已存在之客觀資料，故就本件民事爭議 而言，該系爭起訴書僅係檢方之個人意見，而個人意見無 法還原當初事實經過，當然無從證明原告主張之待證事實 。此外，系爭起訴書引用之證據，並未於本件民事訴訟程 序中為證據調查，被告無從對該等證據提出答辯，如逕採 系爭起訴書作為本件爭民事議之判斷依據，顯嚴重侵害被 告依法保障之訴訟答辯權。另按最高法院38年穗上字第87 號民事判例：「刑事訴訟所調查之證據，及刑事訴訟判決 所認定之事實，非當然有拘束民事訴訟判決之效力。」（ 附件2號）1.5查系爭起訴書主張之犯罪事實，尚未經刑事 法院審理認定，且縱經刑事法院認定，依最高法院38年穗 上字第87號民事判例，刑事法院認定之事實亦無法拘束鈞 院，故原告應不得以系爭起訴書，作為其主張被告須負損 害賠償責任之證據。再者，被告李文祥並非系爭起訴書所 列刑事被告，依《刑事訴訟法》第266條規定，被告李文 祥不受該起訴書效力範圍所及，更何況系爭起訴書內，隻 字未提被告知悉或參與系爭起訴書所指犯罪行為，故系爭 起訴書應無法作為認定被告須負損害賠償責任之證據。 3、綜上所述，系爭起訴書無法作為認定被告須負損害賠償責 任之證據。 （二）財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心之「就宇加、揚華等 上櫃公司疑似虛假交易專案報告」，根本未認定揚華公司 是否有原告主張之虛假交易，且通篇報告完全未提及被告 ，足見該報告亦無法作為認定被告須負損害賠償責任之證 據原告雖另以財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心（下稱 「櫃買中心」）〈就宇加、揚華等上櫃公司疑似虛假交易 專案報告〉（下稱「專案報告」），主張系爭財報及公開 說明書有不實之情形，惟： 1、依該專案報告題旨，可知其係針對宇加、揚華等公司「『 疑似』虛假交易」乙事，所作調查，櫃買中心並未認定揚 華公司確實有虛假交易行為。另觀該專案報告，通篇未提 及被告，亦未敘及被告有任何違反《證券交易法》、《公 司法》或《民法》之行為。末，該專案報告結論僅謂：「 從交易形式上，似僅能間接認定其等交易行為涉疑有不法 ……本中心囿於查核工具限制，尚難蒐集並明確認定該等 公司不法交易之詳細安排」，足證該中心根本未確認該等 公司是否有虛假交易行為。 2、綜上所述，櫃買中心之專案報告，並未確認揚華公司是否 有原告主張之虛假交易，且該報告通篇未提及被告有何違 反相關法令之行為，故當然不得作為認定被告須負損害賠 償責任之證據。 鈞院明察。 （三）系爭起訴書及專案報告皆無法證明揚華公司有財報或公開 說明書不實之情形，原告顯未盡其舉證之責，請依法駁回 原告之訴：按《民事訴訟法》第277條規定：「當事人主 張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。但法律別 有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。」。原告起 訴主張被告須就授權人之損害，負損害賠償責任，依《民 事訴訟法》第277條規定，原告應就其起訴主張之原因事 實負舉證之責。而細觀原告至今提出之20項證據，其中原 告據以主張系爭財報不實之證據，僅系爭起訴書（原證4 號）及專案報告（原證20號）。惟如本狀第1、2點所述， 系爭起訴書及專案報告皆無法證明系爭財報或公開說明書 有不實之情形，而原告復未提出其它證據證明以實其說， 足見原告顯未就其起訴主張之原因事實，善盡《民事訴訟 法》第277條之舉證責任，是請依法駁回原告之訴。 （四）4被告未參與起訴狀所指虛偽交易及非常規交易，且已盡 相當注意，並有正當理由可合理確信揚華公司財務報告及 公開說明書無虛偽或隱匿之情事，無任何可歸責事由，依 法無須負損害賠償責任： 1、本件原告起訴泛謂：「揚華公司101年至104間有虛偽交易 ，致揚華公司財務報告及公開說明書有不實之情事，惟揚 華公司董事會竟通過該財務報告及編制虛偽記載之公開說 明書，監察人亦未詳查予以揭露，各該董監事若非知情配 合，其等執行職務亦顯有重大過失」云云。 2、惟如本狀第1、2點所述，系爭起訴書及專案報告不得作為 認定揚華公司有系爭財報或公開說明書不實之證據，而原 告復未提出其他證據證明上開情事，其上開主張顯無理由 ，先予敘明。 3、此外，被告擔任揚華公司監察人期間，執行職務皆已恪盡 善良管理人之注意義務，且揚華公司101年至104年各期財 報均係由會計人員依相關單據憑證製作，並經揚華公司內 部稽核人員查驗及會計師查核（或核閱），足見系爭財報 ，應已允當表達揚華公司財務狀況，基於專業分工及善意 信賴原則，被告應有合理理由可確信上開財務報告及公開 說明書無虛偽隱匿之情事，依《證券交易法》第20條之1 第2項但書，應無須負損害賠償責任。 4、退步言之，縱依系爭起訴書及原告主張，揚華公司與其他 公司間虛偽交易及非常規交易，純屬詹世雄、林家毅及其 他刑事被告之犯罪行為。被告並非揚華公司之實際經營階 層，在本件爭議發生前，被告亦受刑事被告蒙蔽，實不知 悉也未參與該等犯罪行為，此由長達138頁之系爭起訴書 ，其中隻字未提「李文祥」涉有犯嫌，即可明瞭。 5、另依系爭起訴書記載，詹世雄、林家毅及其他刑事被告從 事虛偽交易時，皆會要求相關採購及會計人員開立交易單 據及憑證，滿足交易文件形式上完整性，以達其等掩飾虛 偽交易犯罪行為之目的。在此情形下，逐一核對交易單據 之稽核、會計人員及查帳經驗豐富之會計師，尚且受刑事 被告蒙蔽，未發現揚華公司有系爭起訴書所指虛偽交易， 而原告卻反要求未具會計及審計專業之被告發現上開虛偽 交易並加以揭露，實屬過苛。 6、況且，被告擔任揚華公司監察人期間，揚華公司經營狀況 及各期財務報告所載財務狀況皆屬正常，難認有應發動監 察人調查權之情事。如依原告主張，豈非要求各監察人須 比照公司財會人員，逐一核對揚華公司所有交易單據憑證 ，並逐一確認各項交易是否屬實，否則各監察人即有承認 財務報告之故意或重大過失。原告上開要求，不僅現實面 上不可能執行，且與現代公司法要求專業管理、分層負責 之公司治理理念相違。 7、綜上所述，系爭起訴書及原告主張之虛偽交易，皆屬詹世 雄、林家毅及其他刑事被告之犯罪行為，被告不知悉亦未 從未參與。而被告擔任揚華公司監察人期間，揚華公司經 營狀況及各期財務報告所載財務狀況均屬正常，難認有應 發動監察人調查權之情形，在此情形下，要求非揚華公司 實際經營階層，且不具會計及審計專業之被告發現原告主 張之虛偽交易並加以揭露，顯欠缺期待可能。何況揚華公 司各期財務報告皆係會計人員依相關單據憑證製作，並經 會計師查核或核閱，足見被告已盡相當注意，並有正當理 由可合理確信揚華公司財務報告及公開說明書無虛偽或隱 匿之情事，依法自無須負損害賠償責任。 （五）原告未證明系爭財報虛偽內容具重要性，其主張不符《證 券交易法》第20條、第20條之1及第32條要件：按《證券 交易法》第20條之1第1項規定：「前條第二項之財務報告 及財務業務文件或依第三十六條第一項公告申報之財務報 告，其主要內容有虛偽或隱匿之情事，下列各款之人，對 於發行人所發行有價證券之善意取得人、出賣人或持有人 因而所受之損害，應負賠償責任：一、發行人及其負責人 。二、發行人之職員，曾在財務報告或財務業務文件上簽 名或蓋章者。」。《證券交易法》第32條第1項規定：「 前條之公開說明書，其應記載之主要內容有虛偽或隱匿之 情事者，左列各款之人，對於善意之相對人，因而所受之 損害，應就其所應負責部分與公司負連帶賠償責任：一、 發行人及其負責人。二、發行人之職員，曾在公開說明書 上簽章，以證實其所載內容之全部或一部者。三、該有價 證券之證券承銷商。四、會計師、律師、工程師或其他專 門職業或技術人員，曾在公開說明書上簽章，以證實其所 載內容之全部或一部，或陳述意見者。」。《證券交易法 》第20條第二項雖無同法第20條之1第1項及第32條第1項 「主要」內容之明文，但學者認為上開三條所指「內容」 或「主要內容」，皆指足以影響投資人對投資行為之判斷 的重要內容而言，無關宏旨之事項，不足以影響投資人之 決定者，應不在上開三條規範範圍內（附件8號，賴英照 著，最新證券交易法解析，2017年9月三版，頁700-701、 773）。基此，依《民事訴訟法》第277條規定，原告應舉 證證明其主張系爭財報之不實記載，將足以影響授權人投 資判斷，惟原告並未就此部分舉證以實其說，不符《證券 交易法》第20條、第20條之1及第32條之要件。 （六）本件爭議不適用「詐欺市場理論」，原告應證明「交易因 果」之存在6.1上櫃公司不適用詐欺市場理論：按臺灣高 等法院103年度金上字第13號民事判決要旨：「按民事訴 訟法第281條既已明定『法律上推定之事實無反證者，無 庸舉證。』，從而法律並未規定證券市場虛偽陳述之求償 案件得適用『詐欺市場理論』推定相關交易及損害因果關 係存在之事實，且我國證券交易市場尚非效率市場假說所 指之效率市場，此於交易量小之櫃買交易市場尤其明顯， 自無採用『詐欺市場理論』之餘地。」（附件9號）。依 臺灣高等法院103年度金上字第13號民事判決意旨可知， 我國《民事訴訟法》第277、281條就舉證責任已有明文規 定，且未規定證券求償案件可適用詐欺市場理論，推定相 關交易及損害因果關係存在之事實。且揚華公司為上櫃公 司，櫃買市場交易量甚小，難認屬效率市場假說所指之效 率市場，不符詐欺市場理論之適用前提，故原告當須就本 件之交易因果關係及損害因果關係存在之事實，負舉證之 責。綜上所述，本件應不得適用詐欺市場理論，推定交易 因果關係，因原告未舉證證明本件交易因果關係存在。， （七）於101年4月28日（含）前即購入揚華公司股票之授權人， 顯非信賴揚華公司財報而購股，其購股與系爭財報間無交 易因果關係：按最高法院104年度台上字第225號民事判決 ：「…不實財報公告前已取得有價證券之持有人，就其因 而所受之損害，依證交法第二十條之一第一項至第三項規 定，為損害賠償請求者，須證明其損害及與不實財報間有 因果關係。原審認第二類授權人不能依『詐欺市場理論』 推定其買入股票與財報不實間有交易因果關係，投保中心 復未能舉證證明第二類授權人係誤信系爭財報，仍持有宏 億公司股票致受有跌價損失，難認其損失與系爭財報不實 間有因果關係。爰就第二類授權人部分為投保中心敗訴之 判決，於法並無違誤。」（附件10號）。本件原告主張揚 華公司公告系爭財報之始日為101年4月28日。依此主張， 則在上開財報公告日前已購入揚華公司股票之授權人（即 原告《民事擴張訴之聲明狀》附表2所列之人），顯非因 信賴系爭財報而購入揚華公司股票。因該等授權人並非信 賴系爭財報而購股，其購股行為與系爭財報間當不具交易 因果關係，故被告應無須就該等授權人之股價下跌損失， 負損害賠償責任（最高法院104年度台上字第225號民事判 決要旨參照，附件10號）。 （八）本件無損失因果關係：原告應證明授權人之損害，與其主 張之不實財報或公開說明書間，存在有損失因果關係：按 「依美國法院判決，原告依Rule 10b-5求償者，應證明其 買賣證券的損失，係因證券詐欺或不實資訊所造成，即一 般所稱的損失因果關係（loss causation）」、「即使在 不實資訊被揭穿或更正之後賣出，灌水的股價可能下跌， 但該下跌的原因可能是市場因素而不純然是不實資訊所造 成」、「證券法律所規定的損害賠償，固在於嚇阻欺騙行 為，以維護授權人信心，但亦僅止於賠償授權人因欺騙所 遭受的經濟損失，而不能將其轉化為填補交易損失的投資 保險」（附件11號，賴英照著，最新證券交易法解析，20 17年9月三版，頁737-740）。我國實務亦採取相同見解： 臺北地院93年度北金簡更（一）字第1號民事判決認為： 「…證券交易市場之股價瞬息萬變，影響股價之因素眾多 ，除該股票發行公司經營狀況之外，國內政局、經濟表現 、金融狀況、政策擬定與施行，該股票近來走勢，市場各 種消息，國際間政經金融局勢變化，大盤整體表現等俗稱 基本面、經濟面、政策面、消息面、技術面等各類因素， 均會影響股價長期、中期、短期之變化。依前揭說明，原 告必須就上開各項因素分析證明，如無所主張之被告行為 存在，系爭股票股價必不會由購進之價格波動至起訴或賣 出時之價格」，因此「難僅以被告有不法行為，經媒體披 露股價果然下跌，即遽謂兩者有條件上之因果關係」。且 該判決並指出，原告為證券暨期貨市場發展基金會，「依 原告組織及捐助章程第2、3條所示…，原告就證券投資、 業務調查、學術研究等方面，顯具專業知識，由原告負舉 證責任，亦不致顯失公平」（附件12號）。另參臺灣高等 法院94年度金上易字第1號民事判決意旨：「…證券市場 每日股票價格不同，漲跌之因素至為繁雜，非常人所能理 解，故有自稱股市專家者，為人解盤或代為操作，乃眾所 週知，是縱然上市公司按規定，定期就其公司財務資料向 社會大眾公示，而其所發表之財務資料，對股市行情究屬 利多或利空，仍有各自不同之解讀及看法，但上訴人始終 並未指明遠倉公司公示之財務資料何處有記載不實，上訴 人並因閱讀該不實之記載，致其購入遠倉公司股票，且因 該不實之記載，致其所購入之股票因而遭受損害，揆諸上 開說明，已難謂上訴人有損害賠償請求權存在。」（附件 13號）。承上所述，原告應證明授權人所受損失，與其主 張之不實報或公開說明書間，存有損失因果關係，惟原告 未舉證以實其說，依《民事訴訟法》第277條規定，原告 顯未盡其舉證之責。 （九）另就原告主張之各項請求權基礎，提出補充答辯如下： (1)證券交易法第20條第3項：被告非證券交易法第20條之規 範主體。按臺灣高等法院90年度上字第920號民事判決： 「…至於證券交易法第二十條固規定『有價證券之募集、 發行或買賣，不得有虛偽、詐欺或其他足致他人誤信之行 為。發行人申報或公告之財務報告及其他有關務文件，其 內容不得有虛偽或隱匿之情事。違反前二項規定者，對於 該有價證券之善意取得人或出賣人因而所受之損害，應負 賠償之責。委託證券經紀商以行紀名義買入或賣出之人， 視為前項之取得人或出賣人。』，惟黃煥業並非本條之實 際募集、發行或買賣有價證券之人，且本件股票亦非證券 交易法上所稱有價證券，已如前述，故上訴人此部分請求 亦無理由。」（附件3號）。由《證券交易法》第20條第1 項之條文用語可知，該項之規範主體，應限「實際募集、 發行或買賣有價證券之人」（臺灣高等法院90年度上字第 920號民事判決參照），而被告並非實際募集、發行或買 賣本件有價證券之人，不符該項主體要件，當無須依同條 第3項負損害賠償責任。 (2)證券交易法第20條第1項以故意行為為要件：按最高法院 83年台上字第4931號刑事判決：「按證券交易法第一百七 十一條因違反同法第二十條第一項成立之罪，須有價證券 之募集，行為人有虛偽、詐欺、或其他足致他人誤信之行 為。所謂虛偽係指陳述之內容與客觀之事實不符；所謂詐 欺，係指以欺罔之方法騙取他人財物；所謂其他足致他人 誤信之行為，係指陳述內容有缺漏，或其他原因，產生誤 導相對人對事實之瞭解發生偏差之效果。無論虛偽、詐欺 或其他使人誤信等行為，均須出於行為人之故意，否則尚 不為罪。」（附件4號）臺灣高等法院96年度金上字第5號 民事判決要旨：「證券交易法第20條第1、2、3項規定， 所指之虛偽、詐欺、隱匿之行為，從條文之文義加以解釋 ，應係指故意之行為而言。此參之同法第174條有關刑事 責任之規定並未處罰過失犯自明。」（附件5號）由上開 最高法院83年台上字第4931號刑事判決及臺灣高等法院96 年度金上字第5號民事判決要旨可知，《證券交易法》第 20條第1項之虛偽、隱匿、詐欺或其他足致他人誤信之行 為，皆僅指故意行為，而系爭起訴書內絲毫未提及被告有 知悉或參與起訴書內所指虛偽交易及非常規交易，原告復 未提出任何證據證明被告有故意參與上開虛偽交易及非常 規交易之行為，是原告主張被告須依《證券交易法》第20 條負損害賠償責任，顯與法不合。 (3)原告並未舉證說明被告有何違反《證券交易法》第20條之 故意行為，故被告當無須依該條負損害賠償責任。 2、證券交易法第20條之1：如本狀第1、2點所述，系爭起訴 書及專案報告不得作為認定揚華公司有財務報告及公開說 明書不實之證據，而原告復未提出其他證據以實其說，難 認揚華公司上開文件有虛偽或隱匿之情形。此外，縱使揚 華公司有財務報告及公開說明書不實之情形，惟被告已盡 相當注意，並有正當理由可合理確信上開文件無虛偽或隱 匿之情事，依《證券交易法》第20條之1第2項規定，被告 免負賠償責任，是原告主張被告須依《證券交易法》第20 條之1負損害賠償責任，顯無理由。 3、民法第28條。民法第28條為法人連帶責任之規定，該條規 範主體為法人，原告主張被告須依該條負連帶損害賠償責 任，顯有誤會。 4、民法第184條第1項。就原告所指虛偽交易或非常規交易， 被告無故意或過失。如前所述，被告所指虛偽交易或非常 規交易，並無故意或過失，不符《民法》第184條第1項之 構成要件。原告主張之損害，為純粹經濟上損失，非《民 法》第184條第1項保護客體。按最高法院104年度台上字 第1577號民事判決：「民法第184條第1項前段所保護之法 益，原則上限於權利，而不及於權利以外之利益，以維護 民事責任體系上應有之分際，並達成立法上合理分配及限 制損害賠償責任，適當填補被害人所受損害之目的，故該 條項前段所定侵權行為之成立，須以權利受侵害為要件之 一」（附件6號）臺灣高等法院101年度金上字第7號民事 判決：「…又證券詐欺受害人之損害，乃『純粹經濟上之 損失』，其所有之有價證券本身並未滅失或毀損，僅係證 券所表彰之價值減損，此經濟利益受到侵害，與民法第 184條第1項前段規範『權利』受侵害者有別，即無該條項 適用之餘地。」（附件14號）原告主張授權人之有價證券 價值下跌損失，並非權利遭受侵害，係屬純粹經濟上損失 ，依最高法院104年度台上字第1577號及台灣高等法院101 年度金上字第7號民事判決意旨，該項損失非屬《民法》 第184條第1項前段之保護客體，被告自無須依項前段規定 ，負損害賠償責任。 5、民法第184條第2項：就原告所指虛偽交易或非常規交易， 被告無故意及過失。如前所述，被告對原告主張之虛偽交 易或非常規交易，無故意或過失，依《民法》第184條第2 項但書規定，無須負損害賠償責任。實務見解向來認為《 證券交易法》第20條、第20條之1並非保護他人之法律。 按臺灣高等法院101年度金上字第7號民事判決：「…至民 法第184條第2項所謂違反保護他人之法律者，係指以保護 他人為目的之法律，亦即一般防止妨害他人權益或禁止侵 害他人權益之法律而言；證交法第20條、第20條之1之立 法目的係為發展國民經濟，並保障投資，所保障者僅及於 社會法益，而非保護個別股票投資人；且證交法第20條、 第20條之1規定係屬特殊侵權行為類型，其構成要件、舉 證責任均特殊立法考量，自不得再認係保護他人之法律而 適用民法第184條第2項規定。」（附件14號）臺灣臺北地 方法院99年度金字第37號民事判決認為：「民法第184條 第2項規定『違反保護他人之法律，致生損害於他人者， 負賠償責任。但能證明其行為無過失者，不在此限。』所 謂違反保護他人之法律者，係指以保護他人為目的之法律 ，亦即一般防止妨害他人權益或禁止侵害他人權益之法律 而言（最高法院95年度台上字第1174號判決要旨參照）， 其立法旨趣係以保護他人為目的之法律，意在使人類互盡 保護之義務，倘違反之，致損害他人權利，與親自加害無 異，自應使其負損害賠償責任。該項規定乃一種獨立的侵 權行為類型，其立法技術在於轉介立法者未直接規定的公 私法強制規範，使成為民事侵權責任的規範，俾侵權行為 規範得與其他法規範體系相連結。然證券交易法所定損害 賠償責任之規定，既為獨立之特殊侵權行為類型，自不得 再解為係保護他人之法律而適用民法第184條第2項規定請 求賠償。」（附件15號）由上開臺灣高等法院101年度金 上字第7號民事判決及臺灣臺北地方法院99年度金字第37 號民事判決可知，《證券交易法》第20條、第20條之1所 保障者僅及於社會法益，而非保護個別股票投資人，且上 開規定係屬特殊侵權行為類型，其構成要件、舉證責任均 特殊立法考量，不得再認為係《民法》第184條第2項之「 保護他人法律」，故原告主張被告須依《民法》第185條 第2項規定，負損害賠償責任，顯無理由。 6、公司法第23條第2項：依原告《民事起訴狀》及系爭起訴 書之記載，原告所指揚華公司虛偽交易之違反法令之行為 ，皆係詹世雄、林家毅及其他刑事被告所為，被告實不知 悉亦未參與，當無須因上開違法行為，而對原告之授權人 負損害賠償責任。此外，如本狀第4點所述，被告任職揚 華公司期間，執行職務皆已恪盡善良管理人之注意義務， 無怠於執行職務之情形，不符《公司法》第23條第2項「 執行職務違反法令致他人受損害」之要件，故被告當不負 該項之損害賠償責任。 7、民法第185條：按最高法院22年上字第3437號民事判例： 「依民法第一百八十五條第一項之規定，共同侵權行為人 固連帶負損害賠償責任，惟同條項前段所謂共同侵權行為 ，須共同行為人皆已具備侵權行為之要件始能成立，若其 中一人無故意過失，則其人非侵權行為人，不負與其他具 備侵權行為要件之人連帶賠償損害之責任。」（附件16號 ）如前所述，被告並不具備侵權行為之成立要件，依最高 法院22年上字第3437號民事判例，被告無須依《民法》第 185條負連帶損害賠償責任。此外，《證券交易法》第20 條之1第5項規定：「第一項各款及第三項之人，除發行人 外，因其過失致第一項損害之發生者，應依其責任比例， 負賠償責任」被告不知悉亦未參與原告主張之揚華公司虛 偽交易，是縱依原告主張，被告之歸責事由至多亦僅屬過 失，依《證券交易法》第20條之1第5項，被告至多僅依過 失比例負損害賠償之責，惟原告卻主張依《民法》第185 條，被告須就授權人全部損失負連帶賠償之責，此主張明 顯違反特別法（《證券交易法》第20條之1第5項）優於普 通法（《民法》第185條）之法律適用原則。 8、證券交易法第32條：被告無《證券交易法》第32條之故意 行為。由臺灣高等法院96年度金上字第5號民事判決要旨 可知（附件5號），《證券交易法》第32條所指「虛偽、 隱匿、詐欺及其他足致他人誤信之行為」均限於故意，不 包括過失行為，而系爭起訴書內絲毫未提及被告有知悉或 參與起訴書內所指虛偽交易及非常規交易，原告復未提出 任何證據證明被告有故意參與上開虛偽交易及非常規交易 之行為，是原告主張被告須依《證券交易法》第32條負損 害賠償責任，顯與法不合。 （十）縱認被告須負損害賠償責任，本件損失數額之計算亦不應 採「毛損益法」，而應採「淨損益法」： 1、美國就財報不實損害賠償案件之損害賠償金額計算方式， 係採「淨損差額法」，即以「買進價格」與「真實價格」 之差額，作為損害賠償金額計算之基礎。按「1995年美國 國會通過私人證券訴訟改革法（Private Securities Litigation Act of 1995），在1934年證券交易法增訂第 21D條第（e），對於依該法請求賠償的案件，設定賠償金 額的上限。」、「以其『購買證券的價格(或賣出價格)』 與『更正不實消息之日起90天該證券之平均收盤價格』之 間的差額為上限」、「其學理依據崩盤理論（crash theory），亦即更正消息宣布後，常引起恐慌性賣壓，股 價跌幅往往超過不實資訊對股價真正影響；如以此一超跌 價格做為賠償金額計算基礎，無異使被告承擔市場因素的 損失，與淨損差額法的原則不符，亦使原告獲得超額賠償 」（附件17號，賴英照著，最新證券交易法解析，2017年 9月三版，頁748-749）。從而，我國證券交易法第20條、 第20之1條係屬繼受美國法制，且前述條文皆未規定損害 賠償計算方式，故原告即應參考美國法制以「淨損差額法 」來計算本件之求償金額，以排除非因不實資訊因素對系 爭股價之影響。 2、我國實務亦採「淨損差額法」，計算損害賠償金額。按最 高法院102年度台上字1294號民事判決：「…查上訴人自 九十一年四月三十日起所申報公告之九十一年度第一季至 九十三年度上半年度之財務報告不實，於該財報資訊不實 期間，於公開市場買進上訴人股票之投資人，受有『市價 』與『真實價格』間價差之損害，應以『淨損差額法』即 投資人買進股票之市價與當時『真實價格』之差額計算之 ，始為合理，為原判決認定之事實」（附件18號）臺灣高 等法院高雄分院97年度金上更（一）字第2號民事判決： 「…損害賠償之目的在於填補所生之損害，其應回復者， 並非『原來狀態』，而係『應有狀態』，應將損害事故發 生後之變動狀況考慮在內（最高法院96年度台上字第172 號裁判意旨參照），是本件計算方式，應為其購買價格減 去該股票公平價格之差額，以計算賠償金額，始為合理」 、「審酌上訴人應賠償者，應為被上訴人回復至未有侵害 事實之應有狀態，即以被上訴人對於本件股票之『不當購 買價』與該股票『真實價格』之差額，為被上訴人得求償 之金錢損害」（附件19號）。參臺灣高等法院99年度金上 更（一）字第1號民事判決亦認為「本院認本件投資人之 損害賠償計算方式，應採『淨損差額法』即以投資人購買 價格減去該股票真實價格之差額，以計算賠償金額，較為 合理且適當」（附件20號）。10.3查影響股價之因素眾多 ，舉凡產業景氣、整體經濟、相關金融政策、國際局勢及 二岸關係等不一而足，若依原告主張之毛損益法計算授權 人損失，顯將非不實資訊造成之有價證券價值下跌損失， 納入被告賠償範圍內，此對各被告而言，顯不合理。是 本件損害賠償數額，應以授權人買進揚華公司股票之「買 入價格」與「真實價格」兩者間之差額計算，始為計算 本件股票價值減損之合理方式。況且，若授權人中「迄今 仍持有股票者」，因無賣出價格得以計算損害，亦應以前 述買入價格與真實價格之差額計算損害之金額。 (十一)揚華公司目前仍尚有營運，該公司股票現值不應以零元計 算。揚華公司雖已下櫃，但該公已司目前尚處持續經營狀 態（本院卷四第13頁至第17頁），足見該公司股票仍具有 一定財產價值，原告逕以0元計算揚華公司股票價值，顯 與事實不符，且將使授權人受有損失填補以外之不當獲利 。 (十二)授權人未於適當時機出售其持股，致損害擴大，依應依民 法第217條規定，減輕賠償金額：按《民法》第217條規定 ：「損害之發生或擴大，被害人與有過失者，法院得減輕 賠償金額，或免除之。重大之損害原因，為債務人所不及 知，而被害人不預促其注意或怠於避免或減少損害者，為 與有過失。前二項之規定，於被害人之代理人或使用人與 有過失者，準用之。」最高法院102年度台上字第1305號 民事判決要旨：「按損害之發生或擴大，被害人與有過失 者，法院得減輕賠償金額或免除之，民法第217條第1項定 有明文。亦即，倘受害人於損害之擴大與有過失時，仍由 加害人負全部賠償責任，未免有失公平，是以賦與法院得 不待當事人之主張，減輕其賠償金額或免除之職權。是以 ，本件被害人在得知公司有財報不實等不法情形後，是否 應即出售持股，以避免因股價持續下跌而使損失過大，即 有待討論。又此類消息發生後，市場適當反應該項重要訊 息所需之期間為何？倘被被害人於適當反應期間內未出脫 持股導致擴大其損害是否與有過失，核與應否減免行為人 之賠償責任攸關，法院自應予以查明。」（附件21號）。 最高法院97年度台上字第1118號民事判決要旨：「（一） 損害之發生或擴大，被害人與有過失者，法院得減輕賠償 金額或免除之，民法第二百十七條第一項定有明文。此項 規定之目的在謀求加害人與被害人間之公平，倘受害人於 損害之擴大與有過失時，仍由加害人負全部賠償責任，未 免失諸過酷，是以賦與法院得不待當事人之主張，減輕其 賠償金額或免除之職權。故基於過失相抵之責任減輕或免 除，非僅為抗辯權之一種，亦可使請求權全部或一部為之 消滅，裁判上自得以職權斟酌之。（二）經查上訴人揭露 董事等侵占貨款之事實後，股價即持續下跌，至九十年七 月間暫停交易，足見董事挪用侵占公司款項之資訊，確屬 影響投資人進場投資及繼續持有該股票意願之重要資訊， 然上訴人公告此項資訊至暫停交易日之期間長達一年有餘 ，則市場適當反應該項重要資訊所需之期間為何？倘投資 人於適當反應期間內未出脫持股導致擴大其損害是否有與 有過失情事，核與應否減免上訴人之賠償責任攸關。」（ 附件22號）最高法院99年度台上字第521號民事判決：「 …準此，投資人分別於上開日期買進股票時上訴人所申報 公告之財務報告非無輕重不等之虛偽不實情事，迨上訴人 公告此項虧損訊息至暫停交易日之期間已達四個月餘，且 自上訴人公司股票恢復交易至各該投資人提起本件訴訟亦 各達二個月餘及五個月餘，則市場適當反應該項重要訊息 所需之期間為何？倘投資人於適當反應期間內未出脫持股 導致擴大其損害是否與有過失，核與應否減免上訴人之賠 償責任攸關。原審未遑詳查審認，遽謂投資人之股票如已 賣出則以買入時價格減去賣出時價格，如未賣出則以買入 時價格減去請求時價格計算云云，為不利上訴人之論斷， 不無可議。」（附件23號）依原告主張，本件財報不實之 消息揭露日為104年6月16日（原證12號），消息揭露後之 104年6月29、30日，揚華公司股票甚至皆以漲停作收（原 證13號），而該公司股票遲至同年8月19日方暫停交易（ 被證1號），故自消息揭露日起至股票暫停交易日止，期 間逾2個月。此段期間內，授權人應有適當機會可出脫持 股以減少損失，惟授權人卻未思此舉，放任損失擴大，依 《民法》第217條及上開最高法院判決意旨，授權人顯屬 與有過失，應減免被告之損害賠償責任。 (十三)持有可轉換公司債之授權人並未受有損害，故不得向被告 求償。依《揚華科技股份有限公司國內第一次無擔保轉換 公司債發行及轉換辦法》第3條及第6條規定，揚華公司發 行之公司債，到期日為107年4月27日，該公司債到期後， 債券持有人可請求揚華公司按債券票面金額以現金一次償 還（原證16號）。依上開辦法，原告《民事擴張訴之聲明 狀》附表3、4號所列，迄今仍持有揚華公司可轉換公司債 之授權人，於107年4月27日後，即可請求揚華公司按債券 票面金額清償債務，故難認該等授權人受有任何損失，依 法應不得請求被告負損害賠償責任。 (十四)關於比例責任制之意見。按證券交易法第20-1條第5項規 定：「第一項各款及第三項之人，除發行人外，因其過失 致第一項損害之發生者，應依其責任比例，負賠償責任。 」14.2查被告實不知悉亦未參與系爭起訴書所指虛偽交易 或非常規交易，倘 鈞院仍認為被告須負損害賠償責任， 則請鈞院審酌本件情節、被告非系爭起訴書所列被告，亦 非揚華公司實際經營階層，且可合理信賴揚華公司會計、 稽核人員及會計師已盡其職責審核揚華公司帳務等因素， 酌定合理之損害賠償責任比例。 (十五)就原告所提證據，表示意見如下： ┌─────┬──────────────────────────────────────────────────────────────────────┐ │證據編號 │ 證據名稱／被告意見 │ ├─────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────┤ │原證1號 │證券投資人及期貨交易人保護法：法令規定並非被告應負損害賠償責任之證據資料。 │ ├─────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────┤ │原證2號 │財團法人證券投資人及期貨交易人保護中心捐助章程：法令規定並非被告應負損害賠償責任之證據資料。 │ ├─────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────┤ │原證3號 │投保法第36條立法理由：法令規定並非被告應負損害賠償責任之證據資料。 │ ├─────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────┤ │原證4號 │台灣新北地方法院檢察署檢察官104年度偵字第12818、17236、21391、26384、26573、26800、29956、32060、32064、33927、34457、34465號刑事起訴書： │ │ │被告並非刑事案件被告，刑事起訴書無法證明被告應對授權人負擔損害賠償責任。 │ ├─────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────┤ │原證5號 │揚華公司101年第1季至104年第1季財務報告（光碟）：財務報告並非被告應負損害賠償責任之證據資料。 │ ├─────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────┤ │原證6號 │揚華公司101年3月至104年6月經濟部商業司變更事項登記卡、揚華公司101年3月5日董監事改選當選名單之重大訊息、揚華公司104年6月2日監察人改選當選 │ │ │名單之重大訊息、揚華公司104年6月2日董事改選名單之重大訊息：公司變更登記事項卡、重大訊息等，並非被告應負損害賠償責任之證據資料。 │ ├─────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────┤ │原證7號 │最高法院77年度第19次民事庭會議決議（二）：最高法院決議並非被告應負損害賠償責任之證據資料。 │ ├─────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────┤ │原證8號 │101年3月6日揚華公司公告會計主管異動重大資訊、102年1月30日揚華公司財務主管、會計主管及發言人異動重大資訊：重大訊息並非被告應負損害賠償責 │ │ │任之證據資料。 │ ├─────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────┤ │原證9號 │揚華公司101年度第2季、第3季查核及核閱財務報告之簽證會計師林政治、黃裕峰；揚華公司101年度第4季至104年度第1季查核及核閱財務報告之簽證會計 │ │ │師賴永吉、周銀來：會計師查核及核閱報告，適足以證明揚華公司財務資訊均依法律規定辦理，被告合理信賴會計師查核、核閱報告內容，並無任何過失可言 │ ├─────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────┤ │原證10號 │最高法院66年台上字第2115號民事判例、最高法院67年台上字第1737號民事判例：最高法院判例並非被告應負損害賠償責任之證據資料。 │ ├─────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────┤ │原證11號 │劉連煜，新證券交易法實例研習，2013年9月增訂十一版第1刷，第341頁至第343頁：學者見解並非被告應負損害賠償責任之證據資料。 │ ├─────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────┤ │原證12號 │104年6月16日蘋果即時報導、104年6月16日揚華公司發布遭法務部調查局調查之重大訊息：媒體報導並非被告應負損害賠償責任之證據資料。 │ ├─────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────┤ │原證13號 │揚華公司104年6月1日至104年6月30日股價表：揚華公司股價表並非被告應負損害賠償責任之證據資料。 │ ├─────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────┤ │原證14號 │揚華公司105年3月30日公告終止櫃檯買賣之重大訊息：重大訊息並非被告應負損害賠償責任之證據資料。 │ ├─────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────┤ │原證15號 │公司募集發行有價證券公開說明書應行記載事項準則：法令規定並非被告應負損害賠償責任之證據資料。 │ ├─────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────┤ │原證16號 │揚華公司104年4月17日有價證券公開說明書（光碟）：公開說明書並非被告應負損害賠償責任之證據資料。 │ ├─────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────┤ │原證17號 │發行人募集與發行有價證券處理準則、中華民國證券商業同業公會發行人募集與發行有價證券承銷商評估報告應行記載事項要點： 法令規定並非被告應負損害 │ │ │賠償責任之證據資料。 │ ├─────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────┤ │原證18號 │賴英照著，股市遊戲規則：最新證券交易法解析，2014年2月第三版，第809頁至第811頁：學者意見並非被告應負損害賠償責任之證據資料。 │ ├─────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────┤ │原證19號 │被告詹世雄104年6月30日調查筆錄（節本）：依該調查筆錄記載，被告詹世雄身為揚華公司總裁兼顧問，尚遭林家毅蒙蔽而無法掌握該公司實際財務狀況，被 │ │ │告在合理信賴會計師核閱、查核財務報告內容之情況下，自無任何過失可言。 │ ├─────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────┤ │原證20號 │櫃買中心專案報告：如本狀第2點所述。 │ └─────┴──────────────────────────────────────────────────────────────────────┘ (十六)原告《民事準備（二）狀》所提刑事筆錄，不得作為認定 被告陳慶田及被告李文祥須負損害賠償責任之證據：本件 為獨立之民事訴訟，本不受偵查機關或刑事法院調查證據 或認定事實之拘束（最高法院38年穗上字第87號民事判例 參照，附件2號）。原告於《民事準備（二）狀》所提臺 北市調處筆錄及訊問筆錄，相關受詢（訊）問之人未以證 人身分，於本件民事程序出庭作證及具結，亦未接受鈞院 及各民事被告之發問，如逕援用上開筆錄作為本件民事爭 議之證據，顯已違反《民事訴訟法》第312、313、31 9及 320條之規定，嚴重侵害各民事被告依法保障之訴訟答辯 權。此外，原告民事準備（二）狀》所提臺北市調處刑案 筆錄，係被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，屬傳 聞證據，且不符合《刑事訴訟法》第159條之1至第159條 之4的例外規定，依《刑事訴訟法》第159條第1項規定， 該等筆錄無證據能力，如鈞院將該等筆錄採為本件民事爭 議之證據，顯將產生法評價之矛盾。綜上所述，為保障各 民事被告之答辯權及避免法評價矛盾，原告於《民事準備 （二）狀》所提臺北市調處筆錄及訊問筆錄，應不得作為 被告陳慶田及被告李文祥應負民事賠償責任之證據。 (十七)原告《民事準備（二）狀》原證27號之新北地檢署併辦意 旨書，亦無法作為認定被告陳慶田及被告李文祥應負損害 賠償責任之證據，理由同被告陳慶田及被告李文祥《民事 言詞辯論意旨狀》第1點所述，請 鈞院酌參。 (十八)原告《民事準備（二）狀》所提證據，皆為影本及節本， 被告否認上開證據之形式上真正，併予敘明。 (十九)原告無視鈞院訴訟指揮，逾時提出攻擊防禦方法，意圖延 滯本件訴訟，嚴重影響被告答辯，請依法給予原告失權之 法律效果。鈞院於先前庭期，曾為以下訴訟指揮：107年 03月06日曉諭原告，本件舉證責任由原告負擔，刑事部分 僅經起訴，且一審亦尚未有結果。107年05月03日告知審 理計劃。107年07月10日告知下次庭期為107年10月9日， 且二造須於107年9月20日前提出言詞辯論意旨狀。鈞院於 107年07月10日，即已告知二造須於107年9月20日前提出 言詞辯論意旨狀，惟原告遲至107年10月9日庭期前幾日， 始臨時提出《民事準備（三）狀》、《民事準備（四）狀 》及《民事言詞辯論意旨（一）狀》。原告顯無視鈞院訴 訟指揮權，逾時提出攻擊防禦方法，意圖延滯本件訴訟， 並嚴重影響被告答辯，對此懇請 鈞院依法給予原告失權 之法律效果。退步言之，縱認原告未逾時提出攻擊防禦方 法，原告《民事準備（三）狀》、《民事準備（四）狀》 及《民事言詞辯論意旨（一）狀》所提證物，亦無法作為 陳慶田及被告李文祥應負損害賠償責任之證據，理由同被 告陳慶田及被告李文祥《民事言詞辯論意旨（二）狀》及 歷次書狀所述，請 鈞院酌參。 十三、被告陳慶田方面： 聲明：請求駁回原告之訴。如受不利之判決，願供擔保請求 免為假執行。 其陳述及所提出之證據如下：（部分內容未傳送電子檔案， 不詳列）。 （一）原告《民事準備（二）狀》所提刑事筆錄，不得作為認定 被告陳慶田及被告李文祥須負損害賠償責任之證據1.1查 本件為獨立之民事訴訟，本不受偵查機關或刑事法院調查 證據或認定事實之拘束（最高法院38年穗上字第87號民事 判例參照，附件2號）。原告於《民事準備（二）狀》所 提臺北市調處筆錄及訊問筆錄，相關受詢（訊）問之人未 以證人身分，於本件民事程序出庭作證及具結，亦未接受 鈞院及各民事被告之發問，如逕援用上開筆錄作為本件民 事爭議之證據，顯已違反《民事訴訟法》第312、313、31 9及320條之規定，嚴重侵害各民事被告依法保障之訴訟答 辯權。此外，原告民事準備（二）狀》所提臺北市調處刑 案筆錄，係被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，屬 傳聞證據，且不符合《刑事訴訟法》第159條之1至第159 條之4的例外規定，依《刑事訴訟法》第159條第1項規定 ，該等筆錄無證據能力，如鈞院將該等筆錄採為本件民事 爭議之證據，顯將產生法評價之矛盾。綜上所述，為保障 各民事被告之答辯權及避免法評價矛盾，原告於《民事準 備（二）狀》所提臺北市調處筆錄及訊問筆錄，應不得作 為被告陳慶田及被告李文祥應負民事賠償責任之證據。 （二）原告《民事準備（二）狀》原證27號之新北地檢署併辦意 旨書，亦無法作為認定被告陳慶田及被告李文祥應負損害 賠償責任之證據，理由同被告陳慶田及被告李文祥《民事 言詞辯論意旨狀》第1點所述，請 鈞院酌參。 （三）原告《民事準備（二）狀》所提證據，皆為影本及節本， 被告否認上開證據之形式上真正，併予敘明。 （四）原告無視鈞院訴訟指揮，逾時提出攻擊防禦方法，意圖延 滯本件訴訟，嚴重影響被告答辯，請依法給予原告失權之 法律效果。鈞院於先前庭期，曾為以下訴訟指揮：107年0 3月06日曉諭原告，本件舉證責任由原告負擔，刑事部分 僅經起訴，且一審亦尚未有結果。107年05月03日告知審 理計劃。107年07月10日告知下次庭期為107年10月9日， 且二造須於107年9月20日前提出言詞辯論意旨狀。鈞院於 107年07月10日，即已告知二造須於107年9月20日前提出 言詞辯論意旨狀，惟原告遲至107年10月9日庭期前幾日， 始臨時提出《民事準備（三）狀》、《民事準備（四）狀 》及《民事言詞辯論意旨（一）狀》。原告顯無視鈞院訴 訟指揮權，逾時提出攻擊防禦方法，意圖延滯本件訴訟， 並嚴重影響被告答辯，對此懇請 鈞院依法給予原告失權 之法律效果。退步言之，縱認原告未逾時提出攻擊防禦方 法，原告《民事準備（三）狀》、《民事準備（四）狀》 及《民事言詞辯論意旨（一）狀》所提證物，亦無法作為 陳慶田及被告李文祥應負損害賠償責任之證據，理由同被 告陳慶田及被告李文祥《民事言詞辯論意旨（二）狀》及 歷次書狀所述，請 鈞院酌參。 十四、被告李素雲方面： 聲明：請求駁回原告之訴。如受不利之判決，願供擔保請求 免為假執行。 其陳述及所提出之證據如下： （一）被告李素雲並未參與揚華公司之財報製作過程，是故揚華 公司財報縱有不實，亦與被告李素雲無涉。原告主張依證 券交易法第20條、第20條之1請求被告李素雲與揚華公司 負連帶賠償責任云云，並無理由。 1、按「有價證券之募集、發行、私募或買賣，不得有虛偽、 詐欺或其他足致他人誤信之行為。發行人依本法規定申報 或公告之財務報告及財務業務文件，其內容不得有虛偽或 隱匿之情事。違反第一項規定者，對於該有價證券之善意 取得人或出賣人因而所受之損害，應負賠償責任。委託證 券經紀商以行紀名義買入或賣出之人，視為前項之取得人 或出賣人」、「前條第二項之財務報告及財務業務文件或 依第三十六條第一項公告申報之財務報告，其主要內容有 虛偽或隱匿之情事，下列各款之人，對於發行人所發行有 價證券之善意取得人、出賣人或持有人因而所受之損害， 應負賠償責任：一、發行人及其負責人。二、發行人之職 員，曾在財務報告或財務業務文件上簽名或蓋章者。前項 各款之人，除發行人外，如能證明已盡相當注意，且有正 當理由可合理確信其內容無虛偽或隱匿之情事者，免負賠 償責任。會計師辦理第一項財務報告或財務業務文件之簽 證，有不正當行為或違反或廢弛其業務上應盡之義務，致 第一項之損害發生者，負賠償責任。前項會計師之賠償責 任，有價證券之善意取得人、出賣人或持有人得聲請法院 調閱會計師工作底稿並請求閱覽或抄錄，會計師及會計師 事務所不得拒絕。第一項各款及第三項之人，除發行人外 ，因其過失致第一項損害之發生者，應依其責任比例，負 賠償責任。前條第四項規定，於第一項準用之。」證券交 易法第20條、第20條之1可供參照。 2、原告起訴主張因揚華公司財報不實以致原告之授權人買進 或繼續持有揚華公司股票，並於財報不實真相遭接露後， 蒙受股價下跌之損失。故依證券交易法第第20條、第20條 之1、民法第185條規定請求被告李素雲負連帶賠償責任。 然查，被告李素雲雖曾以銥光科技股份有限公司與揚華公 司有業務往來。然被告李素雲終究非有權製作或協助製作 揚華公司財務報表之人。且依證券交易法第20條及第20條 之1之文義觀之，被告李素雲既非揚華公司之負責人或職 員，原告自難以證券交易法第20條及20條之1規定相繩。 從而原告代表市場之投資人以揚華公司財報不實為由，要 求被告李素雲負連帶賠償責任，自屬無據。 （二）被告李素雲並無因故意或過失侵害原告背後所授權投資人 之權益，原告以民法第184條請求損害賠償，容有誤會。 1、按「因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償 責任。故意以背於善良風俗之方法，加損害於他人者亦同 。違反保護他人之法律，致生損害於他人者，負賠償責任 。但能證明其行為無過失者，不在此限。」民法第184條 定有明文。 2、原告起訴狀第23頁援用最高法院77年度第19次民事庭決議 ：「不法侵害被害人之金錢致債權受損害，亦與民法第18 4條第1項前段所定侵權行為之要件相符」，似乎係主張因 被告之侵權行為，造成原告對揚華公司之股票債權受有侵 害。然查，縱使被告李素雲與揚華公司有虛偽交易，然實 際上造成原告代表之投資人遭受侵害者，實係揚華公司製 作不實財務報表所致。且被告李素雲既無製作或影響揚華 公司財務報表之權限已如前述，自無可能對原告構成侵權 行為，是故原告主張被告應負侵權行為之責云云，即有誤 會。 （三）退步而言，縱使被告李素雲有不法侵害行為，然不法侵害 行為與原告損受損害之交易及損害因果關係，仍應由原告 負舉證之責。 1、按「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責 任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限 。」民事訴訟法第277條定有明文。 2、原告起訴狀第31頁略以：「參、因果關係一、交易因果關 係(一)自證券市場之特性觀之，應推定交易因果關係存在 ：…(二)外國立法例就交易因果關係，亦採推定之說…」 3、然而，依現行證券交易法第20條、第20條之1、民法第184 條等規定，就因果關係之舉證仍應由主張權利存在者(即 原告)舉證，並無推定因果關係或舉證責任倒置之規定。 況查，本件被告眾多，有公司負責人、職員、會計師等， 倘須由全體被告證明本件「無」交易因果關係及損害因果 關係，亦非公允。是故就本件損害之因果關係，仍應由原 告負舉證之責。 4、此外，原告援引之最高法院105年度台上字第49號民事判 決，僅係認為「企業經營管理者，倘利用其資訊上之優勢 ，故意製作虛偽之財報申報或公告，既足使投資人誤以該 企業之業績將有成長或有所轉機，而作出買賣股票之決定 ，衡量危險領域理論、蓋然性理論、武器平等原則及誠信 原則等因素，就受害之投資人交易因果關係之舉證責任， 自應依民事訴訟法第二百七十七條但書之規定予以減輕（ 降低證明度）」顯見現今司法實務上，於本件情形並無推 定因果關係或舉證責任倒置之規定。是本件被告李素雲究 竟係和行為應負損害賠償責任，仍應由原告舉證以實其說 。 5、本件原告僅主張揚華公司公告之財務報告及營收資訊，確 實為投資人做成投資判斷之重要參考資訊，故依前開最高 法院見解主張本件授權人買進或繼續持有揚華公司有價證 券與系爭不實財報間應有交易因果關係(參原告言詞辯論 意旨狀第11頁、第12頁)。然原告仍未舉證被告李素雲何 行為與原告授權人之損害間有交易因果關係及損害因果關 係，是原告既未能舉證損害與被告李素雲間有因果關係存 在，其主張自無理由。 十五、被告劉鈞浩方面： 聲明：請求駁回原告之訴及假執行之聲請；並陳明如受不利 之判決，願供擔保請求免為假執行。 其陳述略以被告劉鈞浩僅為林家毅之助理兼司機，不知悉揚 華公司交易等語，詳如卷內民事言詞辯論意旨狀所載（未傳 送電子檔案，不詳列）。 十六、被告歐惠貞方面： 聲明：請求駁回原告之訴。如受不利之判決，願供擔保請求 免為假執行。 其陳述略以其公司係與林家毅做CHIP的生意等語，詳如卷內 民事言詞辯論意旨狀所載（未傳送電子檔案，不詳列）。 十七、被告何一勤方面： 聲明：請求駁回原告之訴及假執行之聲請；如受不利之判決 ，願供擔保請求免為假執行。 其陳述及所提出之證據如下： （一）不爭執事項： 1、被告何一勤係新加坡新曄科技有限公司指派之法人代表， 自102年6月5日起至105年1月6日止擔任股票上櫃交易之百 徽股份有限公司（下稱百徽公司）負責人。 2、臺灣新北地方法院檢察署104年度偵字第12818、17236、2 1391、26384、26573、26800、29956、32060、32064、33 927、34457、34465號刑事起訴書（詳原證4），就被告林 家毅等人涉違反證券交易法等罪嫌，現繫屬於鈞院105年 度金重訴字第1號審理中。 （二）財報不實部分： 1、揚華公司101年第1季至104年第1季財報（下稱系爭財報） 有無原告所稱之虛偽不實、虛增營業額成本及收入之情形 ，原告迄今均未主張，自無從為本件財報不實之損害賠償 請求。 (1)本件原告雖援引檢察官起訴書，然一審仍為調查審理中， 故尚未證實有何虛偽交易之情，而不足為證。更進者，原 告迄今均未具體特定指摘揚華公司究竟係何財報(即季報 或年報)有何不實，以及如有不實是否屬財報「主要內容 」。原告就上述均未盡其舉證之責，故本件原告之請求， 顯無理由，應予駁回。 (2)原告雖聲請調閱財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心（下 稱櫃買中心）就揚華公司疑似虛假交易專案查核報告。然 ： ①前開查核報告僅屬櫃買中心單方評估而認有疑似虛假交 易之情，細譯內容僅係猜疑因揚華公司向百徽公司採購 知LED晶圓及晶片，有部分來自亞微科，揚華公司再就 其中部分出貨給Mega Lighting。因亞微科公司前負責 人陳令運與揚華公司銷貨客戶Mega Lighting負責人為 同一人，而認疑似有故意安排交易之疑慮云云。 ②然而，上開論述僅係猜測，不足證明百徽公司是否確實 知悉揚華公司銷貨客戶為何，是否包含Mega Lighting ；更不足證明百徽公司是否瞭解亞微科公司前負責人與 揚華公司客戶Mega Lighting負責人為同一人之情。準 此，依前開查核報告，就百徽公司與揚華公司間是否為 虛偽交易，仍無從憑此為證明。故原告既無法證明其對 被告何一勤之主張，則原告對被告何一勤之請求，自應 予駁回。 (3)準此，原告迄今均無法舉證證明揚華公司系爭財報有無渠 所稱之虛偽不實、虛增營業額成本及收入之情形，且亦無 法證明所謂財報虛偽不時是否屬財報主要內容，原告自無 從為本件財報不實之損害賠償請求。 2、如有財報不實(按僅為假設，被告否認之)，惟原告迄今均 無法證明投資人之損失與百徽公司之不實財報間有交易因 果關係及損失因果關係存在，自無從為本件之主張。 (1)主張財報不實之投資人如欲求償所受損害，須證明加害人 之行為與所受損害間存在因果關係，此部分包含交易因果 關係及損失因果關係。所謂「交易因果關係」係指受害投 資人應證明其係因閱讀了加害人製作之不實財報後，始做 出投資之決定；而「損害因果關係」則即指受害投資人所 受之損害，係由加害人之違法行為所引起。 (2)原告雖援引美國法「詐欺市場理論」欲藉以推定交易因果 關係。然詐欺市場理論乃美國法下之概念，既非法律、亦 非習慣，充其量僅能以「法理」視之，供法院為裁判時之 參考。退步言，所謂詐欺市場理論乃建構於一個有效率市 場的假設，即其成立要件是在有效率的證券市場為前提， 使資訊完全反應於市場，從而推定揭露不實資訊，乃誤導 市場之主因。然而，揚華公司之股票於交易市場上是否屬 有效率市場，誠屬有疑，故揚華公司自不適用「詐欺市場 理論」，原告自不得以「詐欺市場理論」，遽予推論交易 因果關係。退步言，縱認本件得採詐欺市場理論，依我國 司法實務見解認為，詐欺市場理論應僅適用於推定交易因 果關係存在，至於損失因果關係仍應由原告自行舉證，然 原告迄今亦未為任何舉證說明。 (3)且附表2、附表2之1之持有人是否均為善意持有人而得列 入附表，顯然有疑。且持有人於財報不實前即已買進揚華 公司股票，自無交易因果關係存在，而不得為本件賠償請 求。 (4)準此，原告仍應舉證投資人因信賴財務報告，而購入股票 或變更原訂出售計畫繼續持有，以證明交易因果關係存在 。然而，原告迄今均無法證明投資人之損失與百徽公司之 不實財報間有交易因果關係及損失因果關係存在，自無從 為本件之主張。 3、被告何一勤對於系爭財報之編製，並無任何依法應負之賠 償責任，原告自無從對被告何一勤為本件財報不實之損害 賠償主張。 (1)原告依證交法第20條第1項及第3項請求被告何一勤負賠償 責任，顯無理由。 ①按證交法第20條規定：「有價證券之募集、發行、私募 或買賣，不得有虛偽、詐欺或其他足致他人誤信之行為 。（第1項）發行人依本法規定申報或公告之財務報告 及財務業務文件，其內容不得有虛偽或隱匿之情事。（ 第2項）違反第一項規定者，對於該有價證券之善意取 得人或出賣人因而所受之損害，應負賠償責任。（第3 項）」，並無行為時之（104年7月1日修正前之）同法 第20條之1第2項無過失責任或推定過失責任之規定。從 而，依據同法第20條第3項規定及民事訴訟法第277條舉 證責任分配之原則，原告自應就被告何一勤具有「故意 」違反第20條規定之情形，負擔舉證責任，合先敘明。 ②被告何一勤並非揚華公司內部人員，即非屬證交法第20 條所規範之求償主體，則原告依據證交法第20條第1項 及第3項對被告何一勤請求財報不實之損害賠償，顯無 理由。 ③證券交易法第20條第3項之賠償責任，限於賠償義務人 因故意所致，不應恣意擴張責任於非故意之行為人，然 原告迄今均無法舉證證明被告何一勤有何主觀上明知而 為不實故意配合為虛偽交易之行為，被告自無須負損害 賠償責任。 ⑴按「按證券交易法第一百七十一條因違反同法第二十 條第一項成立之罪，須有價證券之募集，行為人有虛 偽、詐欺、或其他足致他人誤信之行為。所謂虛偽係 指陳述之內容與客觀之事實不符；所謂詐欺，係指以 欺罔之方法騙取他人財物；所謂其他足致他人誤信之 行為，係指陳述內容有缺漏，或其他原因，產生誤導 相對人對事實之瞭解發生偏差之效果。無論虛偽、詐 欺或其他使人誤信等行為，均須出於行為人之故意， 否則尚不為罪。」最高法院83年台上字第4931號刑事 判決著有明文。 ⑵次按「證券交易法第20條第1、2、3項規定，所指之 虛偽、詐欺、隱匿之行為，從條文之文義加以解釋， 應係指故意之行為而言。此參之同法第174條有關刑 事責任之規定並未處罰過失犯自明。再者，依證交法 第32條之立法理由觀之，77年證券交易法第32條修正 理由，乃係將原條文『虛偽或欠缺』改為『虛偽或隱 匿』，此因『欠缺』屬公司業務上之疏忽，並非故意 隱瞞，如公開說明書有欠缺情事時，可以通知發行人 補正，不宜遽予處罰。因此將『欠缺』改為『隱匿』 ，以示處罰故意行為之意。本件系爭更新財測非證交 法第32條所定公開說明書之主要內容，已如前述，惟 因同法第20條所規定之虛偽、隱匿之用語，與證交法 第32條所規定者相同，自應作相同之解釋，而依前述 證交法第32條修正之立法理由觀之，可認虛偽、隱匿 、詐欺及其他足致他人誤信之行為，均限於故意，不 包括過失行為在內。」台灣高等法院96年金上字第5 號民事判決著有明文。 ⑶揆諸上陳可知，證交法第20條第1至第3項規定，所指 之虛偽、詐欺、隱匿或其他足以致他人誤信之行為類 型，均屬行為人主觀出於「故意」行為之主觀態樣甚 明。 ⑷惟，原告迄今均無法舉證證明被告何一勤有何主觀上 明知而為不實故意配合為虛偽交易之行為。原告雖援 引原證19即詹世雄於104年6月3日之調查筆錄為證， 然該次筆錄之內容，實與被告何一勤無涉。 ⑸更進者，依據林家毅於104年9月12日訊問筆錄稱：「 （問:何一勤是否瞭解你們之後沒有實際交易的情況 ？）我覺得何一勤應該不曉得後來有不實交易的情況 ，因為一開始百徽有親自運送貨物到揚華公司，是後 來才由百徽上游供應商亞微科、綠能、聚芯直接送貨 到揚華公司。」等語（被證10）；林家毅另於104年 12月7日訊問筆錄亦稱：「(問:就實際指出或未達交 易額部分，百徽公司是否知情？)我覺得可能不知道 ，因為後來103年下半年開始的物流就沒有經過百徽 。」、「（問:請再仔細想想，桑緹雅跟百徽公司， 不論其公司負責人或其接頭的人，有無人確知該交易 是假交易？）我並無跟他們說這是假交易…」等語（ 被證11）。 ⑹據此足認，被告何一勤於擔任百徽公司負責人期間， 不僅不知揚華公司101年度第1季至104年度第1季財務 報告有虛偽不實之情事，且被告何一勤與涉嫌不法犯 罪嫌疑人林家毅、詹世雄間對於製作不實財報亦無「 行為分擔」或「犯意聯絡」情事，即被告何一勤擔任 百徽公司負責人期間並未與揚華公司有任何虛偽交易 行為，故被告何一勤主觀上及客觀上均無故意配合為 虛偽交易之行為，被告何一勤自無須負損害賠償責任 。 ④更進者，證券交易法第20條第3項之請求權人，並不包 含證券持有人，自不包括如附表2、附表3、附表3之1所 示之證券持有人或投資人。 (2)原告依證交法第20條第2項、第20條之1請求被告何一勤負 損害賠償責任，顯無理由。 ①原告主張101年第1季至104年第1季揚華公司系爭財報不 實，惟原告所指財報不實是否屬證交法第20條之1所稱 「主要內容」，未見原告舉證說明，原告之主張自屬無 據。 ②被告何一勤並非揚華公司內部人員，即非屬證交法第20 條第2項及第20條之1所規範之求償主體，則原告依據證 交法第20條第2項及第20條之1對被告何一勤請求財報不 實之損害賠償，顯無理由。 ③原告迄今均無法舉證證明被告何一勤有何主觀上明知而 為不實故意配合為虛偽交易之行為。且依據被證10及被 證11可知被告何一勤確實主觀上並無任何故意配合為任 何虛偽交易之行為，自無從對被告為損害賠償之請求。 (3)民法第28條、公司法第23條第2項公司負責人侵權行為而 須負連帶賠償責任，然被告何一勤並非揚華公司內部人員 ，自無從依民法第28條、公司法第23條第2項向被告何一 勤為財報不實之損害賠償請求。 (4)原告依民法第184條及第185條連帶請求被告何一勤負財報 不實之損害賠償責任，顯無理由。 ①民法第184條第1項前段規定之侵權行為客體，為既存法律 體系所明認之「權利」，而證券詐欺受害人之損害，乃「 純粹經濟上之損失」，其所有之有價證券本身並未滅失或 毀損，僅係「證券所表彰之價值減損」，此經濟利益受到 侵害，與民法第184條第1項前段規範「權利」受侵害者有 別，即無該條項適用之餘地。 ②民法第184條第1項後段之適用，雖不以「權利」受侵害為 要件，惟須主觀上具有「故意」，且須「背於善良風俗」 方可，故原告迄今並未就此負舉證責任，自無從依此請求 。 ③再者，民法第184條第2項所謂保護他人之法律，係指以保 護個人或特定範圍人為目的之法律而言，倘專以保護國家 公益或社會秩序為目的之法律，則不屬之，證券交易法第 1條所揭示之立法目的，係為發展國民經濟、保障投資， 是證券交易法第20條、第20條之1規定所保護之法益，應 為社會法益，從而前揭證券交易法第20條、第20條之1規 定即非屬民法第184條第2項所稱保護他人為目的之法律， 自無該條適用之餘地。 4、投資人得請求之財報不實之損失賠償為若干？責任範圍如 何分配？茲說明如下： (1)原告就附表1、附表1之1、附表3及附表3之1之投資人係以 101年4月29日至104年6月15日區間購入股票之投資人及附 表2、附表2之1之自95年1月13日起至101年4月28日間買入 揚華公司股票，而於104年6月16日以後始賣出或仍持有之 人作為請求，然原告迄今僅單憑起訴書，卻未具體舉證證 明揚華公司財報有何不實、附表1、附表1之1、附表3及附 表3之1之之投資人及附表2、附表2之1之持有人是否均為 善意投資人而得列入附表，故原告以該區間買入股票之投 資人作為請求權人，顯然有疑。 (2)原告主張百徽公司係於102年7月間開始與揚華公司進行交 易，則倘如被告何一勤須負損害賠償責任（按此僅為假設 ，被告否認之），理應區分賠償區間，然原告於計算損害 時，未區分責任區間，顯屬有誤。 (3)再者，原告以毛損益法計算，顯將投資人於持有股票期間 正常投資風險（市場大盤走勢、偶然之政治事件、經濟情 勢、公司業績、市場動向等因素所引起之風險）全部轉嫁 予被告承擔，此種計算方式，無異使投資人買賣股票無損 益，而回復於未購買前之原來狀態，而不必承擔揚華公司 之正常投資風險及原告所稱財報不實於104年6月16日揭露 後之其他變動因素所產生之盈虧之風險，顯不符合公平原 則。 (4)況且，倘若附表1、附表1之1、附表2、附表3、附表3之1 所示投資人獲有配息、配股之獲利，理應自損害賠償範圍 中扣除之。 (5)再者，證交法第20條第3項及第20條之1並無連帶賠償之規 定，原告請求連帶賠償，亦無理由。 (6)末，附表1、附表1之1、附表2、附表3、附表3之1所示投 資人未於財報不實揭露後出脫持股，亦與有過失，而應分 擔其責。 （三）公開說明書不實部分： 1、揚華公司104年3月公開募集時，公開說明書之主要內容有 無原告所稱之虛偽不實或隱匿之情，承如前述，迄今原告 均未舉證證明，故原告之請求，自屬無據。 2、如公開說明書之主要內容不實(按僅為假設，被告否認之) ，則投資人之損失與揚華公司公開說明書之主要內容不實 間有無因果關係，原告僅憑美國法「詐欺市場理論」而推 論因果關係存在，顯然有疑。承如前述，詐欺市場理論得 否適用於我國，且揚華公司之股票買賣是否符合有效率市 場之假設，均屬有疑。退步言，縱認本件應採詐欺市場理 論，依我國司法實務見解認為，詐欺市場理論應僅適用於 推定交易因果關係存在，至於損失因果關係仍應由原告自 行舉證，惟原告迄今均未舉證證明，故原告之請求，自屬 無據。 3、被告何一勤對於公開說明書之編製，並無任何依法應負之 賠償責任，原告自無從對被告何一勤為本件公開說明書不 實之損害賠償主張。 (1)被告何一勤並非揚華公司內部人員，即非屬證交法第20條 所規範之求償主體，則原告依據證交法第20條第1項及第3 項對被告何一勤請求財報不實之損害賠償，顯無理由。再 者，證券交易法第20條第3項之賠償責任，限於賠償義務 人因故意所致，不應恣意擴張責任於非故意之行為人，然 原告迄今均無法舉證證明被告何一勤有何主觀上明知而為 不實故意配合為虛偽交易之行為，且依據被證10及被證11 可知被告何一勤確實主觀上並無任何故意配合為任何虛偽 交易之行為，自無從對被告為損害賠償之請求。 (2)原告依證交法第32條請求被告何一勤負損害賠償責任，顯 無理由。 ①原告主張系爭公開說明書不實部分是否屬證交法第32條 所稱「主要內容」，未見原告舉證說明，原告之主張自 屬無據。 ②被告何一勤並非揚華公司內部人員，即非屬證交法第32 條所規範之求償主體，則原告依據證交法第32條對被告 何一勤請求公開說明書不實之損害賠償，顯無理由。 ③原告迄今均無法舉證證明被告何一勤有何主觀上明知而 為不實故意配合為虛偽交易之行為。且依據被證10及被 證11可知被告何一勤確實主觀上並無任何故意配合為任 何虛偽交易之行為，自無從對被告為損害賠償之請求。 (3)民法第28條、公司法第23條第2項公司負責人侵權行為而 須負連帶賠償責任，然被告何一勤並非揚華公司內部人員 ，自無從依民法第28條、公司法第23條第2項向被告何一 勤為公開說明書不實之損害賠償請求。 (4)原告依民法第184條及第185條連帶請求被告何一勤負公開 說明書不實之損害賠償責任，顯無理由。 ①民法第184條第1項前段規定之侵權行為客體，為既存法 律體系所明認之「權利」，而證券詐欺受害人之損害， 乃「純粹經濟上之損失」，其所有之有價證券本身並未 滅失或毀損，僅係「證券所表彰之價值減損」，此經濟 利益受到侵害，與民法第184條第1項前段規範「權利」 受侵害者有別，即無該條項適用之餘地。 ②民法第184條第1項後段之適用，雖不以「權利」受侵害 為要件，惟須主觀上具有「故意」，且須「背於善良風 俗」方可，故原告迄今並未就此負舉證責任，自無從依 此請求。 ③再者，民法第184條第2項所謂保護他人之法律，係指以 保護個人或特定範圍人為目的之法律而言，倘專以保護 國家公益或社會秩序為目的之法律，則不屬之，證券交 易法第1條所揭示之立法目的，係為發展國民經濟、保 障投資，是證券交易法第20條、第32條規定所保護之法 益，應為社會法益，從而前揭證券交易法第20條、第32 條規定即非屬民法第184條第2項所稱保護他人為目的之 法律，自無該條適用之餘地。 4、投資人得請求公開說明書不實之損失賠償為若干？責任範 圍如何分配？茲說明如下： (1)原告就附表4、附表4之1之募集之認股人作為請求，然原 告迄今僅單憑起訴書，卻未具體舉證證明揚華公司公開說 明書有何主要內容不實之情，以及附表4、附表4之1之之 認股人是否均為善意投資人而得列入附表，故原告以該區 間認股之投資人作為請求權人，顯然有疑。 (2)再者，原告以毛損益法計算，顯將投資人於持有股票期間 正常投資風險（市場大盤走勢、偶然之政治事件、經濟情 勢、公司業績、市場動向等因素所引起之風險）全部轉嫁 予被告承擔，此種計算方式，無異使投資人買賣股票無損 益，而回復於未購買前之原來狀態，而不必承擔揚華公司 之正常投資風險及原告所稱財報不實於104年6月16日揭露 後之其他變動因素所產生之盈虧之風險，顯不符合公平原 則。 (3)況且，倘若附表4及附表4之1所示投資人獲有配息、配股 之獲利，理應自損害賠償範圍中扣除之。 (4)再者，證交法第20條第3項及第32條並無連帶賠償之規定 ，原告請求連帶賠償，亦無理由。 (5)附表4及附表4之1所示投資人未於財報不實揭露後出脫持 股，亦與有過失，而應分擔其責。 十八、被告梁喜紅、林傳進、溫文進方面： 聲明：請求駁回原告之訴；如受不利之判決，願供擔保請求 免為假執行。 其陳述略以被告梁喜紅、林傳進、溫文進為揚華公司之董事 ，未參與揚華公司交易及財報製作等語，詳如卷內民事言詞 辯論意旨狀所載（未傳送電子檔案，不詳列）。 十九、被告鄭漢森方面： 聲明：請求駁回原告之訴及假執行之聲請；並陳明如受不利 之判決，願供擔保請求免為假執行。 其陳述略以被告鄭漢森為達京科技股份有限公司之負責人， 不負損害賠償責任等語，詳如卷內民事言詞辯論意旨狀所載 （未傳送電子檔案，不詳列）。 二十、被告游惠屏方面： 聲明：請求駁回原告之訴；如受不利之判決，願供擔保請求 免為假執行。 其陳述略以被告游惠屏雖任職於揚華公司，但並未擔任董事 、財會主管等要職，不負損害賠償責任等語，詳如卷內民事 言詞辯論意旨狀所載（未傳送電子檔案，不詳列）。 二十一、被告鄭漢森方面： 聲明：請求駁回原告之訴及假執行之聲請；並陳明如受不利 之判決，願供擔保請求免為假執行。 其陳述略以被告鄭漢森為達京科技股份有限公司之負責人， 不負損害賠償責任等語，詳如卷內民事言詞辯論意旨狀所載 （未傳送電子檔案，不詳列）。 二十二、被告詹世雄方面： 聲明：請求駁回原告之訴及假執行之聲請；並陳明如受不利 之判決，願供擔保請求免為假執行。 其陳述略以被告詹世雄不負損害賠償責任等語，詳如卷內民 事言詞辯論意旨狀所載（傳送空白內容電子檔案，不詳列） 二十三、被告梁景榮方面： 聲明：請求駁回原告之訴；如受不利之判決，願供擔保請求 免為假執行。 其陳述略以被告梁景榮雖為刑事被告，但並未參與揚華公司 的不實犯行，不負損害賠償責任等語，詳如卷內民事言詞辯 論意旨狀所載（未傳送電子檔案，不詳列）。 二十四、被告吳清源、黃裕昌方面： 聲明：請求駁回原告之訴；如受不利之判決，願供擔保請求 免為假執行。 其陳述略以被告吳清源於103年8月29日已經辭任董事，被告 等二人不負損害賠償責任等語，詳如卷內民事言詞辯論意旨 狀所載（未傳送電子檔案，不詳列）。 二十五、被告正風聯合會計師事務所、賴永吉、周銀來方面： 聲明：原告之訴有關被告周銀來、賴永吉及正風聯合會計師 事務所部分駁回。如受不利之判決，願供擔保請求免為假執 行。 其陳述及所提出之證據如下： （一）訴之聲明部分： 1、本案原告請求損害賠償之被告多達46人，惟各該被告所涉 系爭財務報表責任期間不同、行為事實均不相同，其中包 括發行公司、董事、監察人、會計師暨其事務所、涉及刑 事責任之不法行為被告等不同主體，不同被告間應負連帶 責任之法律關係為何？且投資人於勤業眾信聯合會計師事 務所林政治、黃裕峰會計師查核簽證期間所購買之股票， 與被告周銀來、賴永吉暨其正風會計師事務所間並無任何 關連性，原告何以請求周銀來、賴永吉暨其正風會計師事 務所，應與所有46位被告均負相同連帶賠償責任？原告訴 之聲明，顯有違誤。 2、又原告主張依保護法第36條規定，法院應依原告聲請宣告 准予免供擔保之假執行云云。按上開保護法第36條規定， 原告必須釋明在判決確定前，倘不對被告會計師暨其正風 會計師事務所為假執行，原告有難以抵償或難以計算之損 害者，其始得聲請免供擔保予以假執行。惟原告於起訴狀 內對於被告會計師暨其正風會計師事務所假執行之必要性 ，未有任何釋明，僅泛稱本件系爭不法事實發生已有10餘 年，為利投資人獲實質賠償，有聲請假執行之必要云云， 顯與前揭保護法第36條規定未合。 （二）被告會計師暨其正風會計師事務所對於原告主張事實部分 之答辯： 1、原告主張系爭財務報告涉有虛偽不實云云，惟原告起訴狀 僅檢附檢察官起訴書，惟前揭文書僅係記載刑事被告之不 法犯罪行為，均與被告簽證會計師無涉： (1)原告雖起訴主張，系爭揚華公司101年度第4季至104年度 第1季之財務報告涉有虛偽不實及被告簽證會計師應負連 帶損害賠償責任云云，卻未檢附任何證據資料，徒以檢察 官起訴書所載之不法事實，即逕行陳稱揚華公司涉有財報 不實及主張簽證會計師應負賠償責任云云，已屬率斷。 (2)揚華公司於前開期間共出具10份財務報告，原告卻未明確 指出各該財務報告中，何項會計科目涉有不實？是否涉及 財務報告「主要內容」虛偽不實？又被告會計師就該不實 之會計科目，有何未善盡查核之行為或事實？及原告主張 之相關法律依據及證據資料為何？原告不僅未具體指明， 亦未盡其舉證之責。為此，原告究係主張會計師有何查核 疏失之具體行為？違反何項規定？其均未說明。原告僅引 述檢察官起訴書所載泛稱揚華公司不法行為人之不法事實 ，即謂「該公司對外公告101年度第4季至104年度第1季之 財務報告均有虛偽不實」及簽證會計師應負連帶賠償責任 云云，顯無理由。 2、系爭財務報告縱有虛偽不實，亦係被告揚華公司之負責人 暨其管理階層個人之不法行為，致被告會計師受蒙蔽，而 非會計師查核程序有過失，故與被告會計師及正風會計師 事務所無涉： (1)原告主張系爭財務報告縱涉有虛偽不實（惟依目前原告提 出之證據資料，無從得知財務報告主要內容有虛偽不實） ，亦屬被告揚華公司暨其負責人及管理階層個人之不法行 為，且為上、下游廠商知情配合或內部人員協助製作憑證 並填載於帳冊等情形，與被告會計師無涉，先予敘明。 (2)由原告起訴之揚華公司之負責人涉及不法事實觀之，對照 其所援引檢察官起訴書所載之犯罪事實，即可知悉，本件 乃揚華公司負責人暨其管理階層，精心規劃及偽作文件、 資金流程；甚或有諸多上市、上櫃公司暨其負責人配合揚 華公司為進貨及銷貨之行為，且各該上市、上櫃公司均為 國內經營20、30年之知名科技公司。是故，被告會計師實 無從知悉揚華公司負責人暨其管理階層之不法行為，亦無 從經由查核發現該等人員因舞弊而可能導致財務報表不實 之情事，說明如下： ①原告起訴狀所載不法事實略為，「三、…（一）被告林 美惠於101年3月5日登記為揚華公司董事長後，被告詹 世雄、林家毅為決詹世雄個人及鴻測公司資金不足之問 題，…並由被告林家毅指示鴻測公司之員工製作不實訂 購單，由被告張涵郁提供云捷公司之公司大小章、或由 被告戴冠南在不實之毅亞公司訂購單上用印後，由被告 林家毅指示游惠屏製作不實之出貨單，…」、「…（二 ）後被告詹世雄、林家毅陸續取得被告黃采蘋、歐惠貞 、李素雲、孫國彰、顏維德、顏貫軒、張清淵之合作… 均作為揚華公司之直接進項公司」、「…（三）被告詹 世雄、林家毅為掩飾前開虛偽進貨犯行，復陸續取得被 告戴冠南、張涵郁、李素雲、顏維德、顏貫軒、林華逸 、吳昀達、賴世文、鄭漢森、郭宗訓、黃禮智、梁景榮 之合作，前述12人明知或可得而知其等擔任負責人之公 司與揚華公司間並無買受、出賣之真意，其等所為之出 賣、買進等法律行為…分別基於填製不實會計憑證並記 入帳冊等犯意…均作為揚華公司之直接銷項公司，其中 被告劉鈞浩負責傳達銷貨規格、數量單價予芯動力公司 及恩合公司經辦人員，要求該二家公司經辦向揚華公司 出具採購單予揚華公司。…」（詳見原告起訴狀第10～ 13頁）；「四、…（一）被告董正文為上櫃公司佳營公 司之負責人，其基於圖取佣金利益並虛增佳營公司營業 收入等意圖，於103年間起依照被告詹世雄之指示，要 求被告連仕滄全力配合被告顏維德設計、被告顏貫軒執 行操作之虛偽交易模式從事進、銷貨，…」、「（二） 被告何一勤為百徽負責人…後為避免銷貨對象單一，引 發界疑慮，自103年間起部分交易並透過刑事被告高英 昶之轉介，復與寶紘、麗寶公司實際負責人方寶慶基於 填製不實會計憑證並記入帳冊等犯意聯絡，…」、「（ 三）被告吳炳松為虛增凱鈺公司銷貨營收，並可從中獲 取進銷貨間之價差約百分之2作為凱鈺公司利潤，…」 、「（四）桑提亞公司負責人江漢彰因桑緹亞公司原經 營產業營收不佳，…，為虛增桑提亞公司營收及賺取3% 之買賣價差，竟允以擔任中間貿易商，由被告江漢彰令 桑緹亞公司採購人員自103年9月起至104年4月止，依被 告劉鈞浩電子郵件之指示，連續向被告詹世雄、林家毅 所掌控之揚華公司、鴻測公司購入LED CHIP，…」、「 …（五）104年1月間，被告詹世雄、林家毅…，取得被 告歐陽自坤之合作，…友旺公司則從中收取4%之進銷貨 價差利潤作為報酬」、「（六）被告孫國彰為宇加公司 之負責人，…由被告孫國彰指示宇加公司先以貨到付款 之方式向揚華公司陸續購買『water bond磊晶片』…， 虛增揚華公司營業收入；再由宇加公司以出賣人名義， …，虛增宇加公司營業收入」（詳見原告起訴狀第13至 18頁）。 ②由原告主張事實可知，上開乙節乃揚華公司負責人等人 與其上、下游廠商間之協議及相互配合，被告詹世雄、 林家毅等人並指示各該公司之採購人員、財務及會計人 員等，分別辦理採購、匯款、收款、出貨單及填具相關 會計憑證、文件表單等事宜。為此，縱有原告所指稱之 不實交易，惟揚華公司之上、下游廠商及公司所有人員 ，於各自負責範圍內所有應取得或製作之文件表單、資 金流程等事項均俱予齊全；甚且，被告會計師受託查核 之對象僅限於揚華公司，至於揚華公司之上、下游廠商 並非簽證會計師之查核對象，揚華公司之上、下游廠商 取得貨款或貨物之後再予銷售或匯款，更非被告會計師 之查核範圍。為此，揚華公司負責人等人所為複雜、縝 密之犯罪手法，實非該等犯罪之共同被告以外之人得以 知悉。 ③基此，本件原告主張被告揚華公司有虛偽不實交易等情 事，縱有不當，茲因被告揚華公司暨其負責人及管理階 層等，均依據公司相關作業程序辦理，渠等所為複雜、 縝密之犯罪手法，非該等犯罪之共同被告以外之人得以 知悉。從而，被告會計師於查核程序中係依取得之相關 憑證及一般公認審計準則予以查核，以確信財務報表之 允當性，惟被告揚華公司之舞弊及刻意欺瞞簽證會計師 之行為，被告簽證會計師同受被告揚華公司暨其負責人 等所矇騙，非於正常查核簽證過程中得以發現該舞弊， 故並無任何故意或過失違反會計師查核簽證之行為，被 告正風會計師事務所更無任何連帶責任可言。 3、原告雖援引財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心（下稱「 櫃買中心」）之專案查核報告，指稱被告會計師具有查核 疏失，惟系爭專案查核報告並無具體事證證明揚華公司之 相關交易為虛假，亦未指出會計師之查核工作有何故意、 過失導致財報不實之情事，故原告迄今仍未具體指摘被告 會計師於本件事實中有何故意、過失之不法行為： (1)按「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責 任。」民事訴訟法第277條定有明文。且按最高法院38年 穗上字第87號判例意旨「刑事訴訟所調查之證據，及刑事 訴訟判決所認定之事實，非當然有拘束民事判決之效力。 」可資參照。由此可知，民事法院本不受刑事判決所為事 實認定之拘束，更何況本件原告僅以檢察官起訴書所載詹 世雄、林家毅等人之犯罪嫌疑為據，就系爭財務報告主要 內容是否涉有不實，且縱有不實與上開簽證會計師間所出 具之查核報告及會計師之行為有何關連，卻未提出任何證 據資料以證明前開事實，實難謂已盡舉證責任。因此，原 告應分別按其主張之請求權基礎，依前揭民事訴訟法第27 7條規定具體提出有利於己之證據資料，盡其舉證責任， 始合於證據法則，先予敘明。 (2)經櫃買中心以107年5月17日證櫃監字函覆鈞院，檢送揚華 公司疑似虛假交易乙案之專案查核報告（下稱「專案查核 報告」），惟綜觀其內容，僅係就宇加公司及揚華公司疑 似虛假交易之交易形式，作出初步查核說明，並未就資金 流程等具體事項查證，故系爭專案查核報告僅為訴外人櫃 買中心之主觀意見，尚無具體事證證明揚華公司確實有虛 假交易，更無法證明該等交易導致揚華公司101年度第4季 至104年度第1季財務報告有虛偽不實之情事。況系爭專案 查核報告更無隻字片語提及被告簽證會計師之查核簽證工 作有何疏失等情。顯見，原告援引櫃買中心之系爭專案查 核報告作為舉證證明被告簽證會計師具有故意、過失之不 法行為，並無理由。 (3)倘原告主張被告簽證會計師於查核過程中違背相關會計師 查核簽證之規定，原告應具體指摘，究其所指簽證會計師 涉及之事實行為、期間、故意、過失態樣、違反何項法令 依據暨其證據資料等為何？原告均未舉證說明，益徵其主 張並無理由。 4、原告顯然對於會計師之查核責任有所誤會，而誤將發行公 司編製財務報告之責任與會計師查核責任混為一談： (1)按公司之財務報表，係由公司董事會負責編製（公司法第 228條及證券交易法第36條參照），並由公司監察人負責 查核財務報告（公司法第218條、第219條、及證券交易法 第36條參照）；會計師則對公司編製完成之財務報表負有 查核簽證之權責（證券交易法第36條、第37條參照），並 依其查核結果出具查核報告書。換言之，會計師並非製作 發行公司財務報表之人，而係依相關法規及審計準則公報 查核公司之財務報表是否允當表達公司財務狀況之人；會 計師對於財務報告查核簽證之目的，並非專為發現公司之 舞弊或不法行徑，有臺灣台中地方法院90年度重訴字第70 6號民事判決意旨參照（詳見被證1）。 (2)復按審計準則公報第43號第17條、第18條亦明定「會計師 查核財務報表之目的，…對財務報表是否允當表達表示其 意見。由於查核之先天限制，即使會計師已依照一般公認 審計準則規劃並執行查核工作，仍可能存有無法偵出財務 報表重大不實表達之風險。」、「舞弊可能被經過複雜且 詳細之設計所隱匿，例如偽造記錄、…，致使查核人員未 能偵查出因舞弊而導致重大不實表達之風險，…。查核人 員能否偵出舞弊，受舞弊者之技巧、位階、共謀程度、竄 改次數與範圍、竄改金額之重大程度等因素所影響。…。 」（詳見被證2））是以，公司舞弊、或財務報表虛偽錯 誤，主要係受查核公司董事會及管理階層之責任；況會計 師查核財務報表時，必須依賴受查核公司及受查核公司之 交易對象（如客戶、金融機構）等提供資訊以供查核。會 計師非公權力主體，若受查核公司及其他相關人士蓄意隱 匿資訊、甚或有集體舞弊、內外串謀等情事時，尚非簽證 會計師查核財務報表時所能發現；倘公司財務報表有虛偽 隱匿即遽然指摘會計師有所疏失，顯有速斷，且誤將發行 公司編製財務報告之責任與會計師查核責任混為一談。 （三）被告周銀來、賴永吉會計師暨其正風會計師事務所對於原 告所述法律上之主張及答辯： 1、被告會計師並無證券交易法第20條之適用： (1)原告起訴狀僅空言泛稱，被告會計師依證券交易法第20條 規定，其應對原告負連帶損害賠償責任等語。惟按證券交 易法第20條第1項、第2項係為不同構成要件之規範類型， 原告空言指稱，事實理由未明，顯未盡舉證責任，其主張 顯不足採。 (2)被告會計師並非證券交易法第20條第1項所稱應負賠償責 任之人：按行為時證券交易法第20條第1項規定：「有價 證券之募集、發行或買賣，不得有虛偽、詐欺或其他足致 他人誤信之行為。」是以，本條規範對象應為對於募集、 發行或買賣有價證券有虛偽不實之人。所謂募集，依證券 交易法第7條第1項規定：「本法所稱募集，謂發起人於公 司成立前或發行公司於發行前，對非特定人公開招募有價 證券之行為。」、所謂發行，依同法第8條第1項規定：「 本法所稱發行，謂發行人於募集後製作並交付，或以帳簿 劃撥方式交付有價證券之行為。」為此，該募集、發行股 票之人乃為被告揚華公司，並非會計師，本件被告會計師 自應無證券交易法第20條第1項之適用。 (3)證券交易法第20條第1項、第2項之適用，須以行為人故意 為前提： ①茲據最高法院83年台上字第4931號刑事判決：「證券交 易法第20條成立之罪，無論虛偽、詐欺或其他使人誤信 等行為，均須出於行為人之故意，否則尚不為罪。」（ 詳見被證3）。 ②又參賴英照大法官著「證券交易法逐條釋義」第2冊第3 14頁：「證券交易法第20條第1項所稱虛偽、詐欺或其 他足致他人誤信之行為，為本條明文禁止之行為。所謂 虛偽，指陳述之內容與客觀之事實不符，而為陳述者在 陳述時所明知者。所謂詐欺，指以騙取他人財物為目的 所為之欺罔行為。所謂其他足致他人誤信之行為，指陳 述雖非虛偽或尚未構成詐欺，但由於陳述內容有遺漏、 不完整或其他原因，足以產生引人誤導之效果，使陳述 之相對人，對事實之了解發生偏差者。上述不法行為均 以行為人故意為前提，如因過失而發生者，當不在處罰 之列。上述不法行為且須與募集、發行或買賣有價證券 之行為相關連，因而使主管機關之管理或交易相對人之 權益受其不法行為之侵害，始足當之。」（詳見被證4 ）。 ③再按賴源河教授著「證券管理法規」第253頁：「證券 交易法第20條第1項、第2項之行為，均以行為人有「故 意」為前提，始負民事賠償之責，若因過失所致，應不 負本條賠償責任。」（詳見被證5）。 ④另按曾宛如教授著「論證券交易法第20條之民事責任」 ，「…以法條習慣用語判斷，第20條第1項中虛偽、詐 欺或其他足致他人誤信之行為的表達，顯示出其他足致 他人誤信之行為應指與虛偽、詐欺具有同質性之行為， …。因此，除非我們可以找到相當強烈之理由支持本條 所欲保護之法益需使具有故意主觀要素以外之行為人亦 負其責…，…否則純就文字解釋，不宜擴張責任態樣； 對於同條第2項，亦有相同問題。」（詳見被證6）。 ⑤參諸台灣高等法院93年度重上字第220號民事判決(詳見 被證7)，認為：「查所謂虛偽、詐欺或其他足致他人誤 信之行為，均指『故意行為』而言。財務預測，每人根 據之參考資料不盡相同；且因專業背景及過去經驗不同 ，所作成之判斷亦未必相同，除非重要基本假設之參考 資料造假，否則不能因事後預測錯誤，即推論預測人有 虛偽或詐欺之情事。京元公司第一次更新財務預測，縱 使不準，亦無證據可證係『故意』為之，亦無證券交易 法第20條第1項規定之適用。」，嗣台灣最高法院95年 台上字第2385號民事判決(詳見被證8)以「…原審亦已 就上訴人所提各攻擊防禦方法及證據詳為審酌後，因而 以上述理由，為不利於上訴人之論斷，經核於法洵無違 誤。」為由，駁回該案上訴人之請求，顯見證券交易法 第20條規定之賠償責任應僅限於故意行為。 ⑥另按最高法院96年台上字第176號判決(詳見被證9)：「 查前開刑事判決並未論及被上訴人ｎ○○違反證券交易 法第20條之罪名（同法第171條第1項第1款參照），為 上訴人所自承（見二審卷(三)第一四八、一五四、二一 一頁），足見前開刑事判決所認犯罪事實，並未就上訴 人據為主張之此等財務報告編製不實而得依證券交易法 第二十條第二、三項所請求損害賠償之事實為審究，亦 未認該事實與上開犯罪事實間有不另論處之牽連或吸收 關係存在，尚難認上訴人因證券交易所受之損害，係因 ｎ○○前開犯罪行為所直接造成，自不得就購入峰安公 司股票之損害於前開刑事訴訟程序中附帶提起民事訴訟 請求賠償」，亦表示若行為人不構成證券交易法第20條 規定之罪，即難認證券交易法第20條規定所稱之損害係 由行為人所直接造成，所為損害賠償請求即無理由。 ⑦再據最高法院101年度台上字第1695號民事判決意旨： 「原審判命孫繼珠等四人連帶賠償，僅在理由中謂孫繼 珠為正義公司業務經理，王木池為董事，張永乾為監察 人、中華開發工銀為董事及監察人，而就孫繼珠等四人 對於正義公司業務之執行究有何違反法令之行為？暨該 違反法令之行為與第一、二上訴人所受之損害間有何因 果關係？悉未加以說明（僅論述孫繼珠等四人得否依增 訂之證交法第20條之1第2項規定免責…）即遽為孫繼珠 等四人不利之論斷，亦有判決不備理由之違誤。…原審 既認陳崑永等2人於執行中華開發工銀在正義公司董事 或監察人職務時，有未盡善良管理人注意義務，依民法 第28條規定，中華開發工銀應就陳崑永等2人之行為負 連帶賠償責任…，卻對於陳崑永等2人於執行前述職務 時，究竟有何不法行為？及該行為與第一、二上訴人之 損害間，有何因果關係？暨該行為係侵害第一、二上訴 人何種權利？胥未加以說明（僅論述陳崑永等二人得否 依增訂之證交法第20條之1第2項規定免責…，即逕為陳 崑永等2人不利之論斷，尤嫌疏略。」（被證19） ⑧基此，證券交易法第20條第1項、第2項之民事責任僅限 行為人主觀上明知為不實事項仍故意違犯為前提要件， 本條如未明文規範「過失責任」，即不應恣意擴張責任 態樣。是以，原告縱依證券交易法第20條第1項、第2項 請求被告簽證會計師負賠償責任，仍應舉證證明渠等究 係有何故意不法行為，致原告受有損害，原告迄未說明 ，益徵其主張並無理由 (4)行為時證券交易法第20條第2項係為加重「發行人」責任 ，對被告會計師當無適用餘地： ①按證券交易法第20條第2項規定：「發行人申報或公告 之財務報告及其他有關業務文件，其內容不得有虛偽或 隱匿之情事。」既已明定為「發行人」責任，是故原告 主張，被告會計師違反證券交易法第20條第2項規定， 應負賠償責任，顯然於法無據。 ②又按行為時證券交易法第20條第2項立法理由明載：「 為保障投資，增強發行人之職責，爰參照各國立法例（ 日本證券交易法第21條、美國證券交易法第18條）增訂 第2項。」（詳見被證10），是以第20條第2項明文規定 僅係為增強「發行人」職責，並未及於其他第三人。 ③參照賴英照著「證券交易法逐條釋義」第4冊第109頁， 第20條第2項規範之對象「以發行人為限」，亦即必須 發行人所申報或公告之財報及業務文件有虛偽或隱匿之 情事時，始有本條賠償責任之適用。如報告或文件係由 發行人以外之人所申報或公告者，縱有虛偽隱匿情事， 亦不得依本條規定請求賠償（詳見被證11）。 ④綜上，被告會計師並非發行人，原告如援引證券交易法 第20條第2項規定向會計師請求賠償，顯然依法無據。 (5)原告不得依行為時證券交易法第20條第3項向被告會計師 請求賠償：再按證券交易法第20條第3項規定：「違反前2 項規定者，對於該有價證券之善意取得人或出賣人因而所 受損害，應負損害賠償之責。」因此，不論係以證券交易 法第20條第1項或第2項請求民事賠償之主體，僅「善意」 之股票買受人或出賣人。且如前述，原告等須證明，被告 係為證券交易法第20條第1項、第2項規範之範疇，且被告 之行為是基於「故意」不法而致原告等受有損害，同時被 告行為與原告損害間，亦須有相當因果關係存在，始足當 之。惟被告會計師並非證券交易法第20條第1項、第2項規 範之主體，且其並無任何故意不法行為，原告亦未證明其 係單純信賴系爭財務報表而購買被告揚華公司股票，更未 證明所謂財務報表之記載不實與其損害間，具有相當因果 關係，原告自不得據以證券交易法第20條第3項主張被告 會計師應負損害賠償責任。 2、按證券交易法第20條之1第3項規定，原告應就會計師之故 意或過失行為及責任比例負舉證責任： (1)再按證券交易法第20條之1第3項規定：「會計師辦理第一 項財務報告或財務業務文件之簽證，有不正當行為或違反 或廢弛其業務上應盡之義務，致第一項之損害發生者，負 賠償責任。」是以，縱依前開證券交易法第20條之1第3項 規定，原告如主張被告簽證會計師等應負賠償責任，其應 就會計師查核簽證行為有如何違反或廢弛業務上應盡之義 務，原告應負舉證責任。惟承前所述，原告僅空言指摘被 告簽證會計師等人涉有疏失云云，顯未依法盡其舉證責任 ，與前揭證券交易法第20條之1第3項規定亦有未合。 (2)又按證券交易法第20條之1第5項規定：「第1項各款及第3 項之人，除發行人、發行人之董事長、總經理外，因其過 失致第1項損害之發生者，應依其責任比例，負賠償責任 。」是以，各行為人係依其過失致第1項損害之發生者， 應依其責任比例，負賠償責任。是以，本件簽證會計師所 涉查核簽證行為究竟有何疏失？且其行為應負責任比例為 何？原告均未說明，僅泛稱所有被告應負連帶責任，依法 亦有未合。 3、本件被告簽證會計師及被告正風會計師事務所就系爭財務 報表之查核簽證無任何故意不法行為，自無詐欺市場理論 之適用，原告對於本件之交易因果關係與損害因果關係應 負舉證責任： (1)原告主張參酌美國司法實務，對證券市場虛偽陳述之求償 案件，乃採用詐欺市場理論推定其因果關係，且我國司法 實務亦採此理論精神。縱不採取推定因果關係，本件亦具 有相當因果關係云云。惟原告所述顯有違誤，被告謹析述 如後。 (2)按參照證券交易法之立法理由及學者通說，證券交易法第 20條及第20條之1有關財報不實損害賠償之規定，主要係 參考於美國1934年證券交易法反詐欺條款section 10(b) 及美國證券管理委員會(U.S. Securities and Exchange Commission)依該條授權發布之Rule 10b-5，投資人以訴 訟主張被告須負Rule 10b-5之損害賠償責任時，至少應符 合以下6個要件：（一）原告買或賣系爭有價證券；（二 ）被告詐欺或隱匿之事項為重大影響投資人判斷之消息； （三）被告意圖詐欺或隱匿；（四）原告合理信賴被告之 不法行為而為買賣；（五）原告之損害與被告之加害行為 有因果關係；（六）原告有損害（詳見被證12，第150頁 至第151頁）。其中，要件（四）係指資人因「信賴( reliance)」被告之不實陳述而做出買入或賣出有價證券 之決定，此「信賴」要件即為所謂之「交易因果關係( transaction causation)」，原告必須證明其有價證券之 買賣與被告重大不實或隱匿之間具備因果關係；然為減輕 投資人之舉證負擔，美國聯邦最高法院於1988年Basic, Inc v. Levinson案採用「詐欺市場理論」，詐欺市場理 論之核心議題在於一個有效率的證券市場，有價證券的價 格會對詐欺行為有所反映，亦即，被告對於重大影響證券 價格之事項為不實之陳述或隱匿，將使得股價立即於證券 交易市場呈現出不適正之價格，此時即無庸再苛求投資人 就其主觀上信賴被告之不實陳述負舉證責任（詳見被證12 ，第159頁至第160頁）。又要件（五）係指原告須證明被 告之不實陳述或隱瞞係造成其經濟上損失之最主要原因， 此即所謂「損害因果關係(loss causation)」。「交易因 果關係」與「損害因果關係」係分屬不同要件，詐欺市場 理論僅涉及前者「交易因果關係」之推定與否，即便個案 中投資人因得適用詐欺市場理論而推定有交易因果關係， 原告對於「損害因果關係」及其他要件仍負舉證責任（詳 見被證12，第154頁至第155頁）。 (3)再據最高法院105年度台上字第49號民事判決意旨：「企 業經營管理者，倘利用其資訊上之優勢，故意製作虛偽之 財報申報或公告，既足使投資人誤以該企業之業績將有成 長或有所轉機，而作出買賣股票之決定，衡量危險領域理 論、蓋然性理論、武器平等原則及誠信原則等因素，就受 害之投資人交易因果關係之舉證責任，自應依民事訴訟法 第277條但書之規定予以減輕（降低證明度）。」（被證 20）；又據最高法院106年度台上字第1246號民事判決意 旨：「證券交易法第20條之1規定，不實資訊與『交易間 之因果關係』，倘採嚴格標準，則投資人閱覽資訊時，未 必有他人在場，且信賴資訊而下投資判斷屬主觀意識，難 以舉證，其結果將造成不實資訊橫行，投資人卻求償無門 ，而顯失公平。故有依民事訴訟法第277條但書規定，減 輕投資人舉證責任必要。…查被上訴人於95年3月起至96 年8月間假造系爭三角貿易，虛增營收，而合邦公司應於 每月10日前公告並申報上月份營運情形，揭露之營收僅95 年8月前稍有增長，自95年9月起至96年9月止則逐月下降 ，且下降幅度甚大，為原審認定之事實。果爾，被上訴人 虛增營收之目的，是否非在掩飾營收嚴重衰退之事實，減 少股價下挫之幅度，洵非無疑。」（被證21） (4)由上可知，美國司法實務之「詐欺市場理論」僅就行為人 有「故意」虛偽不實陳述致影響證券價格真實性之情事， 始有適用，倘行為人僅涉有過失，並無「詐欺市場理論」 之適用。且依前揭司法實務見解，所謂依民事訴訟法第 277條但書規定，減輕投資人舉證責任，僅適用於故意不 法行為人而言，惟倘行為人並非「故意」虛偽不實陳述者 ，僅因「過失」產生不實之結果，則無「詐欺市場理論交 易因果關係」之適用，原告就此類型之行為人，並不得減 輕其舉證之責。且查，前揭被證21所指之被上訴人等分別 為合邦電子股份有限公司之董事長、財務處處長、業務中 心協理、業務課長及營運中心協理等公司經營階層，且渠 等均為刑事案件之被告（詳請參照臺灣新竹地方法院98年 度訴字第237號刑事判決，被證22），故渠等係以故意假 造三角貿易及虛增營收等虛偽不實行為，致證券價格真實 性受影響之行為人。易言之，「詐欺市場理論」僅適用於 「故意」虛偽不實之行為人，而減輕投資人就「交易因果 關係」之舉證責任，於「過失」行為人則無適用之餘地。 (5)是故，本件被告簽證會計師及正風會計師事務所並無任何 「故意」不法行為，已如前述，渠等當無「詐欺市場理論 」之適用，原告之主張顯然於法無據。至於原告倘主張投 資人受有損害，就其「損害」與系爭財報及各被告之行為 間為何具有相當因果關係，仍應由原告舉證證明之。 (6)次按，詐欺市場理論係以「效率市場假說」假設前提，惟 我國市場是否屬效率市場尚有疑義，則法院自不得率爾引 用美國詐欺市場理論推定交易因果關係，相關學者見解如 下： ①劉連煜教授著「論證券交易法一般反詐欺條款之因果關 係問題」所述（詳見被證13）：「我國證券市場是否己 具『對市場詐欺』理論所稱之『開放』且『發展良好』 之半強勢有效率市場性質，可能容有疑問…」、「台灣 的股市是否符合強勢有效率市場假設？論者從實證研究 得出的結論並不一致。…」。 ②廖大穎教授著：「論企業揭露不實資訊與損害賠償之因 果關係─兼評台北地方法院87年度重訴字第1347號民事 判決」乙文之論述（詳見被證14）：「但其適用模式， 則在於一個有效率的資本市場(an efficient capital market)的前提？而如此假設，是否已經過實證？如此 的質疑，不論是在美國，或者是如本案援引美國法院判 決法理的我國承審法院，其所面臨的困境是相同的；易 言之，在台灣的證券市場是否為一個有效率的資本市場 ？似乎是個質疑，…論者認為在技術分析盛行的台灣而 言，學理上恐連弱式的效率市場都無法達到，…」。 (7)基此，「詐欺市場理論」既以效率資本市場假說出發，則 投資人除應證明行為人有公開資訊有不實、其於該不實資 訊公開後至事實揭露前之期間買賣股票等事實外，尚需證 明該不實資訊具有重大性、該股票係在效率市場上交易， 及不實資訊足以引起投資人之合理信賴等事實。亦即，僅 於該公開之不實資訊已充分反映在股票價格，投資人因誤 信市場價格為合理市價而買進股票之情形，始足推定投資 人因股價下跌所受損害與不實資訊間具有交易之因果關係 ，以兼顧行為人與投資人間之利益（臺灣高等法院101年 度金上字第22號民事判決意旨參照，詳見被證15）。況且 ，股市行情漲跌不一，變動不居，股票之買賣必有盈虧（ 臺灣高等法院94年度金上易字第1號，詳見被證16），從 而，原告依證券交易法第20條、第20條之1、會計師法第 41條、第42條、第184條、第185條等規定主張被告會計師 須對投資人負損害賠償責任云云，應不足採。 4、被告簽證會計師並非揚華公司辦理104年度現金增資發行 新股暨發行國內第一次無擔保轉換公司債之簽證會計師， 且證券交易法第32條之規範主體並未包括會計師事務所， 故被告簽證會計師及正風會計師事務所自無證券交易法第 32條之適用，毋庸負賠償責任： (1)再按證券交易法第32條第1項規定：「前條之公開說明書 ，其應記載之主要內容有虛偽或隱匿之情事者，左列各款 之人，對於善意之相對人，因而所受之損害，應就其所應 負責部分與公司負連帶賠償責任：一、發行人及其負責人 。….三、該有價證券之證券承銷商。四、會計師、律師 、工程師或其他專門職業或技術人員，曾在公開說明書上 簽章，以證實其所載內容之全部或一部，或陳述意見者。 」是以，依據本條第1項第4款就公開說明書應記載之主要 內容有虛偽或隱匿之情事，應負損害賠償責任者，乃為曾 在公開說明書上簽章，以證實其所載內容之全部或一部， 或陳述意見之人，倘會計師、律師、工程師等人未曾於公 開說明書上簽章，即非屬本條項所規範之對象。 (2)參照104年8月6日修正前之「公司募集發行有價證券公開 說明書應行記載事項準則」(下稱「公開說明書記載事項 準則」)第5條第1項及第2項分別規定：「公開說明書之封 底，應加蓋公司印鑑並經負責人簽名或蓋章。」，及「證 券承銷商及其負責人、會計師、律師及其他專家應於公開 說明書就其所負責之部分簽名或蓋章。」準此，證券承銷 商及其負責人、會計師、律師等人僅就其在公開說明書上 簽名或蓋章部分負責。 (3)又原告係主張因揚華公司之財務報告涉有虛偽不實之情事 ，進而推論系爭公開說明書亦有虛偽之記載，故被告簽證 會計師應負損害賠償責任云云。惟查，被告簽證會計師於 系爭財務報表完成查核時，即已於查核報告上簽章，其並 非因製作公開說明書始於財務報告上簽名或蓋章，且亦非 揚華公司辦理104年度現金增資發行新股暨發行國內第一 次無擔保轉換公司債時之簽證會計師，故被告簽證會計師 當非前揭證券交易法第32條第1項所規範之對象，原告依 該規定主張被告簽證會計師及正風會計師事務所應負連帶 賠償責任云云，誠屬有誤。 5、被告簽證會計師並無會計師法第41、42條之適用： (1)按「會計師執行業務不得有不正當行為或違反或廢弛其業 務上應盡之義務」、「會計師因前條情事致指定人、委託 人、受查人或利害關係人受有損害者，負賠償責任」會計 師法第41、42條分別定有明文。本件授權人（即投資人） 既非指定人，亦非委託被告會計師為系爭財報簽證之人， 惟原告竟不論本件授權人是否為本條所稱「利害關係人」 之請求權人，率爾據本條請求損害賠償，實已違誤。 (2)再者，關於本條「利害關係人」之範圍，學說及實務均認 為會計師對依會計師法第42條（修正前第18條）之利害關 係人負損害賠償責任，應係指會計師明知財報供「特定目 的使用」且「將交特定或可得特定之利害關係人」使用， 並與該利害關係人建立一定之聯繫關係為要件者，始為適 格之請求權人，否則將使會計師就無法預見之一般投資人 均負責任，不僅使其面臨無限制之賠償責任，亦與侵權法 則有違，謹就學者及實務見解，析述如后： ①參照學者曾宛如著「有關財報不實會計師民事責任之探 討」（收錄於「賴英照大法官六秩祝賀論文集-現代公 司法制之新課題」第503～504頁）（詳見被證17）即認 為法院在尋求方式限制會計師責任範圍時，既然會計師 法第18條（即現行會計師法第42條）有所謂的「利害關 係人」一詞，應嘗試建立如英國法上「緊密關聯性」標 準或是美國侵權行為法第二整編「已預知特定群體」之 概念，建構請求權人範圍之，得以求償之人必須在會計 師認知之特定範圍內始可求償，例如公司明白告知會計 師將使用其簽證之財務報表向銀行融資，此時銀行即為 「利害關係人」，其並謂：「法院欲使用民法第184條 第2項及會計師法第18條令會計師負過失責任時，前提 是請求權人必須是利害關係人，也就是會計師為簽證時 已可預見之某特定範圍之人，…」是以，會計師法第18 條之「利害關係人」之範圍，應限縮為會計師明知為特 定目的使用之特定人，從而，一般投資人不屬之。 ②又參照台灣台中地方法院90年重訴字706號判決意旨： 「…美國判例法上，…。惟關於會計師之責任部分，該 國『侵權行為法第二次整編』第五百五十二條第一項、 第二項（Restatement(secend)of Torts 552）規定， 會計師僅對於意圖或事實上知悉會利用其所提供資訊之 特定人或隸屬特定集團之一人負責。而肯薩斯州法規定 ，會計師負責賠償之第三人，係指與會計師訂有契約或 會計師以書面告知將取得並信賴財務報表者，其他如阿 肯色、伊利諾、猶他州法則規定：會計師如以詐欺或有 意的（Intentional）不實陳述，對於任何第三人均須 負責，如為普通過失（Reckless以外），僅會計師知悉 特定第三人將從會計師的服務中獲益；並以書面告知客 戶及第三人，才須負責。（詳見被證18）…前述立法例 上，對於會計師故意不實陳述，所應負賠償責任之對象 ，包括具有利害關係之第三人，惟會計師僅具過失時， 其賠償之對象或範圍均有相當之限縮，不可一概而論。 …我國會計師法第18條關於『利害關係人』之範圍，實 務上向無定論，當會計師故意有不正當行為，或故意違 反、廢弛其業務上應盡之義務時，擴大會計師負賠償責 任之範圍，應無疑義，立法例上亦有此趨勢；惟會計師 僅具有過失時，應其對無法預測之潛在投資人所受之一 切損害負賠償責任，實屬過苛，亦與民法第184條規定 之一般侵權行為損害賠償要件容有未合。蓋利害關係人 所受之損害，可能均為經濟上之損失。…會計師僅具過 失情節，而有違反一般公認之審計準則之時，各該審計 準則乃會計師從事審計工作之行為規範，尚難認為係「 保護他人之法律」，故單純以會計師違反審計準則，而 使其與實際製作不實財務報告之行為人，均對於第三人 所受之經濟上之損失，同負賠償之責，理論上恐有失衡 之嫌。」是以，我國司法實務亦參酌英美法判例，將前 揭修正前會計師第18條「利害關係人」之範圍為限縮之 解釋。 (3)承此，原告乃經授權人授與訴訟實施權，依投保法第28條 規定提起本件訴訟，惟本件授權人乃一般投資大眾，自非 前述學說及實務見解認屬之會計師法第42條（修正前第18 條）所稱「利害關係人」。為此，原告依本條規定請求損 害賠償，即屬無據，其請求被告簽證會計師應負連帶損害 賠償責任云云，更無理由。 6、被告簽證會計師及正風會計師事務所並無民法第184條及 第185條之適用： (1)按民法第184條第1項規定，因故意或過失不法侵害他人之 權利者，負損害賠償責任。故意以背於善良風俗之方法， 加損害於他人者亦同。同條第2項規定，違反保護他人之 法律致生損害於他人者，應負賠償責任。所謂「保護他人 之法律」，係指以保護他人為目的之法律，即指任何以保 護個人或特定範圍之人為目的之法律而言，如專以保護國 家公益或社會秩序為目的之法律則不屬之（請參見最高法 院100年度台上字第390號民事判決，被證23）。次按民法 第185條第1項規定：「數人共同不法侵害他人之權利者， 連帶負損害賠償責任。」而所謂共同侵權行為，須共同行 為人皆已具備侵權行為之要件始能成立，此有最高法院22 年上字第3437號判例可資參照（被證24）。次按，我國最 高法院見解認為，民法第184條所規定之侵權行為類型， 僅適用於自然人之侵權行為，法人無適用之餘地，至於民 法第185條規定之共同侵權行為亦同。 (2)依司法實務見解認為，民法第184條所規定之侵權行為類 型，僅適用於自然人之侵權行為，法人無適用之餘地，此 可參見最高法院95年度台上字第338號民事判決、最高法 院80年度台上字第344號民事判決（被證25、被證26）。 是以，被告簽證會計師及正風會計師事務所並無民法第18 4條及第185條之適用。 7、被告正風會計師事務所並無民法第679條、第681條之責任 ： (1)原告另主張被告正風會計師事務所本質上為合夥組織，依 民法第679條規定，事務所應連帶賠償云云。惟，會計師 乃係本於個人之專業證照，獨立進行查核簽證之業務，並 非得依合夥人約定或決議，以決定查核結果之事務；申言 之，會計師辦理查核簽證業務具有獨立性、專業性、屬人 性等特殊性質，所謂獨立性係指該查核簽證業務不得由會 計師事務所或其他合夥人依民法第670條合夥決議之規定 為任何變更，會計師事務所或其他合夥人亦不得依約定或 決議，於查核簽證之業務範圍內，對於第三人為他會計師 之代表（民法第679條）；所謂專業性係指會計師係本於 其個人之專業和證照辦理查核簽證之業務，會計師事務所 僅為渠等執業處所之表徵；所謂屬人性係指會計師所作之 查核或核閱簽證報告，以有會計師個人之簽名蓋章即為已 足，各該核准簽證文號，亦為會計師個人得為簽證資格之 證號，與會計師事務所無涉，苟會計師因故意或未盡其注 意義務，使財務報告或財務業務文件之查核簽證發生不實 或錯誤，依上開證券交易法之相關規定，係由會計師負個 人責任，故會計師事務所與民法合夥之法律關係之性質， 全然未合。 (2)再按，被告簽證會計師等人係依證期會之規定而共同查核 或核閱簽證，並非作為被告正風會計師事務所或其他會計 師之代表，會計師事務所僅為渠等執業處所之表徵，故會 計師所作之查核或核閱簽證報告，僅有會計師個人之簽名 蓋章即為已足，而各該核准簽證文號，亦為會計師個人得 為簽證資格之證號，與會計師事務所無涉。 (3)是以，會計師本於個人之專業證照獨立進行簽證業務，並 非作為其他會計師或被告正風會計師事務所之代表，當無 民法第679條及第681條之適用；原告請求被告正風會計師 事務所負連帶責任，依法有違。 8、被告正風會計師事務所並無類推適用民法第28條規定負連 帶賠償責任之問題： (1)參照證券交易法第37條關於會計師查核簽證之管理與罰則 規定，會計師辦理第36條財務報告之查核簽證發生錯誤或 疏漏者，主管機關得視情節輕重為警告、停止簽證、撤銷 簽證等處分；證券交易法第20條之1第3項規定，會計師辦 理第1項財務報告或財務業務文件之簽證有不當行為或違 反其業務上義務而致生損害者，應負賠償責任。 (2)綜觀上開規定可知，會計師辦理公開發行公司財務報告查 核簽證之業務具有其獨立性和專業性，會計師係本於其個 人之專業，獨立辦理查核簽證之業務，其所負之賠償責任 亦屬個人責任，詳如前述。是以，被告正風會計師事務所 既非屬法人團體，會計師辦理查核簽證業務亦具有獨立性 、專業性、屬人性之特殊性質，其與會計師事務所間之關 係顯與民法合夥性質不符，故原告主張被告正風會計師事 務所應類推適用民法第28條負連帶賠償責任云云，即無可 取。 (3)退步言，縱認被告正風會計師事務所為合夥組織，合夥乃 「非法人團體」，本質上與「法人」有別，故不應類推適 用民法第28條之規定： ①參照最高法院101年台度上字第923號民事判決揭示：「 所謂類推適用，係就法律未規定之事項，比附援引與其 性質相類似事項之規定，加以適用，為基於平等原則及 社會通念以填補法律漏洞的方法，倘無法律漏洞，自不 生類推適用而補充之問題。換言之，因兩事項間具有本 質上之類似性，依法律規範意旨判斷本應同予規範，竟 生疏未規範之法律漏洞，基於『同一法律上理由』，依 平等原則將該項法律規定類推及於其他法律所未規定之 事項，即所謂類推適用。準此，未經法律規範之事項， 得否類推適用某項法律規定，應先探求某項法律規定之 規範目的即立法理由，其次再判斷得否基於『同一法律 理由』，依平等原則將該法律規定類推及於該未經法律 規範之事項。又與法律漏洞有別者，乃立法政策上之考 量，縱因立法政策錯誤而未為規範係屬不當，亦屬立法 論上之問題，並無類推適用之餘地。」（被證27）。 ②再按，最高法院64年台上字第1558號判例意旨揭示，「 法人」與「合夥」之組織性質迥然不同，應予區分：「 法人依非訟事件法聲請設立登記後，一經法院依法登記 於法人登記簿，即行成立而取得法人資格，得為權利義 務主體，…已經為設立登記之財團法人之董事，無與財 團法人對財團法人之債權人負連帶責任之可言，與民法 規定合夥財產為合夥人公同共有，合夥人對合夥債務負 連帶責任者，迥不相向。」（被證28）。 ③復按，民法第28條係法人侵權責任之規定，法人對於其 董事或其他有代表權之人因執行職務所加於他人之損害 ，與該行為人連帶負賠償之責任。揆諸民法第28條之立 法理由：「…本法認法人有權利能力，惟法人之目的， 雖屬適法，而其達此目的之手段，難保無不法行為，故 亦認法人有責任能力。然欲促行為人執行職務時之特別 注意，俾免疏忽，則又不可不使之負連帶賠償之責任也 。」（被證29）；因我國通說就法人性質採「法人實在 說」，是法人之責任能力（侵權能力）由此而生，此亦 有最高法院101年度台上字第803號民事判決：「…再我 國民法採法人實在說，法人之代表人執行職務之行為， 即為法人之行為，是其代表人以代表法人地位所為之侵 權行為，即為法人之侵權行為，民法第28條規定法人對 於其董事或其他有代表權之人因執行職務所加於他人之 損害，與該行為人連帶負賠償之責任，即屬法人應負侵 權行為責任之規定。」（被證30）可參。 ④綜上，合夥與法人雖某程度上均帶有團體性，然誠如前 揭學者與實務見解，其二者本質上顯然有別，不可等同 視之。蓋「法人」係基於法律之特別創設而享有人格， 得與構成員分離，並單獨享有權利、負擔義務，且法人 財產不足清償債務時，除無限責任股東外，股東就法人 債務並無負連帶賠償責任問題；反之，「合夥」終究為 契約性質，屬無權利能力之非法人團體，不具備法人格 ，並與當事人之人格、信用、財產有密切關係而未脫離 個人的因素；民法第二編第二章第十八節為「合夥」之 獨立規定，其中合夥之外部關係，依民法第679條規定 ，雖設有代表，惟其所代表者係「各」合夥人而非「合 夥本身」，此與民法第28條規定董事或代表人為法人之 負責人或代表人之地位顯然不同。是「法人」與「合夥 」之組織性質迥然不同，應予區分，民法就「合夥」未 設如第28條法人對於代表人之侵權行為負連帶賠償責任 之規定，乃係立法者基平等原則及民事法理所為之差別 規範，亦即係基於法人與合夥之差異，而為不同之規範 ，並非法律漏洞。基此，原告主張被告正風會計師事務 所應類推適用民法第28條規定與會計師負連帶賠償責任 云云，委無足取。 9、綜上所述，原告援依證券交易法第20條、證券交易法第20 條之1及第32條；會計師法第41條、第42條；第184條及第 185條等規定，主張被告周銀來、賴永吉應負損害賠償責 任及被告正風會計師事務所依民法第679條、第681條及類 推適用第28條應負連帶損害賠償責任，均無理由。 二十六、被告勤業眾信聯合會計師事務所、林政治、黃裕峰方面 ： 聲明：請求駁回原告之訴及假執行之聲請；如受不利之判決 ，願供擔保請求免為假執行。 其陳述及所提出之證據如下： （一）原告並未主張被告林政治、黃裕峰查核及核閱揚華公司 101年第2季及第3季財務報告有何疏失，遽邀被告負賠償 責任，難謂合法： 1、按「起訴，應以訴狀表明下列各款事項，提出於法院為之 …二、訴訟標的及其原因事實」，民事訴訟法第244條第1 項第2款定有明文，是原告如未於起訴狀內特定其對各被 告所為請求之原因事實，應認原告之起訴不合程式或不備 其他要件，應依同法第249條第1項第6款規定，先命原告 補正，否則應裁定駁回其訴。 2、被告林政治、黃裕峰(下稱「被告會計師」)固共同查核揚 華公司101年第2季財務報告並核閱該公司同年第3季財務 報告，惟原告起訴狀僅敘述被告詹世雄、林家毅等刑事被 告涉嫌之犯罪行為，執以主張揚華公司101年第1季至104 年第1季財務報告不實云云，並提出檢察官起訴書(請見原 證4、原證27)、該等刑事被告之偵查筆錄(請見原證21至 26、原證29至41)與櫃買中心專案報告為證據方法，而查 檢察官起訴書與櫃買中心專案報告僅係調查結果而屬意見 之一種，應非得以證明特定事實存否之證據方法，況查該 等意見是否與未來刑事確定判決所認定之事實一致，亦非 無疑，應難認原告已就其主張盡舉證之責，尤其原告未載 明其對被告會計師所為請求之原因事實，僅指摘被告會計 師「就上開虛偽交易過程中存有諸多不合常理之處，依一 般查核程序必能查知，卻未依審計準則公報及查核簽證財 務報表規則，且未查核出揚華公司與鴻測公司間具有關係 人交易，即有未善盡查核義務，即率爾出具查核簽證報告 之情事」云云(請見民事起訴狀第28頁第13行以下)，不僅 空泛，又原告「未查核出揚華公司與鴻測公司間具有關係 人交易」之說法顯與事實及其自行提出之證據相悖(詳後 述)，是原告之起訴應不合程式，且迄未補正，應依民事 訴訟法第249條第1項規定裁定駁回。 3、原告未指明被告會計師查核或核閱揚華公司101年第2季與 第3季財務報告有何過失，已如上述，抑有進者，被告會 計師查核或核閱上開財務報告如有過失，該過失與揚華公 司上開財務報告是否不實間之關聯性為何？是否導致被告 會計師無法發現上開財務報告之主要內容為不實？原告主 張揚華公司向訴外人晶鴻、永晴、銥光、宇加、千亞、亞 軒、聚芯及鴻測公司虛偽進貨，並向訴外人毅亞、云捷、 凱庭、Rich Power、亞軒、亞瑟、霖揚、湯淺、達京、鴻 宗、恩合、芯動力、品研及綠能公司虛偽銷貨，並自103 年起與其他上市、上櫃公司從事虛偽交易云云(請見民事 起訴狀第10頁三以下)，惟該等交易是否均屬經被告會計 師查核或核閱揚華公司101年第2季與第3季財務報告之主 要內容？原告是否將被告會計師及被告編號第43～45號繼 任會計師的責任區間混為一談？上開財務報告公告後是否 確實影響揚華公司股價？又原告主張「揚華公司遭掏空等 消息於104年6月16日為媒體報導揭露後，股價即應聲下跌 」云云(請見民事起訴狀第32頁第8行)，惟揚華公司股價 下跌是否與被告會計師查核或核閱上開財務報告有關？均 未見原告說明並舉證，其起訴應不合程式且迄未補正，應 依民事訴訟法第249條第1項規定裁定駁回。 4、再被告會計師僅查核並核閱揚華公司101年第2季與第3季 財務報告，上開財務報告分別於101年8月29日下午3時8分 與10月30日下午3時53分(合併報表為下午4時33分)公告( 請見被證1號)，原告未敘明理由，竟請求被告就101年4月 29日起至104年6月15日間買入揚華公司股票之投資人所受 損失(應係原告附表1)、95年1月13日至101年4月28日間買 入揚華公司股票而於104年6月16日後賣出或現仍持有之投 資人所受損失(應係原告附表2)，與104年4月27日起至104 年6月16日間買入揚華公司國內可轉換公司債而於104年6 月16日賣出或現仍持有之投資人所受損失(應係原告附表 3)，與其他被告連帶負賠償責任，應認其起訴不備程式且 迄未補正，應依民事訴訟法第249條第1項規定裁定駁回。 5、又原告另已以檢察官併案起訴書與本件刑案被告之偵查筆 錄主張揚華公司確有從事虛偽交易云云(請見原證21至41) ，惟依該等證據方法，揚華公司所從事之虛偽交易均係於 103與104年間發生，與被告會計師查核或核閱之101年第2 季及第3季財務報告毫無瓜葛，自難認原告已盡舉證之責 。 6、另鈞院卷存櫃買中心查核報告內固就揚華公司與客戶及供 應商間之交易指明相關金額與疑點，惟該等交易僅以年度 區別，被告會計師則僅查核101年第2季與同年第3季財務 報告，自難執上開櫃買中心查核報告遽認揚華公司101年 第2季與同年第3季財務報告內有虛偽交易，尤其依揚華公 司截至101年第3季止與供應商或客戶之LED交易金額，與 上開櫃買中心查核報告內所載交易對象及金額相互比較， 可知揚華公司涉嫌之虛偽交易多係於101年第4季以後發生 ，準此，原告以上開櫃買中心查核報告指摘揚華公司101 年第2季與第3季財務報告涉有虛偽云云乙節，即難獲採。 （二）其次，被告會計師查核及核閱揚華公司101年第2季及第3 季財務報告，已盡注意，並無過失可指： 1、揚華公司於101年3月5日因林家毅等人入主而召開第一次 股東臨時會全面改選董事、監察人並修訂公司章程，於原 有之清潔用品等業務外，增加電子材料相關業務(請見被 證2號)，又因詹世雄與揚華公司關係密切，揚華公司即於 財報上將詹世雄擔任負責人之鴻測公司列為揚華公司之關 係人，並分別於揚華公司101年第2季財務報告附註(請見 被證3號)與第3季財務報告附註(請見被證4號)內，揭露揚 華公司與鴻測公司間之交易種類及相關帳款之金額(亦可 參照原證5，即原告起訴狀所附光碟片上載之各期財務報 告電子檔)，原告指摘被告「未查核出揚華公司與鴻測公 司間具有關係人交易」云云(請見民事起訴狀第28頁第15 行)，與事實顯有未合，亦與原告自行提出之證據嚴重矛 盾，顯見原告係於未查明事實之情形下貿然提起本件訴訟 ，其說法自無可採。 2、林家毅等人自101年3月5日入主揚華公司後，開始從事LED 晶片交易，於被告查核期間，被告經向揚華公司詢問，渠 等表示該等交易係因林家毅等新的揚華經營團隊掌握若干 LED晶片交易之通路，而擬開始從事相關買賣營業。被告 會計師查核時，就公司負責人個人狀況部分，已查詢該公 司董事長兼總經理林美惠、董事蕭永金、梁喜鴻、林傳建 、吳清源、黃裕昌及陳慶田、財務主管張世杰之票信狀況 、訴訟情況與負面報導，確認上開揚華公司負責人均無跳 票紀錄、無繫屬中訴訟亦無相關負面報導；就揚華公司第 2季財務報告之查核部分，則於取得揚華公司之聲明書及 其交易對象之基本資料外，並抽核該等新增交易對象之交 易憑證，對該等交易對象執行函證，其結果相符，謹陳明 被告會計師就揚華公司第2季新增客戶所執行之應收帳款 查核內容如下： ┌──────┬──────┬─────┬──────┬────┬────┬────────┬────────┐ │客戶名稱 │銷貨收入淨額│銷貨比例 │應收帳款餘額│授信條件│逾期金額│銷貨收入抽核憑證│應收帳款函證回函│ ├──────┼──────┼─────┼──────┼────┼────┼────────┼────────┤ │云捷 │ 48,183 │ 17.41% │ 43,532 │ 120天 │ 0 │國內：出貨單、訂│ 相符 │ ├──────┼──────┼─────┼──────┼────┼────┤購單、發票 ├────────┤ │毅亞 │ 45,184 │ 16.33% │ 39,005 │ 120天 │ 0 │國外：出口報單、│ 相符 │ ├──────┼──────┼─────┼──────┼────┼────┤Invoice、 ├────────┤ │GP Lighting │ 24,907 │ 9.00% │ 13,907 │ 120天 │ 0 │Packing List │ 相符 │ ├──────┼──────┼─────┼──────┼────┼────┤ ├────────┤ │凱庭 │ 17,889 │ 6.47% │ 18,783 │ 120天 │ 0 │ │ 相符 │ ├──────┼──────┼─────┼──────┼────┼────┤ ├────────┤ │綠能 │ 12,800 │ 4.63% │ 13,440 │ 120天 │ 0 │ │ 相符 │ ├──────┼──────┼─────┼──────┼────┼────┼────────┼────────┤ │其他 │127,732 │46.16% │ │ │ 0 │ │ │ ├──────┼──────┼─────┼──────┼────┼────┼────────┼────────┤ │銷貨合計 │276,695 │ 100% │ │ │ │ │ │ ├──────┼──────┼─────┼──────┼────┼────┼────────┼────────┤ │LED抽核比例 │LED抽核金額 │97.52% │ │ │ │ │ │ │ │/LED營收 │ │ │ │ │ │ │ └──────┴──────┴─────┴──────┴────┴────┴────────┴────────┘ 其次，依審計準則公報第36號「財務報表之核閱」第7條 規定：「會計師應藉由實施分析、比較與查詢，已獲取足 夠與適切之證據，俾於報告中以消極確信之文字表達核閱 結果」(請見被告附件1)，並無須抽核相關銷貨憑證，惟 被告會計師核閱揚華公司101年第3季財務報告時，除執行 上開公報所定分析、比較與查詢外，更進一步抽核揚華公 司相關銷貨憑證，謹陳明如下： ┌──────┬──────┬────┬──────┬────┬────┬─────────────────┐ │客戶名稱 │銷貨收入淨額│銷貨比例│應收帳款餘額│授信條件│逾期金額│銷貨收入抽核憑證 │ ├──────┼──────┼────┼──────┼────┼────┼─────────────────┤ │云捷 │ 97,143 │ 21.56% │ 79,396 │ 120天 │ 0 │核至出貨單、報價單、發票、訂購單 │ ├──────┼──────┼────┼──────┼────┼────┼─────────────────┤ │毅亞 │ 103,124 │ 22.89% │ 89,783 │ 120天 │ 0 │核至出貨單、報價單、發票、訂購單 │ ├──────┼──────┼────┼──────┼────┼────┼─────────────────┤ │GP Lighting │ 36,596 │ 8.12% │ 4,869 │ 120天 │ 0 │- │ ├──────┼──────┼────┼──────┼────┼────┼─────────────────┤ │凱庭 │ 29,509 │ 6.55% │ 30,984 │ 120天 │ 0 │核至出貨單、報價單、發票、訂購單 │ ├──────┼──────┼────┼──────┼────┼────┼─────────────────┤ │亞軒 │ 25,022 │ 5.55% │ 26,273 │ 120天 │ 0 │核至出貨單、報價單、發票、訂購單 │ ├──────┼──────┼────┼──────┼────┼────┼─────────────────┤ │綠能 │ 12,800 │ 2.84% │ 8,400 │ 120天 │ 0 │核至出貨單、報價單、發票、訂購單 │ ├──────┼──────┼────┼──────┼────┼────┼─────────────────┤ │其他 │ 146,399 │ 32.49% │ │ │ 0 │ │ ├──────┼──────┼────┼──────┼────┼────┼─────────────────┤ │銷貨合計 │ 450,593 │ 100% │ │ │ │ │ ├──────┼──────┴────┼──────┴────┴────┴─────────────────┤ │LED抽核比例 │ LED抽核金額/LED營收 │ 69.22% │ └──────┴───────────┴──────────────────────────────────┘ 3、再被告會計師查核揚華公司101年第2季財務報告時，就揚 華公司對供應商之應付貨款，則實施以下查核程序，至於 101年第3季財務報告，因依法僅須執行核閱程序，故未無 須執行與101年第2季查核時相同的查核程序： ┌──────┬────┬────┬─────────┬─────────┐ │供應商 │進貨金額│所占比例│6/30止應付帳款餘額│進貨抽核憑證 │ ├──────┼────┼────┼─────────┼─────────┤ │鴻測(關係人)│135,902 │ 74.17% │ 46,039 │核至發票及驗收單 │ ├──────┼────┼────┼─────────┼─────────┤ │銥光 │ 4,847 │ 2.65% │ 4,892 │核至發票及驗收單 │ └──────┴────┴────┴─────────┴─────────┘ 4、又被告會計師查核及核閱揚華公司101年第2季及第3季財 務報告時，已取得揚華公司交易對象之基本資料並依工商 登記資料查證該等交易對象是否實在： ┌────────────────┬───────┬───────┐ │客戶/供應商名稱 │設立日期 │實收資本額(元)│ ├────────────────┼───────┼───────┤ │毅亞 │93年4月28日 │ 10,000,000 │ ├────────────────┼───────┼───────┤ │云捷 │90年3月14日 │ 20,000,000 │ ├────────────────┼───────┼───────┤ │凱庭 │95年5月12日 │ 5,000,000 │ ├────────────────┼───────┼───────┤ │亞軒(已更名為源昇應材有限公司) │98年8月18日 │ 31,800,000 │ ├────────────────┼───────┼───────┤ │綠能 │98年6月12日 │ 65,000,000 │ ├────────────────┼───────┼───────┤ │鴻測(關係人) │97年3月4日 │ 150,000,000 │ ├────────────────┼───────┼───────┤ │晶鴻 │96年12月13日 │ 50,000,000 │ ├────────────────┼───────┼───────┤ │銥光 │89年6月9日 │ 28,000,000 │ ├────────────────┼───────┼───────┤ │千亞 │92年11月15日 │ 156,800,000 │ ├────────────────┼───────┼───────┤ │亞瑟 │97年12月30日 │ 22,000,000 │ └────────────────┴───────┴───────┘ （以上資料亦可參見 鈞院卷存櫃買中心查核報告第4頁） 5、基上可知，揚華公司之交易對象均從事電子零件相關業務 多年，而非101年始新設之公司，該等交易對象亦具相當 實收資本額，應有相當信用，抑且，揚華公司對其客戶所 給予之交易條件與電子業一般交易條件相當，其應收帳款 亦無逾期情事，揚華公司客戶亦就被告會計師所為函證予 以回覆，藉以確認揚華公司對其確有帳列金額之貨款債權 ，是縱揚華公司與該等客戶或供應商之交易涉有不實，被 告會計師亦難依審計準則公報所定相關查核或核閱程序發 現，詳言之，被告會計師查核揚華公司101年第2季財務報 告時，就該公司新增之LED業務抽核銷貨憑證比例高達 97.52%，並對全部銷貨對象執行函證，以查證揚華公司該 等銷貨是否屬實，甚且，依審計準則公報第36號規定，財 務報告之核閱，原無須抽核受查公司之銷貨憑證，惟被告 會計師鑒於揚華公司經營權更迭而新增LED業務，乃於核 閱揚華公司101年第3季財務報告時，額外執行抽核LED銷 貨憑證程序，其比例並高達69.22%，足證被告會計師查核 及核閱揚華公司101年第2季與第3季財務報告，確已盡注 意能事，自無過失可指。 （三）再其次，揚華公司財務報告之公告，並未影響該公司股價 或國內可轉換公司債價格，本件原告授權人所受損害，顯 與被告查核與核閱揚華公司101年第2季與第3季財務報告 無涉： 1、按股價係反映公司之未來價值，故股價除隨國內外政經情 勢變化外，亦隨該公司所從事之產業未來展望及營收表現 而有漲跌；又可轉換公司債因屬債券，其價值原則由其面 額與市場利率水準而定，惟因可轉換公司債得由債券持有 人於期滿時選擇轉換為股票，故其價格一般會隨同股價變 動，越接近到期日，其價格與股價越接近。而依證券交易 法第36條第1項規定：「已依本法發行有價證券之公司， 除情形特殊，經主管機關另予規定者外，應依下列規定公 告並向主管機關申報：一、於每會計年度終了後三個月內 ，公告並申報經會計師查核簽證、董事會通過及監察人承 認之年度財務報告。二、於每會計年度第一季、第二季及 第三季終了後四十五日內，公告並申報經會計師核閱及提 報董事會之財務報告。三、於每月十日以前，公告並申報 上月份營運情形。」財務報告雖報導公司於各該會計期間 內之經營成果，惟因財務報告係於會計年度終了後3個月 內或第1至3季終了後45日內始對外公告，故財務報告內之 資訊相較於公司於每月10日以前所公告之上月份營運情形 ，顯屬落後資訊；反之，公司如未變更主要營業項目或遭 逢重大變故，則其毛利率通常較為穩定，因此投資人即可 藉由公司每月10日前所公告之營業收入金額與歷年平均毛 利率，推估公司該年度之獲利，進而決定買入或賣出該公 司股票，是公司公告之營業收入因較財務報告內容及時而 可供投資人判斷公司未來價值，財務報告內容實非投資判 斷之主要參考依據，應先辯明。 2、揚華公司股價月線圖，該公司101年第2季與第3季財務報 告分別於101年8月29日下午3時8分及10月30日下午3時53 分公告(請見被證1號)，上開財務報告公告後數月，揚華 公司之股價均無顯著變動，又揚華公司股價係於102年8月 至103年6月間大幅上漲，並自103年7月起下跌至該公司股 票停止交易為止，是揚華公司股價變動，顯與該公司101 年第2季或第3季財務報告無關，洵堪認定。 3、承上述，原告授權人或因揚華公司股價或可轉換公司債價 格下跌而受有損失，惟揚華公司之股價或可轉換公司債價 格並未因該公司公告101年第2季與第3季財務報告而有變 動，故原告附表1至附表3所列授權人之損失，顯與101年 第2季及第3季財務報告無涉，原告自不得請求被告負賠償 責任，抑有進者，原告附表2善意持有人買入揚華公司股 票時，並無101年第2季或第3季財務報告可資參考，其事 後是否因該等財務報告而決定繼續持有揚華公司股票，亦 未經原告舉證，原告之請求，應難獲准。 （四）復其次，原告就損害賠償金額之計算，應屬無據： 1、按民法第216條第1項規定：「損害賠償，除法律另有規定 或契約另有訂定外，應以填補債權人所受損害及所失利益 為限」，是損害賠償之目的在於填補所生之損害，其應回 復者，並非「原來狀態」，而係「應有狀態」，自應排除 非可歸責於債務人之變動狀況。 2、次按司法實務上臺灣高等法院臺中分院98年度金上更(一) 字第1號確定判決(經最高法院100年度台上字第640號判決 駁回上訴確定)即認「應以被上訴人購買股票價格減去該 股票公平價格之差額，以計算賠償金額，始為合理。至被 上訴人主張以毛損益法計算損害，即以售出價格為公平價 格，由買進價格扣除售出價格得出損害。惟此計算損害賠 償方式，無異於使投資人買賣股票將無損益負擔，而回復 於未購買前之原來狀態，而不必承擔市場因素所產生之價 格變動風險；且苟股票未售出者，則無從計算其損失」( 請見被告附件2)，足見原告以毛損益法計算其授權人所受 損失，於法容有未洽。 3、再按最高法院102年度台上字第1294號判決意旨：「查上 訴人自九十一年四月三十日起所申報公告之九十一年度第 一季至九十三年度上半年度之財務報告不實，於該財報資 訊不實期間，於公開市場買進上訴人股票之投資人，受有 『市價』與『真實價格』間價差之損害，應以『淨損差額 法』即投資人買進股票之市價與當時『真實價格』之差額 計算之，始為合理，為原判決認定之事實。果爾，是否上 訴人於證券交易市場顯現之財務資訊會因陸續申報公報之 財務報告內容有所變動，所反應之市場股價會有不同？真 實價格亦會與時調整？參以附表所示各投資人係在不同時 期、以不同價格買入上訴人股票（見原審卷外放證物(二 )附件二），則各投資人各買入時之真實價格是否一致無 異？並非無疑，自有釐清之必要」(請見被告附件3)，則 揆諸民事訴訟法第277條規定，原告自應就其各授權人買 入揚華公司股票時之真實價格先為舉證。 （五）又其次，證券交易法第20條之1應屬同法第20條第3項、會 計師法第41條及第42條與民法第184條及第185條之特別規 定，原告遽邀被告與其他共同被告連帶負賠償責任，應屬 無據： 1、按證券交易法第20條之1第3項規定：「會計師辦理第一項 財務報告或財務業務文件之簽證，有不正當行為或違反或 廢弛其業務上應盡之義務，致第一項之損害發生者，負賠 償責任」，原告既主張被告會計師查核與核閱揚華公司10 1年第2季與第3季財務報告有過失，致其授權人因上開財 務報告不實而受有損害，上開規定於本件因屬特別規定， 應優先於同法第20條第3項、會計師法第41條及第42條與 民法第184條而適用。 2、次按證券交易法第20條之1第5項規定：「第一項各款及第 三項之人，除發行人外，因其過失致第一項損害之發生者 ，應依其責任比例，負賠償責任」，是證券交易法第20條 之1第5項就過失侵權責任部分，已就過失之行為人採比例 責任，使其依其過失責任比例負責，則依證券交易法第20 條之1第1項及第3項規定應負過失責任之人，其責任範圍 即與連帶債務或不真正連帶債務之債務人應對債權人負全 部清償責任迥異；又證券交易法第20條之1第5項規定既設 有比例責任之規定，自屬民法第185條規定之特別法，自 應優先於民法上連帶債務與不真正連帶債務之法理而適用 ，是依法會計師被告自無從與其他身分迥異的共同被告負 連帶賠償責任。 （六）另其次，被告勤業眾信會計師事務所應無庸就被告會計師 應負之責任比例，與被告會計師連帶對原告負賠償責任： 1、按「合夥人依約定或決議執行合夥事務者，於執行合夥事 務之範圍內，對於第三人，為他合夥人之代表」，民法第 679條固有明文，惟依最高法院18年上字第959號判例：「 執行業務之合夥人，對外所為營業上之法律行為，其效力 直接及於合夥人全體」，及28年上字第1533號判例：「合 夥之事務約定由合夥人中數人執行者，不惟其內部關係依 民法第六百七十一條第二項應由該數人共同執行之，即民 法第六百七十九條所規定之對外關係，依民法第一百六十 八條亦應由該數人共同為代理行為，若僅由其中一人為之 ，即屬無權代理行為，非經該數人共同承認，對於合夥不 生效力」，是民法第679條係就合夥事務對外法律關係所 設，尚不得遽認合夥人即為其他合夥人之代表、其他合夥 人應就合夥人之侵權責任負賠償之責，應先辨明。 2、次按「合夥財產不足清償合夥之債務時，各合夥人對於不 足之額，連帶負其責任」，民法第681條固有明文，惟依 最高法院49年台上字第118號判例意旨：「合夥之債務應 由合夥財產清償，於合夥財產不足清償時，各合夥人對於 不足之額，始負連帶清償之責任。故合夥之債權人請求合 夥人清償合夥之債務者，應就合夥財產不足清償合夥之債 務，負舉證之責」，原告未為舉證，即依民法第681條規 定請求被告勤業眾信聯合會計師事務所負賠償之責，自難 獲准。 3、再按會計師乃以個人名義受託執行會計師業務，而非執行 會計師事務所之共同事業，此觀會計師查核簽證財務報表 規則第2條、會計師辦理公開發行公司財務報告查核簽證 核准準則第6條、會計師查核簽證金融業財務報表規則第2 條、會計師代理所得稅事務辦法第3條、營利事業委託會 計師查核簽證申報所得稅辦法第2條等均以會計師個人而 非會計師事務所為規範或受託對象即明，故會計師係以個 人名義受託執行職務而非執行共同事業，原告未就被告會 計師有何執行合夥事業而加損害於他人之行為等節為舉證 ，僅以被告勤業眾信聯合會計師事務所係合夥組織、被告 會計師係揚華公司101年第2季及第3季財務報告之簽證會 計師(請見民事起訴狀第29頁(二))，即依民法第681條並 類推適用民法第28條規定，邀被告勤業眾信聯合會計師事 務所連帶負賠償之責，應難獲准。 二十七、被告日盛證券股份有限公司方面： 聲明：請求駁回原告之訴；如受不利之判決，願供擔保請求 免為假執行。 其陳述略以被告日盛證券股份有限公司係信任會計師查核簽 證之財物報告，承銷過程無故意配合揚華公司行為，不負損 害賠償責任等語，詳如卷內民事言詞辯論意旨狀所載（未傳 送電子檔案，不詳列）。 二十八、被告張涵郁方面： 聲明：請求駁回原告之訴。 二十九、其餘被告之聲明或陳述詳如卷內所附。 參、得心證之理由： 一、原告主張被告詹世雄為晶鎂光電股份有限公司（下稱晶鎂公 司）、晶鴻光電科技股份有限公司（下稱晶鴻公司）、鴻測 科技股份有限公司（下稱鴻測公司）、綠能系統科技股份有 限公司（下稱綠能公司）、MEGA LIGHTING公司、亞訊企業 股份有限公司（下稱亞訊公司）及安揚材料科技股份有限公 司（下稱安揚公司）之實際負責人，被告林家毅自97年間應 詹世雄之邀擔任鴻測公司之管理部經理，並於101年初以其 妻林美惠為負責人成立氮晶科技有限公司（下稱氮晶公司） ，101年3月間以氮晶公司之名義與被告詹世雄一同投資入主 揚華科技股份有限公司（以下稱揚華公司），由林美惠擔任 揚華公司之董事長兼總經理，林家毅則擔任公司營運管理處 處長，並自104年6月起擔任該公司董事長，亦負責管理晶鴻 公司與揚華公司間之相關業務，另詹世雄則擔任揚華公司顧 問，而揚華科技公司之其他4名董事、監事即被告蕭永金、 林傳健、梁喜紅、溫文進亦係由被告林家毅或被告詹世雄所 推薦擔任，被告詹世雄、林家毅二人已足以控制主導揚華公 司之人事、財業務經營及實質指揮董事執行職務，依公司法 第8條第3項規定，自101年3月起即為揚華公司之實際負責人 ，嗣與其餘被告為虛偽之交易，有財報不實之情形，導致投 資揚華公司之投資人等受有損害等語，並引用臺灣新北地方 法院檢察署104年度偵字第12818、17236、21391、26384、2 6573、26800、29956、32060、32064、33927、34457、3446 5號檢察官起訴書為證據。但為被告等人所否認，並以前詞 資為抗辯。惟按「當事人主張有利於己之事實者，就其事實 有舉證之責任，但法律別有規定或依其情形顯失公平者，不 在此限。」，民事訴訟法第277條定有明文，則原告起訴所 主張上述各節，固非全無依據，然為被告等所否認，則依前 揭法條規定，自應由原告負舉證之責，乃屬當然。經查： （一）原告所引用之上開檢察官起訴書所載之起訴書所載犯罪事 實為：「壹、詹世雄曾於民國88年至97年間為先進開發光 電股份有限公司（下稱先進開發公司）總經理及實際負責 人，曾於97年間對先進開發公司犯證券交易法之使公司為 不利益交易罪，經臺灣新竹地方法院以102年度金重訴字 第1號判決判處有期徒刑9年，上訴後現由臺灣高等法院以 103年度金上重訴字第53號案件審理中。孫國彰曾犯公司 法及證券交易法案件，經臺灣士林地方法院以94年度金重 訴字2號判決分別判處有期徒刑2月、8月，應執行有期徒 刑9月，緩刑3年，並應向被害人賠償新臺幣（以下同）17 0萬元，於101年8月9日緩刑期滿。復因違反證券交易法案 件，經臺灣新北地方法院以102年度金訴字13號判決判處 應執行有期徒刑2年10月，經上訴後現由臺灣高等法院以 104年度金上訴字43號案件審理中。方寶慶曾犯商業會計 法及槍砲案件，違反商業會計法部分分別經臺灣板橋地方 法院（現更名為臺灣新北地方法院，以下同）以98年度重 訴字第5號判決判處有期徒刑1年，經減刑為6月確定、經 臺灣士林地方法院以100年度訴字第245號判決判處有期徒 刑1年，經減刑為6月確定，槍砲部分經臺灣板橋地方法院 以94年度重訴字第42號判處有期徒刑2年，併科罰金10萬 銀元，3案經定應執行後，於103年1月8日執行完畢。詹世 雄於96至98年間陸續成立晶鎂光電股份有限公司（下稱晶 鎂公司）、晶鴻光電科技股份有限公司（下稱晶鴻公司， 登記負責人為詹世雄之前女友黃采蘋）、鴻測科技股份有 限公司（下稱鴻測公司，登記負責人為詹世雄之父詹國耀 ）、綠能系統科技股份有限公司（下稱綠能公司），另於 100年間委由其經營之鴻測公司員工陳令運赴香港開設MEG A LIGHTING公司，及委由陳令運於101年間擔任亞訊企業 股份有限公司（下稱亞訊公司）登記負責人，復於103年1 月成立安揚材料科技股份有限公司（下稱安揚公司），詹 世雄為晶鎂公司、晶鴻公司、鴻測公司、綠能公司、MEGA LIGHTING公司、亞訊公司及安揚公司之實際負責人。林家 毅自97年間應詹世雄之邀擔任鴻測公司之管理部經理，並 於101年初以其妻林美惠名義成立氮晶科技有限公司（下 稱氮晶公司），同年3月間以氮晶公司之名義與詹世雄一 同投資入主股票上櫃交易之揚華科技股份有限公司（股票 交易代號：4703，下稱揚華公司，前身為金美克能公司） ，由不知情之林美惠（另為不起訴處分）擔任揚華公司董 事長，林家毅則擔任揚華公司營運管理處處長，並自104 年6月起擔任揚華公司董事長，亦負責管理晶鴻公司與揚 華公司間之相關業務，詹世雄則擔任揚華公司顧問，實際 上揚華公司之其他董事蕭永金、林傳建、梁喜紅、溫文進 則為鴻測公司員工或由詹世雄所推薦擔任，並未投資揚華 公司，故詹世雄、林家毅已足以控制主導揚華公司之人事 、財務及業務經營及實質指揮董事執行業務，依公司法第 8條第3項之規定，自101年3月起即為揚華公司之實際負責 人。林家毅並於98年間以其岳母林魏寶枝名義成立強森光 電股份有限公司（下稱強森公司，統一編號：00000000） 、並以強森公司名義成立境外公司GP LIGHTING公司、以 其妹林祐瑜之名義成立尼克科技股份有限公司（下稱尼克 公司），故亦為強森公司、尼克公司及GP LIGHTING公司 之實際負責人。游惠屏為鴻測公司業務助理及揚華公司採 購人員，劉鈞浩為林家毅之助理，亦負責揚華公司與下游 經銷商間的聯繫業務；孫國彰係址設新北市○○區○○路 0段000號8樓之6之股票上櫃交易之宇加科技股份有限公司 （股票交易代號：6250，下稱宇加公司）前負責人，顏維 德係千亞光電股份有限公司（下稱千亞公司）負責人，並 於103年1月間與詹世雄共同成立安揚公司，擔任安揚公司 執行長；顏貫軒則係顏維德胞弟，曾任亞軒光電有限公司 （下稱亞軒公司，現已更名為源昇應材有限公司）負責人 ，亦擔任千亞光電公司董事；林華逸曾任亞瑟光電有限公 司（下稱亞瑟公司）負責人、千亞公司董事，同時亦擔任 夏邦公司財務主管；歐惠貞係址設新北市○○區○○路○○ ○號之永晴貿易有限公司（下稱永晴公司）負責人；李素 雲係銥光科技股份有限公司（下稱：銥光公司）、凱庭科 技有限公司（下稱：凱庭公司）及境外RICH POWER INT, LLTD（下稱RICH POWER公司）之實際負責人；張清淵（另 為緩起訴處分）係聚芯科技有限公司（下稱聚芯公司）負 責人；張涵郁為毅亞科技有限公司（下稱毅亞公司）負責 人；吳昀達係霖揚開發股份有限公司（下稱霖揚公司）負 責人；賴世文係解散前址設新北市○○區○○○路○段○○○ 號5樓之2之湯淺國際貿易股份有限公司（下稱湯淺公司） 負責人；鄭漢森係達京科技有限公司（下稱：達京公司） 負責人；郭宗訓係址設新北市○○區○○路○○○號2樓之鴻 宗科技股份有限公司（下稱鴻宗公司）負責人；黃禮智係 恩合企業有限公司（下稱恩合公司）負責人；梁景榮係芯 動力國際股份有限公司（下稱芯動力公司）負責人；董正 文係股票上櫃交易之佳營電子股份有限公司（股票交易代 號：6135，下稱佳營公司）負責人，連仕滄則係佳營公司 電子產品部經理；李浩華為勳爵公司實際負責人；陳威智 為伯威科技有限公司（下稱伯威公司）實際負責人；何一 勤係股票上櫃交易之百徽股份有限公司（股票交易代號： 6259，下稱百徽公司）負責人；高英昶係亞微科研實業股 份有限公司（下稱亞微科公司）實際負責人，及址設新北 市○○區○○路0段00巷00號之股票上櫃交易之駿熠電子 科技股份有限公司（股票交易代號：3642，下稱駿熠公司 ，登記負責人為高英昶之父高金利）之實際負責人；吳炳 松係股票上櫃交易之凱鈺科技股份有限公司（股票交易代 號：5468，下稱凱鈺公司）負責人；江漢彰係股票興櫃交 易之桑緹亞股份有限公司（股票交易代號：4922，下稱桑 緹亞公司）負責人；歐陽自坤係股票上市交易之友旺科技 股份有限公司（股票交易代號：2444，下稱友旺公司）負 責人；方寶慶係址設新北市○○區○○路○○○號16樓之3寶 紘國際股份有限公司（下稱寶紘公司）及麗寶國際有限公 司（下稱麗寶公司，登記負責人為徐文德）之實際負責人 ；趙亦平係址設新北市中和區中正1203號9樓之2之立燁國 際有限公司（下稱：立燁公司，登記負責人為趙亦平之子 趙郁昕）及United Effort International Co.,Ltd（下 稱：United Effort公司）之實際負責人；蔡福仁係伊索 有限公司（下稱伊索公司）、伊同有限公司（下稱伊同公 司）之實際負責人。以上諸人除游惠屏、劉鈞浩、連仕滄 以外，均分別為公司法第8條第1項、第2項所規定之公司 負責人暨商業會計法所規定之商業負責人，為從事業務之 人。貳、詹世雄、林家毅明知公司負責人應忠實執行業務 並盡善良管理人之注意義務，不得藉機挪用公司資產，然 因詹世雄、林家毅於入主揚華公司時自有資金本即不足， 而係借貸取得，且詹世雄個人投資過多，現金始終短缺， 且為窗飾揚華公司及鴻測公司之財務報表，俾用以向金融 機構及投資大眾詐取資金，詹世雄及林家毅竟共同基於違 反證券交易法之犯意聯絡，利用其等掌控之鴻測、晶鴻、 晶鎂、綠能及強森等公司（以下簡稱詹、林集團公司）， 結合他人分別為下列犯行：一、以揚華公司為中心之虛偽 交易部分：（一）林美惠於101年3月5日登記為揚華公司 董事長後，詹世雄、林家毅為解決詹世雄個人及鴻測公司 資金不足之問題，明知云捷公司及毅亞公司並未於101年3 月間實際向揚華公司購買LED chip等貨物，卻以揚華公司 轉型LED產業為由，主導揚華公司於101年3、4月間向鴻測 公司以購貨付現之方式購買晶圓片等LED材料，藉機將揚 華公司支付與鴻測公司之購貨現款挪為己用，並由張涵郁 、戴冠南、游惠屏基於業務登載不實之接續犯意，由林家 毅指示鴻測公司之某姓名年籍不詳之成年員工製作不實之 訂購單後，由張涵郁提供林家毅云捷公司之公司大小章使 用，或由戴冠南在不實之毅亞公司訂購單上用印後，由林 家毅指示游惠屏製作不實之出貨單，偽作成揚華公司隨即 以月結90天至120天之條件，將自鴻測公司購入之LEDchip 以706萬200元之價格「銷售」與云捷公司、以843萬7,800 元之價格銷售與毅亞公司，以解決無貨物入庫之情形。嗣 於101年6月28日，毅亞公司及云捷公司應支付揚華公司之 「貨款」屆期後，詹世雄、林家毅再以鴻測公司之資金匯 入林家毅之不知情岳母林魏寶枝設於遠東銀行竹北分行之 帳戶，偽充為毅亞公司及云捷公司之貨款，匯至揚華公司 土地銀行竹東分行帳號000000000000號帳戶，佯作毅亞公 司及云捷公司支付之貨款。詹世雄、林家毅見前開犯行未 被察覺，食髓知味，又陸續取得黃采蘋、歐惠貞、李素雲 、孫國彰、顏維德、顏貫軒、張清淵（另為緩起訴處分） 之合作，上開7人均明知或可得而知其等擔任負責人之公 司與揚華公司間並無出賣、買受之真意，所為之出賣、買 進等法律行為均屬通謀虛偽意思表示等情，而林華逸擔任 千亞公司之財務主管，亦知此情，其等8人竟分別與詹世 雄及林家毅基於填製不實會計憑證並記入帳冊、行使業務 登載不實文書之接續犯意聯絡，由黃采蘋提供晶鴻公司、 歐惠貞提供永晴公司、李素雲提供銥光公司、孫國彰提供 宇加公司、顏維德與顏貫軒提供千亞公司及亞軒公司，並 由林華逸作為與林家毅協調開立不實發票之聯絡人，張清 淵則提供聚芯公司，以及詹世雄、林家毅自行提供之鴻測 公司，均作為揚華公司之直接進項公司，由揚華公司以貨 到付現之方式向該等公司購貨，黃采蘋、歐惠貞、李素雲 、孫國彰、顏維德、顏貫軒、林華逸、張清淵、詹世雄、 林家毅則分別交由不知情之晶鴻公司員工楊綺萱、鴻測公 司員工林曉茹、銥光公司員工陳瑞連（另為不起訴處分） 、不知情之宇加公司員工、千亞公司員工鄭玉雲等人開立 統一發票與揚華公司，並記入晶鴻公司、永晴公司、銥光 公司、宇加公司、千亞公司、亞軒公司及聚芯公司（下稱 晶鴻公司等7公司）及鴻測公司之帳冊，將此等不實事項 填載在該等公司間之相關業務文件，據以辦理後續付款等 行政事宜而行使之，游惠屏則依據詹世雄、林家毅之指示 製作不實之揚華公司進貨紀錄，前開不實紀錄均足生損害 於晶鴻等7公司、鴻測公司、揚華公司及前開業務文書之 信用性，且晶鴻公司等7公司穿插在詹、林集團公司如鴻 測公司、綠能公司與揚華公司之交易鍊間，使該等公司所 收取之揚華公司貨款得以迅速流入詹、林集團公司之帳戶 ，或直接由詹世雄、林家毅挪用，並以揚華公司向該等公 司進貨之資料向金融行庫詐取購料或週轉金貸款（此部分 詳犯罪事實貳、十一），另方面在形式上遮斷關係人交易 ，避免遭發現為虛偽交易。揚華公司不知情之會計人員因 而將如附表一之進貨金額分別列入揚華公司之101年至104 年之財務報表中。（二）詹世雄、林家毅為掩飾前開虛偽 進貨犯行，復陸續取得戴冠南、張涵郁、李素雲、顏維德 、顏貫軒、林華逸、吳昀達、賴世文、梁景榮之合作，另 經由顏維德介紹鄭漢森參與、連仕滄介紹郭宗訓參與、顏 貫軒介紹黃禮智參與，上開戴冠南、張涵郁、李素雲、顏 維德、顏貫軒、林華逸、吳昀達、賴世文、鄭漢森、郭宗 訓、黃禮智、梁景榮共12人均明知或可得而知其等擔任負 責人之公司與揚華公司間並無買受、出賣之真意，所為之 買進、出售等法律行為均屬通謀虛偽意思表示等情，竟分 別基於填製不實會計憑證並記入帳冊、行使業務登載不實 文書之接續犯意，由戴冠南提供毅亞公司、張涵郁提供云 捷公司、李素雲提供凱庭公司及RICH POWER公司、顏維德 、顏貫軒、林華逸提供亞軒公司及亞瑟公司、吳昀達提供 霖揚公司、賴世文提供湯淺公司、鄭漢森提供達京公司、 郭宗訓提供鴻宗公司、黃禮智提供恩合公司、梁景榮提供 芯動力公司，並由林家毅提供品研公司、詹世雄提供綠能 公司（下稱毅亞公司等14公司），均作為揚華公司之直接 銷項公司，由揚華公司以月結60天至120天之收款條件， 虛偽銷貨與該等公司，其中劉鈞浩則負責傳達銷貨規格、 數量、單價與芯動力公司及恩合公司經辦人員，要求該二 公司經辦向揚華公司出具採購單與揚華公司。林家毅並指 示揚華公司不知情之成年職員開立統一發票交與毅亞公司 等14公司，並記入揚華公司帳冊，足生損害於揚華公司及 前開業務文書之信用性。詹世雄、林家毅並以揚華公司向 該等公司之銷貨發票等資料向金融行庫詐取貸款（此部分 詳犯罪事實貳、十一）。之後毅亞公司等14公司再將「貨 物」虛偽銷售與林家毅為其等安排之詹、林集團強森、晶 鎂等下游公司，構成一循環交易，使詹世雄及林家毅前開 先行挪用揚華公司之款項可藉此虛偽交易回流。林家毅並 設計以該等公司進貨價格之3%至6%偽為進銷貨之價差，作 為配合虛偽交易公司之佣金。揚華公司不知情之會計人員 因而將如附表二之銷貨金額（不含稅）分別列入揚華公司 101年至104年財務報表中。總計揚華公司於101年度虛偽 向附表一公司虛偽進貨3億8,994萬5,000元，虛偽銷售附 表二所示公司3億4,032萬2,000元，影響程度分別達67%及 54%，明顯影響投資人之判斷決策（案關上市櫃公司虛偽 交易影響程度詳見附件一：案關公司虛偽交易影響表， 102年至104年間影響財務報告程度尚需加計其他虛偽交易 金額，詳後述）。二、採購機器非常規交易部分：詹世雄 、林家毅於101年3月5日入主揚華公司後，除以前述不實 虛偽交易方式挪用揚華公司款項外，明知FITTECH IPT-60 00型LED點測機係由惠特科技股份有限公司（下稱惠特公 司）生產，WECON PB-220型點測機、WECON LS-360型及 WECON LS-368型LED晶粒分類挑撿機係由威控自動化機械 有限公司（下稱威控公司）生產，鴻測公司所有之WECON LS-360型晶粒分類挑揀機及WECON PB-220型點測機係分別 於97年間以單價250萬元之價格向威控公司購得，鴻測公 司所有之WECON PB-220型點測機係於97年間以單價96萬 1,000之價格向威控公司購得，鴻測公司所有之WECON LS- 368型LED晶粒分類挑揀機係於100年間以單價199萬元之價 格向威控公司購得、16台FITTECH IPT-6000型LED點測機 係於101年上半年以分10至18期付款之方式向惠特公司購 得之合理單價為136萬5,000元，且上開機器均非新品，依 固定資產耐用年限按年折舊攤銷價值下，其價值較新品均 有減損，如以新品或接近新品之價格向非該機器之生產銷 售商購買中古機器，顯然不合營業常規，且對揚華公司為 不利益，竟共同基於使公司為不利益之交易且不合營業常 規之犯意聯絡，以產業轉型為由，主導揚華公司於：（一 ）101年4月13日向鴻測公司採購WECON LS-368型LED晶粒 分類挑撿機12台（單價210萬元）、WECON PB-220型點測 機3台（單價136萬元）、FITTECH IPT-6000型LED點測機7 台（單價136萬元），金額合計4,074萬元，簽約後即須預 付90%貨款，101年6月30日前完成安裝測試以利驗收。隨 即以前開鴻測公司先前向威控公司及惠特公司購買之分類 機與點測機交貨，因而使鴻測公司從中套利1,593萬7,875 元。（二）101年5月9日向鴻測公司採購WECON LS-368型 LED晶粒分類挑揀機15台（單價225萬元）、FITTECH IPT- 6000型LED點測機10台（單價144萬元），金額合計5,055 萬7,500萬元。簽約後即須預付90%貨款，101年8月15日前 完成安裝測試以利驗收。隨即以前開鴻測公司先前向威控 公司購買之LS -368型LED晶粒分類挑揀機與先前向惠特公 司購買之FITTECH IPT-6000型LED點測機9台交貨，剩餘不 足之1台FITTECH IPT-6000型LED點測機，則由鴻測公司於 101年5月24日再次向惠特公司訂貨後補足，因而使鴻測公 司從中套利1,232萬4,375元。均使揚華公司因而遭受重大 損害。三、以佳營公司為中心進行虛偽交易部分：佳營公 司原執行副總董正文及安揚公司董事長詹世雄有意入主佳 營公司，由詹世雄出面以每股約20元高於市價（每股約16 元）價格，向佳營公司股東柯少純直接或透過天悅實業有 限公司（下稱天悅公司）所持有之佳營公司股份，支持董 正文擔任佳營公司董事長，詹世雄為能擴大佳營公司營收 ，拉抬佳營公司股價，指示顏維德與董正文洽談佳營公司 配合虛偽交易，董正文可取得之佣金利益，董正文見有利 可圖，遂依詹世雄指示，要求佳營公司採購主管連仕滄全 力配合顏維德設計、顏貫軒執行操作之虛偽交易模式從事 進、銷貨，即由詹世雄直接掌控之安揚及晶鴻公司連續銷 貨予佳營公司，佳營公司再以月結90天之收款條件，將前 述購入「貨品」出售予業經同意配合虛偽交易之鴻宗公司 郭宗訓、伯威公司陳威智、勳爵公司李浩華、達京公司鄭 漢森及詹世雄、林家毅實際掌控之揚華、鴻測、強森光電 公司。詹世雄、林家毅、顏維德、顏貫軒、董正文、連仕 滄、郭宗訓、陳威智、李浩華、鄭漢森均明知其等間並無 出賣、買受之真意，所為之買受、出賣等法律行為屬於通 謀虛偽意思表示，竟基於填製不實會計憑證並記入帳冊、 行使業務登載不實文書之接續犯意聯絡，由董正文令佳營 公司之連仕滄於103年期間，以貨到付款方式，連續向詹 世雄直接掌控之安揚及晶鴻公司分別購貨金額達10億9,23 4萬3,000元及2億1,166萬5,000元，由安揚及晶鴻公司員 工隨即開立統一發票與佳營公司，並記入各該公司帳冊， 佳營公司員工即開立轉帳傳票之會計憑證；再由佳營公司 以出賣人為名義，虛以買賣為名，先後將之賣予揚華、鴻 測、強森光電、鴻宗、伯威、勳爵、達京等公司，佳營公 司不知情員工即開立統一發票交與各該買受公司，並記入 佳營公司帳冊，揚華、鴻測、強森光電、鴻宗、伯威、勳 爵、達京公司與佳營公司相關員工並將此等不實事項填載 在該等公司間之採購單、出貨單等相關業務文件，據以辦 理後續付款等行政事宜而行使之，足生損害各該公司前述 文件之正確性。佳營公司不知情之會計人員將此等虛偽交 易事項載入佳營公司會計表簿。總計佳營公司於103年間 分別虛偽銷售2億8,198萬7,000元予揚華公司、2億6,409 萬5,000元予鴻測公司、1億6,591萬4,000元予強森光電、 2億8,318萬1,000元予鴻宗公司、2億8,318萬1,000元予伯 威公司、6,555萬9,000元予勳爵公司及8,132萬元予達京 公司，佳營公司總計於103年間虛增營業收入合計達14億2 ,523萬7,000元，影響程度高達25%，足以造成佳營公司10 3年度財務報告失真，影響投資人之判斷決策。嗣於104年 年初，董正文見前開虛偽交易增加營收頗豐，竟食髓知味 ，指示連仕滄要求顏維德、顏貫軒擴大虛偽交易，並由連 仕滄或顏貫軒分別拜訪佳營公司下游客戶端伯威公司陳威 智、鴻宗公司郭宗訓、達京公司鄭漢森及勳爵公司李浩華 提及佳營公司擴大銷貨後，可將「貨品」如數銷往詹世雄 所掌控之安揚或源昇公司，詹世雄、顏維德、顏貫軒、董 正文、連仕滄、郭宗訓、陳威智、李浩華、鄭漢森、林家 毅均明知其等間並無出賣、買受之真意，所為之買受、出 賣等法律行為屬於通謀虛偽意思表示，竟基於填製不實會 計憑證並記入帳冊、行使業務登載不實文書之接續犯意聯 絡，由董正文令佳營公司連仕滄於104年期間，以貨到付 款方式，連續向詹世雄直接掌控之安揚及源昇公司分別購 貨金額3億3,061萬7,000元及3,545萬4,000元，由安揚及 源昇公司員工隨即開立統一發票與佳營公司，並記入各該 公司帳冊，佳營公司員工即開立轉帳傳票之會計憑證；再 由佳營公司以出賣人為名義，虛以買賣為名，先後將之賣 予揚華、強森光電、鴻宗、伯威、勳爵、達京等公司，佳 營公司不知情員工即開立統一發票交與各該買受公司，並 記入佳營公司帳冊，揚華、強森光電、鴻宗、伯威、勳爵 、達京公司與佳營公司相關員工並將此等不實事項填載在 該等公司間之採購單、出貨單等相關業務文件，據以辦理 後續付款等行政事宜而行使之，足生損害各該公司前述文 件之正確性。佳營公司不知情之會計人員將此等虛偽交易 事項載入佳營公司會計表簿。總計佳營公司於104年第1季 分別虛偽銷售1億2,917萬6,000元予揚華公司,369萬5,000 元予伯威公司、274萬8,000元予鴻宗公司、300萬4,000元 予達京公司、3,139萬7,000元予勳爵公司、3,949萬7,000 元予伯威公司、佳營公司總計於104年第1季虛增營業收入 合計達2億951萬7,000元，影響程度高達13%（各年度各公 司虛偽交易對象、金額及影響程度參見附件一：佳營公司 虛偽交易影響表）。四、以百徽公司為中心進行虛偽交易 部分：何一勤為百徽公司之負責人，於102年7月間，因百 徽公司營收表現不佳，亟欲拓展業務來源，復得悉揚華公 司入主金美克能公司，且有從事LED CHIP、LED WAFER等 產品之加工業務，遂主動至揚華公司拜會林家毅，表示願 與揚華公司合作，而鴻測公司亦亟需現金周轉使用，林家 毅於與詹世雄討論後，認為鴻測公司為揚華公司之關係人 ，已揭露在揚華公司101年第4季財報，且為多數業界人士 知悉，若以鴻測公司為百徽公司之直接上游廠商，而以揚 華公司為百徽公司之下游廠商，恐遭發現為關係人交易之 情形而致鴻測公司難以通過金融機構之貸款審核，且鴻測 公司向金融機構借款金額逐年增加，已難以貸得更多款項 ，而若安排以其他公司作為百徽公司之上游供貨商，則可 藉此取得銀行貸款供鴻測公司周轉使用，遂另思以林家毅 好友高英昶擔任負責人之亞微科公司及詹世雄擔任負責人 之綠能公司為百徽公司之直接供應商，揚華公司則為百徽 公司之下游購貨端，由百徽公司以支付現款或信用狀方式 ，直接或間接透高英昶所掌控之亞微科公司，向詹世雄、 林家毅掌控之綠能公司及鴻測公司購貨，百徽公司再以月 結90天之收款條件，將前述購入「貨品」出售予揚華公司 ，並將此配套交易模式提供予高英昶、何一勤等人，取得 其等之同意。詹世雄、林家毅、高英昶、何一勤均明知其 等間並無出賣、買受之真意，所為之買受、出賣等法律行 為屬於通謀虛偽意思表示，竟基於填製不實會計憑證並記 入帳冊、行使業務登載不實文書之接續犯意聯絡，由何一 勤令百徽公司公司於102年7月間起，以支付現款或信用狀 方式，直接或間接透高英昶所掌控之亞微科公司，連續向 詹世雄、林家毅掌控之綠能公司及鴻測公司購貨，亞微科 、綠能等出賣公司之不知情會計人員隨即開立統一發票與 百徽公司，並記入各該公司帳冊，百徽公司之不知情會計 人員即開立轉帳傳票之會計憑證；再由百徽公司以出賣人 為名義，虛以買賣為名，將之出賣給揚華公司，百徽公司 不知情會計人員即開立統一發票交與各該買受公司，並記 入百徽公司帳冊，亞微科、綠能與百徽公司並由相關業務 人員將此等不實事項填載在該等公司間之採購單、出貨單 等相關業務文件，據以辦理後續付款等行政事宜而行使之 ，足生損害各該公司前述文件之正確性。林家毅及何一勤 因該虛偽交易之金額逐漸增加，佔百徽公司之營收總和比 率過高，為避免銷貨對象單一，引發外界疑慮，自103年 間起部分交易並透過高英昶之轉介，復與寶紘、麗寶公司 實際負責人方寶慶共同基於填製不實會計憑證並記入帳冊 、行使業務登載不實文書之接續犯意聯絡，以寶紘、麗寶 公司作為百徽公司之下游購貨端參與上開虛偽交易，其中 若以揚華公司為百徽公司之下游購貨端，則安排揚華公司 再次出售「貨品」予綠能等公司以完成循環交易，若以寶 紘、麗寶公司為百徽公司之下游購貨端，則將其中部分「 貨品」經由寶紘、麗寶公司出口至境外某公司後，透過林 家毅及高英昶得以實質掌控之LUCKY STAR INTERNATION AL CORP.公司（下稱LUCKY STAR公司）自境外進口予鴻測 公司，藉以完成循環交易。總計亞微科公司分別於102年 、103年及104年第1季、虛偽銷售百徽公司6,150萬2,000 元、3億1,34萬3,000元、1億305萬元、1億3,809萬元。百 徽公司分別於102年、103年及104年第1季虛偽銷售揚華、 寶紘及麗寶公司，虛增營業收入合計達1億3,328萬2,000 元、6億507萬3,000元、1億6,431萬1,000元，影響程度自 102年之11%，提高至103年之41%，至104年第1季更高達54 %（各年度各公司虛偽交易對象、金額及影響程度參見附 件一：百徽公司虛偽交易影響表）。造成百徽公司造成百 徽公司102、103及104年度第1季財務報告失真，影響投資 人之判斷決策。五、以凱鈺公司為中心進行虛偽交易部分 ：凱鈺公司負責人吳炳松因凱鈺公司原從事IC設計，營收 不穩定，為能拓展凱鈺公司其他產業發展及營收，透過簡 嘉德介紹認識揚華公司實際負責人詹世雄、林家毅，因而 知悉揚華公司有意透過凱鈺公司銷貨LED CHIP予詹世雄掌 控之綠能公司，以規避關係人交易並使揚華公司立即取得 現金，吳炳松明知詹世雄、林家毅所設計貨到付款之付款 條件可使揚華公司得以快速取得資金以供調度使用，而凱 鈺公司除得以虛增銷貨營收外，並可從中獲取進銷貨間之 價差約百分之2作為凱鈺公司利潤，然需承擔60天帳期， 相關「貨品」則係由揚華公司安排物流，均僅徒具買賣之 形式，貨物之品項、規格及數量等均與交易條件不符，然 吳炳松為能虛增凱鈺公司營收，仍同意擔任中間貿易商， 由林家毅指示揚華公司之劉鈞浩、綠能公司之員工與凱鈺 公司聯繫買賣LED CHIP交易細節，吳炳松、詹世雄、林家 毅、劉鈞浩等人明知其等間並無出賣、買受之真意，所為 之買受、出賣等法律行為屬於通謀虛偽意思表示，竟基於 填製不實會計憑證並記入帳冊、行使業務登載不實文書之 接續犯意聯絡，由吳炳松令凱鈺公司不知情之協理張有臨 與劉鈞浩確認交易配套後，指示凱鈺公司不知情之陳雅如 先後於103年1月24日、2月7日、2月12日，連續向詹世雄 、林家毅所掌控之揚華公司購入LED CHIP，由揚華公司開 立統一發票與凱鈺公司；再由凱鈺公司以出賣人為名義， 虛以買賣為名，先後於103年1月24日、2月10日、2月17日 將之出賣綠能公司，凱鈺公司不知情會計人員開立統一發 票交與綠能公司，並記入凱鈺公司帳冊，揚華、凱鈺及綠 能公司員工並將此等不實事項填載在該等公司間之採購單 、出貨單等相關業務文件，據以辦理後續付款等行政事宜 而行使之，足生損害各該公司前述文件之正確性，詹世雄 、林家毅再行籌款，透過綠能公司清償凱鈺公司上開貨款 。詎詹世雄見凱鈺公司配合度佳，便指示林家毅、顏維德 、顏貫軒等人亦可依前開模式，透過安揚向凱鈺公司銷貨 取得現金，顏維德遂出面透過不知情之簡嘉德與凱鈺公司 之吳炳松商談，並談定凱鈺公司同意合作，將支付吳炳松 50萬元佣金，吳炳松明知顏維德所設計之交易模式，係以 林家毅、詹世雄掌控安揚公司為凱鈺公司上游供貨端，並 取得鴻宗公司郭宗訓、勳爵公司之李浩華、恩和公司之黃 禮智、達京公司鄭漢森配合，加上林家毅、詹世雄實際掌 控之鴻測公司為下游購貨端，以凱鈺公司為上開交易之主 軸，向前述公司為LED CHIP之進、銷貨，並安排貨到付款 之付款條件使安揚公司得以快速取得資金以供調度使用， 而凱鈺公司除得以虛增其應收帳款外，並可從中獲取進銷 貨間之價差約百分之3至5作為公司利潤，惟需承擔30天至 90天之帳期，相關「貨品」則係由安揚公司安排物流，惟 僅徒具買賣之形式，貨物之品項、規格、數量等均與交易 條件不符，詹世雄、林家毅、顏維德、顏貫軒、郭宗訓、 李浩華、黃禮智及鄭漢森均明知其等間並無出賣、買受之 真意，所為之買受、出賣等法律行為屬於通謀虛偽意思表 示，竟基於填製不實會計憑證並記入帳冊、行使業務登載 不實文書之接續犯意聯絡，由吳炳松令凱鈺公司採購人員 連續自103年2月間起至104年9月中旬，連續向詹世雄、林 家毅所掌控之安揚公司購入LED CHIP，由安揚公司開立統 一發票與凱鈺公司；再由凱鈺公司以出賣人為名義，虛以 買賣為名，將之出賣鴻測、鴻宗、勳爵、達京、恩和等公 司，凱鈺公司不知情之會計人員即開立統一發票交與各該 買受公司，並記入凱鈺公司帳冊，安揚、凱鈺、鴻宗、鴻 測、勳爵、達京及恩和等公司員工並將此等不實事項填載 在該等公司間之採購單、出貨單等相關業務文件，據以辦 理後續付款等行政事宜而行使之，足生損害各該公司前述 文件之正確性。六、以桑緹亞公司為中心進行虛偽交易部 分：桑緹亞公司負責人江漢彰於103年間因桑緹亞公司急 需增資，而四處尋覓增資對象，並透過友人結識揚華公司 執行長林家毅，復親自至揚華公司拜訪林家毅洽談投資桑 緹亞公司之事宜，洽談過程中得知林家毅為使揚華、鴻測 公司規避關係人交易，有透過桑緹亞公司銷貨予分由詹世 雄所實際掌控之MEGA SEASON、TIMTECH、GREEN TECH及林 家毅間接掌控之霖揚、湯淺等公司必要，江漢彰明知林家 毅所提出之交易模式為虛偽交易，然見桑緹亞公司原經營 產業營收不佳，對桑緹亞公司股價及吸引增資不易，為虛 增桑緹亞公司營收及賺取3%之買賣價差，竟允以擔任中間 貿易商，由林家毅將透過桑緹亞公司之交易配套徵得詹世 雄同意後，即交由揚華公司特助劉鈞浩出面通知桑緹亞公 司每次虛偽交易之供貨商及銷貨商，劉鈞浩、江漢彰、林 家毅、詹世雄、霖揚公司吳昀達及湯淺公司賴世文均明知 其等間並無出賣、買受之真意，所為之買受、出賣等法律 行為屬於通謀虛偽意思表示，竟基於填製不實會計憑證並 記入帳冊、行使業務登載不實文書之接續犯意聯絡，由江 漢彰令桑緹亞公司不知情之採購人員自103年9月起至104 年4月止，依劉鈞浩電子郵件之指示，連續向詹世雄、林 家毅所掌控之揚華公司、鴻測公司購入LED CHIP，由揚華 公司、鴻測公司開立統一發票與桑緹亞公司；再由桑緹亞 公司以出賣人為名義，虛以買賣為名，將之出賣霖揚、湯 淺、MEGA SEASON、TIMTECH、GREENTECH等公司，桑緹亞 公司不知情之會計人員即開立統一發票交與各該買受公司 ，並記入桑緹亞公司帳冊，揚華、鴻測、桑緹亞、霖揚、 湯淺等公司員工並將此等不實事項填載在該等公司間之採 購單、出貨單、出口單等相關業務文件，據以辦理後續付 款等行政事宜而行使之，足生損害各該公司前述文件之正 確性。復由桑緹亞公司不知情之員工，將上開虛偽銷售金 額列入桑緹亞公司103年度營收及104年1至5月營收（103 年年度營收虛增206,885仟元、104年1月份營收虛增48,73 1仟元、2月份營收虛增48,562仟元、3月份營收虛增49,89 4元、4月份營收虛增4,768仟元、5月份營收虛增7,577元 ），並上傳至公開資訊觀測站，足以影響投資人判斷決策 。惟因嗣後經會計師查核認有疑義，桑緹亞公司方於104 年5月5日及7月3日發布重大訊息將上開103年度及104年1 至5月公告買賣營收，更正改認列為佣金收入。七、以友 旺公司為中心之虛偽交易部分：103年間，友旺公司董事 長歐陽自坤因年紀漸長，且友旺公司營運狀況不佳，有意 出讓經營權，因而認識林家毅。二人洽談由林家毅出資向 歐陽自坤購買其掌控之股權及公司經營權，在前揭經營權 移轉期間，雙方並約定由詹世雄先行以其掌控之亞微科公 司及晶鎂公司名義取得友旺公司之董事與監察人席次，藉 以參與該公司經營事項。104年1月間，詹世雄、林家毅二 人因資金短絀，無力支應前述以虛偽交易方式挪用的揚華 、佳營、百徽、桑堤亞及凱鈺等公司資金，遂重施故技， 以美化公司財務報告名義，取得歐陽自坤之合作，三人均 明知或可得而知友旺公司與揚華公司間並無出賣、買受 LED次級晶片之真意，所為之出賣、買進等法律行為均屬 通謀虛偽意思表示等情，由歐陽自坤指示其不知情之董事 長秘書唐俐，林家毅則指示劉鈞浩聯絡唐俐及不知情之林 曉茹告知各項永晴公司、揚華公司及友旺公司之交易時間 與付款價格、條件，進行無實際商品之虛偽交易。由友旺 公司以貨到付現之方式，陸續向由林家毅實際掌控之永晴 公司採購「貨品」合計1億7,105萬元，再以貨到90天內收 款之條件，將購得之「貨品」虛偽銷售與揚華公司，友旺 公司則從中收取4%之進銷貨價差利潤作為報酬，詹世雄、 林家毅並得以迅速取得友旺公司支付之貨款加以挪用。歐 陽自坤並交由不知情之友旺公司會計人員將此虛偽交易內 容開立統一發票與揚華公司，由友旺公司及揚華公司之會 計人員將此等不實事項填載在該等公司間之相關業務文件 ，據以辦理後續行政事宜而行使之，前開不實紀錄均足生 損害於永晴公司、友旺公司及揚華公司及前開業務文書之 信用性，並使友旺公司104年度第1季財務報表虛增銷貨收 入7,820萬8,000元，影響程度高達18%；使友旺公司104年 度第2季財務報表虛增銷貨收入9,597萬8,000元，影響程 度高達22%，足以影響投資人判斷決策（各年度各公司虛 偽交易對象、金額及影響程度參見附件一：友旺公司虛偽 交易影響表）。且詹世雄、林家毅因財務短絀情形過甚， 事後無從將前述經由永晴公司挪用之資金透過揚華公司回 流至友旺公司，致友旺公司因該等虛偽交易行為損失1億 3,236萬3,000元。八、以宇加公司為中心之虛偽交易部分 ：（一）宇加公司與立燁、Unit ed Effort等公司虛偽交 易部分：孫國彰因宇加公司營運狀況不佳，欲以虛增營業 收入方式粉飾財務報表，明知立燁公司與United Effort 公司實際上負責人均為趙亦平，宇加公司與立燁公司、 United Effort公司間並無買進、賣出之真意，更無交易 之必要，所為之出賣、買進等法律行為均為通謀虛偽意思 表示，竟與趙亦平共同基於違反證券交易法之接續犯意聯 絡，自101年8月起至102年4月間，由孫國彰指示宇加公司 向趙亦平掌控之立燁公司進貨FLASH產品，趙亦平並交由 不知情之立燁公司員工歐陽玉麗開立統一發票與宇加公司 ，並記入立燁公司帳冊，孫國彰則於宇加公司形式上完成 進貨後，再虛偽銷貨予United Effort公司，並指示不知 情之成年職員開立統一發票交與United Effort公司，於 101年間銷售額合計5,925萬3,000元、102年間銷售額合計 1,586萬9,000元。趙亦平除配合孫國彰安排該等虛偽不實 交易外，並以個人帳戶支付貨款。孫國彰則指示宇加公司 員工以「立燁公司」或「United Effort公司」名義，利 用現金或匯款等方式製作不實貨款收、付紀錄，再指示旗 下不知情之財務人員據以編製相關會計傳票、帳冊及101 年度、102年度之財務報告，就宇加公司101年之營業收入 虛增達29%，已達影響投資人之決策判斷之程度。（二） 宇加公司與千亞公司、亞瑟公司、亞軒公司、揚華公司虛 偽交易部分：1.孫國彰、林家毅及詹世雄經由顏維德之介 紹因而相識，得知彼此經營之上櫃公司均有增加營收之需 求，四人明知其等經營之揚華公司、宇加公司、千亞公司 間並無出賣、買受之真意，所為之出賣、買進等法律行為 均屬通謀虛偽意思表示，且詹世雄、林家毅亦有現金需求 ，竟共同基於違反證券交易法及填製不實會計憑證並記入 帳冊、行使業務登載不實之接續犯意聯絡，先於102年1至 3月間，由孫國彰指示宇加公司先以貨到付款之方式向揚 華公司陸續購買「wafer bond磊晶片」共5,988萬8,940元 （含稅為6,288萬3,387元），揚華公司之不知情員工隨即 開立統一發票與宇加公司，並記入各該公司帳冊，宇加公 司之不知情員工則開立轉帳傳票之會計憑證，虛增揚華公 司營業收入；再由宇加公司以出賣人為名義，虛以買賣為 名，陸續將前開「貨品」出售給千亞公司合計約6,158萬3 ,910元，宇加公司不知情之員工溫若伶等人即開立統一發 票交與千亞公司，並由不知情之宇加公司會計人員將此不 實事項記入宇加公司帳冊，虛增宇加公司之營業收入。2. 孫國彰因宇加公司於102年間營業狀況不佳，欲虛飾宇加 公司營業額，明知千亞公司、亞瑟公司及亞軒公司實際負 責人均為顏維德，並無介入其交易鍊之必要，其負責之宇 加公司與顏維德實際負責之千亞公司、亞瑟公司及亞軒公 司間並無出賣、買受之真意，所為之出賣、買進等法律行 為均屬通謀虛偽意思表示等情，而林華逸為亞瑟公司登記 負責人，實際負責千亞公司及亞瑟公司之財務，亦知此情 ，竟共同基於違反證券交易法及填製不實會計憑證並記入 帳冊、行使業務登載不實文書之接續犯意聯絡，由孫國彰 於102年5月間以宇加公司多角化經營為由，增加LED原料( LED CHIP)買賣業務，指示不知情之宇加公司員工蘇芝玲 向千亞公司進行採購，顏維德則指示林華逸在無實際貨品 交易之情形下，由千亞公司以銷售「LED CHIP」產品名義 ，陸續虛偽銷貨3,697萬4,000元予宇加公司，由不知之員 工查貴筠等人開立統一發票與宇加公司，並將此不實事項 記入千亞公司帳冊、開立付款憑證；孫國彰則指示宇加公 司員工溫若伶等人，在無實際貨品交易下，分別以1,403 萬元、1,314萬5,000元、1,108萬6,000元之價格將前開「 貨品」轉售予亞瑟公司、亞軒公司及聯興達公司，並由不 知情之員工溫若伶等人開立統一發票，將該等不實銷售事 項載入宇加公司會計帳簿內，虛增宇加公司營業收入3,82 6萬1,000元，更據以編製該公司102年上半年財務報告， 加計宇加公司虛偽銷售United Effort公司之金額，共虛 增宇加公司102年上半年營業收入1億1,401萬9,000元，影 響程度達56%，明顯影響投資人之決策判斷。（三）伊同 公司、伊索公司與宇加、夏邦公司虛偽交易鎂錠部分：10 3年間，林華逸自顏維德經營之千亞、亞瑟及亞軒公司離 職，經孫國彰之介紹至其兄孫國軒、兄嫂孟維佳經營之夏 邦公司擔任財務長。同年孫國彰與夏邦公司合作買賣鎂錠 業務，由夏邦公司向大陸地區金星鎂業公司進貨後出售與 宇加公司，由宇加公司將鎂錠出售與開發之客戶中鋼鋁業 股份有限公司（下稱中鋼鋁業公司）及煜旌企業有限公司 （下稱煜旌公司）。蔡福仁明知其所經營之伊同公司及伊 索公司與夏邦公司、宇加公司間並無出賣、買受之真意， 所為之出賣、買進等法律行為均屬通謀虛偽意思表示等情 。竟因夏邦公司及宇加公司資金不足，急需資金週轉，故 與林華逸及孫國彰共同基於填製不實會計憑證並記入帳冊 、行使業務登載不實之接續犯意聯絡，由蔡福仁以伊同、 伊索公司名義向夏邦公司以貨到7日內電匯之付款條件承 購鎂錠後，再由伊同、伊索公司加計3％至5％之利潤後， 以月結60日之付款條件販售給宇加公司，並開立如附表三 、附表四所示之不實統一發票共18張，金額合計1億657萬 4,475元。嗣宇加公司將鎂錠轉售予中鋼鋁業公司、煜旌 公司後，通知夏邦公司人員，由夏邦公司直接出貨至案外 第三人中鋼公司、煜旌公司。使孫國彰透過該等虛偽交易 先行取得伊同、伊索公司之現金。總計揚華公司分別於10 2年度虛偽銷售附表二之公司及宇加公司合計7億2,597萬4 ,000元，於103年度虛偽銷售附表二之公司及凱鈺公司、 桑緹亞公司合計12億4,876萬9,000元，於104年度第1季虛 偽銷售附表二之公司及桑緹亞公司合計4億5,170萬5,000 元，影響程度分別高達49%、43%、69%，明顯影響投資人 之判斷決策。九、揚華公司104年虛偽增資及發行公司債 部分：揚華公司於詹、林二人入主時自有資金本有不足， 多數係向民間金主借貸得來，復因詹世雄個人過度舉債投 資及投資不當而資金短缺，經詹、林二人以前開手法進行 虛偽交易後，已然造成揚華公司102年度及103年度之財務 報告內容不實，且詹世雄為鴻測公司之實際負責人，林家 毅為鴻測公司財務主管，二人對鴻測公司之員工均有指揮 權，對鴻測公司具有控制關係，揚華公司與鴻測公司依國 際會計準則第24號之規定為關係人。揚華公司與鴻測公司 進行關係人交易，林家毅、詹世雄竟共同基於申報不實財 務報告之犯意聯絡自102年第2季起，隱匿鴻測公司為揚華 公司關係人之資訊，未告知揚華公司財務主管及會計師於 其財務報告之「關係人交易」項下誠實揭露，亦造成揚華 公司102年及103年度之財務報告內容不實。二人竟因揚華 公司借款過多，而公司資產多數為虛偽交易造成之應收帳 款，營運活動所需之現金不足，而共同決定於104年3月募 集發行無擔保可轉換公司債3億元及現金增資3億3,000萬 元，使不知情之揚華公司財務會計人員檢附上開不實之10 2年度及103年度之財務報告作成公開說明書，並於104年3 月17日上傳申報公開資訊觀測站，使投資大眾誤信揚華公 司營運狀況良好，並因而募得可轉換公司債3億元。十、 以駿熠公司為中心之虛偽交易部分：詹世雄、林家毅於10 3年底，因其等所掌控之鴻測、揚華等公司財務狀況持續 惡化，資金周轉日漸困窘，遂多次向高英昶借貸，而高英 昶於104年3月間，則藉由林家毅之介紹，因而得以向金主 籌資而入主駿熠公司。詎高英昶於入主駿熠公司擔任負責 人後，詹世雄、林家毅認駿熠公司為上櫃公司，有相當之 財力可緩解鴻測公司龐大之資金壓力，遂由林家毅設計以 其等實際掌控之鴻測公司及尼克公司為駿熠公司之上游供 貨端，並取得湯淺公司負責人賴世文、佳營公司負責人董 正文及業務主管連仕滄之配合（董正文、連仕滄因佳營公 司另有涉嫌虛增營收部分，於此部分不另論述，詳參犯罪 事實三），再加上林家毅與詹世雄實際掌控之GPLIGHTING （即強森公司之大陸地區公司）公司為下游購貨端，以駿 熠公司為上開交易之主軸，向上開公司為LED CHIP之進、 銷貨，並安排10至20天之付款條件使鴻測公司得以快速取 得資金以供調度使用，而駿熠公司除得以虛增其應收帳款 外，並可從中獲取進銷貨間之價差約百分之7至8作為駿熠 公司之利潤，惟須承擔120天之帳期，相關「貨品」則係 由鴻測公司安排物流，惟僅徒具買賣之形式，貨物之品項 、規格、數量等均與交易條件不符，湯淺公司及佳營公司 之銷項廠商則另行安排為詹世雄、林家毅得以實質掌控或 取得配合之強森、勳爵等公司，藉以完成循環交易。詹世 雄、林家毅、高英昶、賴世文等均明知其等間並無出賣、 買受之真意，所為之買受、出賣等法律行為屬於通謀虛偽 意思表示，竟基於填製不實會計憑證並記入帳冊、行使業 務登載不實文書之接續犯意聯絡，由高英昶令駿熠公司於 104年4月至6月間，連續分別向詹世雄及林家毅掌控之鴻 測及尼克公司進行虛偽採購，金額合計6,037萬3,000元， 並以支付現款或貨到10至20天後付款之方式，將該等款項 立即匯入上開公司，鴻測等出賣公司隨即由不知情之會計 人員開立統一發票與駿熠公司，並記入各該公司帳冊，駿 熠公司隨即由不知情之會計人員即開立轉帳傳票之會計憑 證；再由駿熠公司以出賣人為名義，虛以買賣為名，於10 4年4月虛偽銷售給佳營公司1209萬元、虛偽銷售給湯淺公 司800萬1,000元，於104年5月虛偽銷售給佳營公司1550萬 元，於104年6月虛偽銷售給GP Lighting公司3016萬3,000 元，合計虛偽銷貨金額6,575萬4000元，並由駿熠公司不 知情之會計人員開立統一發票交與各該買受公司，並記入 駿熠公司帳冊。鴻測、尼克與駿熠公司並由相關業務人員 將此等不實事項填載在該等公司間之採購單、出貨單等相 關業務文件，據以辦理後續付款等行政事宜而行使之，足 生損害各該公司前述文件之正確性。復由駿熠公司將上開 虛偽銷售金額列入駿熠公司104年4月至6月之營收（4月份 之營收虛增20,091仟元、5月份之營收虛增15,500仟元、6 月份之營收虛增30,163仟元，總計占駿熠公司4至6月份營 收比例約為20%），並上傳至公開資訊觀測站，足以影響 投資人判斷決策。惟因嗣後經會計師查核認有疑義，而於 104年8月7日發布重大訊息更正並將上開原列營收部分改 認列為0元。十一、詹世雄與林家毅違反銀行法部分：（ 一）利用銥光公司虛銷揚華公司之交易詐貸部分：詹世雄 與李素雲為多年好友，前有生意往來，因此得知李素雲所 實際經營之銥光公司於第一商業銀行大坪林分行（下稱一 銀大坪林分行）訂有綜合授信契約，得以銥光公司對揚華 公司之應收帳款，於授信放款額度內向該銀行申請撥貸款 項。101年下半年某日，詹世雄因急需款項，向李素雲尋 求借款，然李素雲表示自己亦無款可借，詹世雄竟與林家 毅、李素雲共同基於意圖為自己及他人不法之所有之犯意 聯絡，由詹世雄指示林家毅設計具體交易流程，由李素雲 藉其經營之銥光公司配合詹世雄、林家毅所實際掌控之鴻 測公司、揚華公司及晶鎂公司，自101年12月10日起進行 無實際運送貨物之虛偽交易，其交易流程為由鴻測公司銷 售LED CHIP及大圓片等貨物與銥光公司，再由銥光公司銷 售相同貨物與揚華公司，揚華公司復銷售與凱庭公司，再 由凱庭公司銷售貨物與晶鎂公司，以此方式構成交易循環 使款項回流。當銥光公司銷貨與揚華公司後，李素雲即填 寫撥款申請書兼借款憑證、銥光公司之發票及出貨單、應 收帳款對帳單向一銀大坪林分行申請動撥應收帳款金額之 8成款項。一銀大坪林分行之承辦行員因銥光公司先前已 曾以對於揚華公司真實交易之應收帳款申請動撥款項，誤 以為銥光公司所提出之交易單據為真實交易所產生，因而 陸續准予撥貸，合計詐得款項1億1,564萬元。（應收帳款 日期、發票號碼及撥貸金額詳如附表五）嗣一銀大坪林分 行將核撥之貸項撥入銥光公司帳戶後，即將款項匯入鴻測 公司之帳戶供詹世雄、林家毅使用。詹世雄、林家毅事後 則由晶鎂公司付款與凱庭公司，凱庭公司再付款與揚華公 司後，揚華公司再將款項匯入銥光公司向第一銀行申請應 收帳款融資之備償專戶，為銥光公司償還借款。（二）藉 鴻測公司與其他公司之交易憑證詐貸部分：詹世雄明知鴻 測公司與晶鴻公司、湯淺公司、云捷公司、強森公司、源 昇公司、亞訊公司、頂峰公司、德泰光電股份有限公司（ 下稱：上開公司）於104年間並無實際業務往來，因鴻測 公司於103年底起因擔保客票信用有瑕疵、借款總額過高 等問題，陸續遭前債權銀行渣打銀行及安泰銀行要求清償 全部借款（俗稱抽銀根），資金更加不足，詹世雄及林家 毅竟共同意圖為自己或第三人不法之所有，於104年間共 同基於詐欺之犯意聯絡，接續以不詳方式取得上開公司所 開立如附表六所示之支票，部分支票並附上因交易所開立 之統一發票，佯稱為鴻測公司向上開公司銷貨所取得之應 收帳款票據，分別持向第一商業銀行、新光商業銀行、台 中商業銀行、板信商業銀行、聯邦商業銀行及華南銀行六 家分行等金融機構申辦支客票預支現金、含購料週轉融資 之短期放款等貸款，向永豐銀行新竹分行申貸部分則提供 強森公司開立之發票，向永豐銀行授信經辦人員佯稱有購 貨需求而申貸，並提供云捷公司、亞訊公司、綠能公司之 應收帳款支票及部分對應之統一發票佯作為還款來源，致 上開銀行授信經辦人員林怡偉、江義銘、吳卿如、陳在鴻 、汪又鴻、魏建松、林凡郁及其上級放款審核人員陷於錯 誤，誤認鴻測公司提供之前述支票及相關進、銷貨資料均 為真實無訛，而同意上開貸款案之申請，並核撥如附表六 所示款項，使詹世雄及林家毅因此詐得1億7,459萬4,000 元（詳附表六），並已造成上開銀行呆帳損失金額達1億 元以上。（三）藉揚華公司與其他公司之交易資料詐貸部 分：詹世雄、林家毅明知揚華公司於102年至104年間向晶 鴻公司、永晴公司、百徽公司、銥光公司之購貨，以及銷 售與桑緹亞、品研公司、Rich Power公司、亞軒公司、湯 淺公司、芯動力公司、云捷公司、恩合公司之交易均屬通 謀虛偽意思表示，並無實際業務往來，竟因揚華公司資金 不足，竟意圖為自己或第三人不法之所有，共同基於詐欺 之接續犯意聯絡，由林家毅或不知情之揚華公司財務長廖 振淵先持揚華公司101年至103年不實之財務報告，向附件 二所示之金融行庫取得短期綜合放款或短期放款等授信額 度後，於申請動撥貸款前，再由揚華公司不知情之財務人 員持詹世雄、林家毅指示銷貨公司會計人員所製作附件二 所示之內容不實發票，向附件二所示之兆豐銀行城東分行 、第一商銀竹北分行、華南銀行竹東分行、台中商銀竹北 分行及渣打銀行申請撥用貸款，使前開銀行授信經辦人員 林宏偉、楊家維、黃一翎、黎佳芃、黃太平及其上級放款 審核人員姜義銘等人因而誤認揚華公司與前開公司間實際 上有交易，而有合理之款項需求及還款能力，因而同意核 撥如附件二所示款項，使林家毅及詹世雄因此詐得3億3,3 30萬3,303元之款項（詳見揚華公司詐貸明細），足生損 害於上開銀行對於客戶徵信之正確信，並已造成上開銀行 呆帳損失金額達6,946萬元以上。參、嗣經本署分別於104 年6月16日指揮執行搜索揚華公司、宇加公司、顏維德及 顏貫軒住家，於104年9月11日執行搜索揚華公司、佳營公 司、百徽公司、友旺公司、駿熠公司、芯動力公司、鴻宗 公司、永晴公司、勳爵公司、達京公司、恩合公司、聚芯 公司、云捷公司、亞微科公司、毅亞公司、強森公司、安 揚公司、綠能公司及高英昶住家，於104年11月12日搜索 寶紘公司及麗寶公司，查獲查扣相關進銷貨文件、帳冊、 電子郵件及電磁紀錄、筆記本等物，因而確認上情。肆、 案經財團法人證券櫃檯買賣中心函送暨本署檢察官王聖涵 、李超偉、賴建如共同指揮法務部調查局臺北市調查處移 送偵辦。」等情；另臺灣新北地方法院檢察署又以104年 度偵字第33810號檢察官併辦意旨書移送被告林家毅及詹 世雄二人至本院刑事庭併辦之犯罪事實為：「一、詹世雄 前以其所經營之鴻測科技投份有股公司（下稱鴻測公司） 員工陳令運之名義投資頂峰事業股份有限公司（下稱頂峰 公司）25%之股份，林家毅則為鴻測公司之財務經理。鴻 測公司因於民國104年年初週轉不靈，需款孔急，詹世雄 、林家毅竟共同意圖為自己不法之所有，基於詐欺之犯意 聯絡，明知鴻測公司並無銷貨與頂峰公司，卻由林家毅於 104年1月30日，向黃致誠取得頂峰公司之華南銀行帳戶存 摺、公司發票大小章、華南銀行南崁分行空白支票本、頂 峰公司空白發票本、發票章後，即指示不知情之真實姓名 年籍不詳之成年人蓋用頂峰公司之支票大小章，簽發如附 表所示之頂峰公司支票4紙與鴻測公司，林家毅於104年2 、3月間某日再將前開支票交由不知情之鴻測公司員工陳 雅薏向第一銀行東門分行、台中商業銀行竹北分行辦理融 資，分別作為鴻測公司向第一銀行東門分行申請客票融資 之擔保品，以及向台中商業銀行竹北分行一般週轉金授信 之擔保品，使前開金融機構承辦人員林凡郁、姜義銘誤以 為鴻測公司對頂峰公司存在如附表所示之票款債權，而給 予放款，因而共詐得新臺幣（下同）869萬4,860元。二、 案經頂峰公司告訴偵辦。」等情；另臺灣新北地方法院檢 察署又以105年度偵續字第109號檢察官追加起訴書追加被 告詹世雄、林家毅二人之犯罪事實為：「一、林家毅自民 國97年間應詹世雄之邀擔任鴻測科技股份有限公司（下稱 鴻測公司）之管理部經理，並於101年初以林家毅配偶林 美惠（所涉違反證券交易法等部分前業經不起訴處分）名 義成立氮晶科技有限公司（下稱氮晶公司），同年3月間 以氮晶公司之名義與詹世雄一同投資入主股票上櫃交易之 揚華科技股份有限公司（股票交易代號：4703，下稱揚華 公司，前身為金美克能公司），由不知情之林美惠擔任揚 華公司董事長，林家毅則擔任揚華公司營運管理處處長， 並實際負責管理揚華公司與詹世雄成立之晶鴻光電科技股 份有限公司業務（下稱晶鴻公司，登記負責人為詹世雄前 女友黃采蘋），詹世雄則擔任揚華公司顧問，實際上揚華 公司之其他董事蕭永金、林傳建、梁喜紅、溫文進則為鴻 測公司員工或由詹世雄所推薦擔任，並未投資揚華公司， 故詹世雄、林家毅已足以控制主導揚華公司之人事、財務 、業務經營及實質指揮董事執行業務，依公司法第8條第3 項之規定，自101年3月起即為揚華公司之實際負責人，亦 分屬依證券交易法所規定發行有價證券公司之董事或經理 人，均受揚華公司委託而負有為揚華公司利益忠實執行職 務之義務，不得藉由形式上合法，實質上不法或不正當之 手段，使公司為不合營業常規之不利益交易，損害公司利 益，詎詹世雄、林家毅為能取得資金，竟共同基於使公司 為不合常規之不利益交易之犯意聯絡，由林家毅安排揚華 公司透過達恒科技股份有公司（下稱達恒公司）向詹世雄 與林家毅所掌控之公司購入機器設備套利，由林家毅向達 恆公司表示揚華公司欲購入LED-8F點測機、LS-360型挑揀 機及ST-600型之點測機為由，由詹世雄以晶鴻公司名義先 後於101年12月28日、102年1月4日以總價新臺幣（下同） 2,842萬5,000元（含稅）價格向微矽電子股份有限公司（ 下稱微矽公司）購買LED-8F型點測機2台、LS-360型挑揀 機20台、ST-600型挑揀機10台，林家毅則安排以晶鴻公司 名義將前述向微矽公司購入LED-8F型點測機2台、LS-360 型挑揀機20台、ST-600型挑揀機10台，於101年12月10日 以總價5773萬9,500元（含稅）販售予達恆公司，揚華公 司則於101年12月20日向達恆公司以總價5,922萬元（含稅 ）之價格承購前述機具設備，短短數日內揚華公司因該交 易損失3,079萬5000元，並使詹世雄與林家毅透過掌控之 晶鴻公司藉此套利。二、案經法務部調查局臺北市調查處 移送偵辦。」等情，此有前揭臺灣新北地方檢察署檢察官 起訴書、移送併辦書、追加起訴書查詢結果在卷可參（見 本院卷㈠第157頁以下）。 （二）又依原告聲請向財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心（下 稱櫃檯買賣中心）所取得之專案報告，內容略以：「『財 團法人中華民國證券櫃檯買賣中心就宇加、揚華等上櫃公 司疑似虛假交易專案報告』壹、案件緣由：本案緣本(104 )年6月16日宇加科技股份有限公司（以下簡稱宇加公司） 與揚華科技股份有限公司（以下簡稱揚華公司）發布重大 訊息公告，其遭新北地方法院檢察署及台北市調查處搜索 ，本案係因本中心前於102年9月23日陳報鈞局，復奉鈞局 指示於102年10月17日移送新北地方法院檢察署有關宇加 公司虛增營收之不法案件，同案併陳宇加公司、揚華公司 及千亞公司之4筆LED Wafer Bond交易相關憑證陳報主管 機關，嗣經本中心查得資料及參酌媒體報導，本案疑為揚 華公司董事長林家毅或前顧問詹世雄主導進行安排或虛偽 交易藉以虛增營收，本案相關虛偽交易對象計有鴻測科技 股份有限公司（以下簡稱鴻測公司）、強森光電股份有限 公司（以下簡稱強森公司）、云捷科技股份有限公司（以 上簡稱云捷公司）、晶鴻光電股份有限公司（以下簡稱晶 鴻公司）千亞光電股份有限公司（以下簡稱千亞公司）、 亞瑟光電有限公司（以下簡稱亞瑟公司）、亞軒光電有限 公司（以下簡稱亞軒公司）、安揚材料科技股份有限公司 （以下簡稱安揚公司）及綠能系統科技股份有限公司（以 下簡稱綠能公司）等。另本部初步清查上櫃公司與該等公 司交易往來金額較大者有宇加公司（代號：6250）、揚華 公司（代號：4703）、佳營電子股份有限公司（代號：61 35；以下簡稱佳營公司）、百徽股份有限公司（代號：62 59；以下簡稱百徽公司）及凱鈺科技股份有限公司（代號 ：5468；以下簡稱凱鈺公司）等5家，興櫃公司有桑緹亞 份有限公司（代號：4922；以下簡稱桑緹亞公司）。貳、 初步查核說明：一、上興櫃公司說明：(一)宇加公司（上 櫃股票代號：6250）宇加公司自99年至103年由孫園彰擔 任董事長，除經營原有之石英振盪器業務外，另引進 FLASH IC及LED等新業務，致營收大幅增加，而102年5月 15日新北地方法院檢察署對該公司董事長孫國彰及董事潘 俊毓等人涉嫌於99年至101年2月間安排虛假交易及炒股案 偵結起訴，將前開人員依違反證券交易法等起訴在案，孫 國彰業已繳交炒股部分之不法所得共計1,420仟元。本中 心於營收差異分析時，發現宇加公司102年1至5月營收較 前一年同期大幅增加，經查該公司5月份之新增進貨客戶 千亞公司與銷貨客戶亞軒公司及亞瑟公司，且該等公司於 宇加公司留存廠商基本資料表之送貨相同，疑有藉假交易 虛增營收之嫌，爰進一步查核其交易合理性，復將宇加公 司、千亞公司、亞瑟公司、亞軒公司、夏邦公司、立燁公 司、聯興達公司及United Effort公司等疑有藉假交易虛 增營收之專案查核報告於102年9月23日陳報主管機關。本 中心考量宇加公司LED業務102年1至5月之前10大進貨客戶 揚華公司、千亞公司（揚華公司101年度前10大進貨客戶 ）、鴻測公司（揚華公司實質關係人）、晶鴻公司(揚華 公司101年度前10大進貨客戶）；前10大銷貨客戶中千亞 公司、強森公司（102.4.30前董事長林魏寶枝為揚華公司 董事林美惠之二親等）、亞軒公司（揚華公司101年度前 10大銷貨客戶）、亞瑟公司（揚華公司101年度前10大進 貨客戶）及昱陞能源（揚華公司101年度前10進貨客戶） ，多家交易對象與揚華公司相同，該等交易對象101年即 為揚華公司前10大進貨客戶，102年度起透過宇加公司進 行LED買賣交易必理性及合理性存有疑慮，且經查核發現 宇加公司出售予千亞公司之銷貨單僅保存客戶簽收影本， 對千亞公司之應收票據有換票或延兌情事，應付揚華公司 貨款亦有延期付款情形。綜上，本中心於陳報上開專案查 核報告時，業將宇加公司揚華公司及千亞公司之4筆LED Wafer Bond交易相關憑證併不法報告陳報主管機關，並奉 主管機關指示於102年10月17日移請新北地方法院檢察署 偵察在案。(二)揚華公司（上櫃股票代號：4703）揚華公 司原名為金美克能，其主要從事化學清潔用品之產銷。該 公司於101年3月5日產生經營權異動，主係受96年參與私 募之大股東（合揚管理顧問股份有限公司，持股約20.41% ），不滿原經營團隊（前任董事長黃近等人）對公司之營 運效一直未有改善，使其私募股票無法順利上櫃買賣，故 雙方達成協議藉轉讓公司經營權之方式，使私募大股東可 以轉讓其股份予新經營團隊。另新經營團隊入主後，改以 LED照明相關產品之代工、買賣及太陽能原料通路為主要 營業項目，並於同年6月更名為揚華公司。當時新經營團 隊共選出7席董事及2席監察人，其中以林美惠（林家毅之 妻）為首之氮晶科技公司持股約6.78%，並取得4席董事及 1席監察人，且由林美惠擔任董事長。又該公司於本年6月 2日經股東常會改選董、監事後（因任期屆滿改選），由 林家毅擔任董事長乙職。(三)佳營公司（上櫃股票代號： 6135）佳營電子股份有限公司於81年11月2日設立，於91 年1月28日上櫃，佳營公司主要係從事IC通路及電子材料 買賣業務。查天悅實業有限公司、天華發展實業有限公司 、天盛發展實業有限公司等3法人於102年4月共同公開收 購佳營公司51%股權，並於102年6月13日股東會改選4席董 事，由天悅實業有限公司等3家公司全數當選，嗣於102年 9月10日股東臨時會選任3席獨立董事，董事異動席次達10 0%。佳營公司股票經上開3家於公開收購後，自102年下半 年新增塑料(ABS)買賣業務，另於及103年度新增LED晶圓 及晶粒之產品線，致主要客戶發生較大變化，103年度新 增銷售LED晶圓及晶粒，客戶包括鴻測、揚華、強森光電 ，伯威及鴻宗等，且銷售塑料(ABS)及LED晶圓及晶粒之應 收帳款有大額逾期未收之情形。(四)百徽公司（上櫃股票 代號：6259）百徽公司設有董事7席，其中2席為獨立董事 ，2席為自然人董事，其餘3席董事由兆豐銀受託保管新曄 科技有限公司投資專戶當選（新曄科技有限公司為新加坡 商，截至104年5月31日止，持有百徽公司25.79%股權）， 法人董事代表─何一勤為百徽公司董事長，該屆董事之任 期為102年6月5日-105年6月4日。百徽公司自然人董事蔡 的良於104/ 3/2因個人因素辭任，該公召開股東會，補選 乙席董事黃書軒。另百徽公司係於102年9月月開始從事 LED WAFERA LED CHIP之貿易業務。(五)凱鈺公司（上櫃 股票代號：5468）凱鈺公司設立於83年7月21日，90年1月 17日上櫃。凱鈺公司原名台晶科技，原以從事記憶體產品 之製造銷售，96年間發生經營權變動，由上市公司鈺創( 5351)入主，並於97年8月1日更名為凱鈺科技轉向IC設計 研發，主要產品為USB快閃記憶體控制1C、光通訊IC及功 率類比IC等，該公司自100年起產品線跨足LED驅動IC，並 按客戶需年加入LED晶片及晶粒之銷售。(六)桑緹亞公司 （興櫃股票代號：4922）桑緹亞股份有限公司（原名旭能 光電(股)公司，於102年5月10日變更名稱），於96年6月 15日設立，於100年9月6日登錄興櫃。該公司於102年7月 併購安那柏格股份有限公司、詠儐國際有限公司及康盛國 際實業有限公司，主要營業項目自太陽能光電業改為化妝 品產品之生技業。該公司於102年8月22日全面改選董事， 安那柏格(股)公司團隊入主桑緹亞，目前由安那柏格(股) 公司負責人江漢彰擔任桑緹亞之董事長及總經理，並負責 實際營運。該公司101年度及102年度皆未有LED交易，而 是自併購後，新經營團隊入主並改從事生技業後，103年 度及104年度始有LED交易。二、上開各上興櫃公司進行 LED Wafer及LED Chip交易及相對象說明：(一)相關公司 之基本資料：1.疑涉虛假交易之公司司名稱（表格略，表 列有晶鴻光電、千亞光電、永晴貿易、亞瑟光電、GP Lighting、Mega Lighti ng、云捷、BS Korea、亞軒、未 來之光、昱陞、凱庭、安揚（總公司）、安揚（台北分公 司）、鴻宗、強森光電、立燁、夏邦、United Effort、 聯興達、Sky、亞微科研、綠能系統）。2.其他有進銷貨 往來關係，尚待進一步釐清之公司（表格略，表列有毅亞 、湯淺、芯動力、正德、恩合、力垣企業、三星物產、銥 光、伯威、聚芯科技、寶紘國際、威錡國際）。(二)宇加 公司……（進銷貨流程圖程、進貨、銷售、應收帳款收回 及存貨去化情形、疑點分析等略）………。(三)揚華公司 ：……（進銷貨流程圖程、(1)最近3年度前10大進貨廠商 ：晶鴻光電、鴻測、千亞、亞瑟、佳營（上櫃）、宇加（ 上櫃）、百徽（上櫃）、福大（上櫃）、長天（上櫃）、 佳晶科（上櫃）、廣鎵光電（上市）、隆達（上市）、力 垣、三星物產、台灣泰仕、永晴貿易、銥光、昱陞、其他 。( 2)最近3年度前10大銷貨客戶：亞軒、宇加（上櫃） 、桑緹亞（興櫃）、中美矽晶（上櫃）、艾德（上市公司 強茂子公司）、GP Lighting、Mega Lighting、毅亞、云 捷、湯淺、BS Korea、芯動力、正德、恩合、品研、未來 之光、凱庭、綠能系統、其他。(3)應收帳款收回及存貨 去化情形……等表格略）。(4)疑點分析：A.付款轉帳銀 行相同：(A)依該公司所提供103 /11/12之銀行存款交易 明細查詢畫面影本內容，BS KOREA及MegaLighting兩家公 司於同一天且幾乎同一時間透過土地銀行新工分行以聯行 轉帳方式付款予揚華公司竹東分行，惟兩家公司負責人不 相同，登記地點亦不一致；另BS Korea之轉帳銀行與其客 戶基本資料表之往來銀行資料（BK銀行Namyang Ju分行） 不一致，疑有不合理之處。(B)依揚華公司提供之銀行轉 帳資料，下列公司皆曾透「土地銀行新工分行」以聯行轉 帳方式付款予揚華公司竹東分行，惟下列公司除供應商鴻 測公司(灰底)外，其餘公司皆不在新工分行附近，卻在該 地有銀行帳戶，疑有不合理之處。（GP Lighting、Mega Lighting、BS Korea、亞軒光電云捷科技、未來之光、品 研、湯淺、鴻測…表格略）。B.揚華公司司向百徽公司所 採購LED晶圓及晶片（102年133,282仟元及103年547,675 仟元）有部分來自亞微科公司，其中有部分經檢測及分類 後，出貨給Mega Lighting，經查亞微科公司前負責人陳 令運（該公司負責人於104.5.27變更為林庭筠），與揚華 公司主要銷貨客戶MegaLighting負責人為同一人，故該等 交易似有故意安排之情形，疑有不合理之處。C.揚華公司 103年度向佳營公司採購藍光大圓片金額為281,987仟元， 經查揚華公司向佳營公司所採購上述料件，係佳營公司向 揚華公司之供應商晶鴻公司所購進，再轉賣予揚華公司， 故該等交易似有故意安排之情形，疑有不合理之處。D.永 睛貿易公司資本額僅為3,000萬，揚華公司於103年度及10 4年第1季就向其購買LED晶圓及晶粒金額合計分別為580,4 45仟元及223,849仟元，依揚華公司表示，永晴公司與大 陸圓融光電公司簽有經銷合作協議書，負責其LED產品在 台灣地區之銷售，並提供永晴公司與圓融光電之經銷合作 協議書，惟檢視該協議書係以繁體中文簽訂，且僅有雙方 公司章，並未有相關代表人之簽名，疑有不合理之處。E. 依本中心查得資料並參酌媒體報導，揚華公司董事長林家 毅或前顧問詹世雄主導進行安排或虛偽交易藉以虛增營收 ，相關虛偽交易對象計有鴻測公司、強森公司、Gp Light ing、Mega Lighting、云捷公司、晶鴻公司、千亞公司、 亞瑟公司、亞軒公司、安揚公司及綠能公司等；揚華公司 最近3年對該等公司之進貨總金額為1,857,825仟元及銷貨 總金額為1,941,789仟元。(5)該公司近期發展：公司於10 4年6月18日經董事會決議授權董事長於新台幣壹億伍仟萬 元額度內買回於4月27日所發行之國內第一次無擔保轉換 公司債。(四)佳營公司：……（進銷貨流程圖程、應收帳 款收回及存貨去化情形……等表格略）。(4)疑點分析：A .晶鴻光電透過佳營公司出售藍光大圓片予揚華之必要性 及合理性疑義：（圖程略）……(A)經查揚華公司直接向 晶鴻光電購買LED Wafer及LED Chip等商品，且晶鴻光電 為揚華公司103年度之第一大進貨商。(B)依佳營公司提供 之銷貨分析表，佳營公司103年度及104年截至4月底為止 ，銷售揚華公司金額合計為411,163仟元，銷售揚華之貨 物主要來自晶鴻光電，金額合計為267,785仟元（約佔65% ）、主要商品係藍光大圓片，又晶鴻光電為佳營公司103 年度新增且為第8大進貨商。(C)據週刊報導：「揚華利用 人頭公司訂料揹債，揚華轉賣獲利……」，因晶鴻光電已 直接出售LED Wafer及LED Chip予揚華公司，其另透過佳 營公司出售藍光大圓片予揚華之必要性及合理性，尚有疑 義。B.安揚材料透過佳營公司出售LED wafer and Chip予 鴻測科技之必要性疑義：(A)安揚材料係於103年度設立， 負責人為詹世雄，為佳營公司103年度第1大進貨商。經查 安揚材料透過佳營公司出售LED Chip予鴻測科技（鴻測科 技為佳營公司103年度新增且為第8大客戶），惟查鴻測科 技之負責人為詹國耀（係詹世雄之父親），其父子間之公 司，透過佳營公司為LED Chip買賣交易之必要性，存有疑 義。(B)另查強森光電原登記地址為目前鴻測科技之登記 地址，且強森光電向佳營公司進貨後，會指定送至鴻測科 技之地址進行檢測加工，故鴻測科技與強森光電之關係尚 待釐清。C.安揚材料透過佳營公司出售LED Chip予強森光 電，及晶鴻光電透過佳營公司及揚華公司出售LED Chip予 大陸深圳強森光電(GP Lighting)安排，尚有疑慮：（圖 程略）…(A)經查台灣強森光電之負責人為徐永芳（104年 05月28日公司變更登記前之負責人為張佑豪），與大陸深 圳強森光電(GP Lighting)之負責人為同一人，該二家公 司疑為揚華公司董事長林家毅所控制。(B)強森光電原公 司登記地址為目前鴻測科技之公司登記地址，且經抽核相 關憑證，強森光電向佳營公司進貨後，會指定送至鴻測科 技之地址進行檢測加工，另晶鴻光電透過佳營公司，將 LED Chip銷售予揚華公司進行檢測加工後，部分商品係出 售予大陸深圳強森光電(GP Lighting)。(C)前開交易安排 之最終客戶為台灣強森光電與大陸深圳強森光電(GP Lighting)，由於該二家公司之負責人均為同一人，該二 家公司其相關易安排之交易安排之目的及合理性，尚有疑 慮。D.佳營公司104年3月底逾期應收帳款最大客戶福建省 晉江市進出口有限公司（下稱晉江進出口）之貨款151,66 6千元（美金4,786千元），非由銷貨客戶匯款，係以合約 約定由第三方BS Korea Corp.匯款，約定分104.4.30、10 4.5.29及104.6.30三期償還，惟查BS Korea Corp.銀行匯 款通知書之匯款人地址與佳營公司103年度第二大進貨商 安揚材料之台北分公司之地址相同，且安揚材料之負責人 為詹世雄，佳營公司向安揚材料採購之商品為LED wafer and LED chip，而佳營公司銷售予晉江進出口之商品則為 ABS塑料，商品不同，該等物流與代償金流之安排，疑有 不合理之處。(五)百徽公司：……（進銷貨流程圖程、應 收帳款收回及存貨去化情形……等表格略）……。(3)應 收帳款收回及存貨去化情形：A.應收帳款收回情形：百徽 公司前開交易之銷貨毛利率介於4% -8%之間，收款條件均 為月結90天，經查百徽公司102年度、103年度之應收帳款 均已收訖，截至104/6/ 26止之帳列應收帳款總計292,338 仟元（其中屬於揚華之貨款為201,474仟元）；前揭應收 帳款於104/7/10到期者計75,751仟元，擬持續追蹤貨款之 收回情形。B.存貨去化情形：百徽公司進貨付款條件為購 入時開立即期信用狀，因百徽公司係採取接獲訂單之後才 採購商品存貨，貨物由供應商直接運送至銷售客戶，故百 徽公司帳上並無商品庫存。(4)疑點分析：A.百徽公司進 貨付款條件為購入時開立即期信用狀，轉銷售與客戶之收 款條件為月結90天，其收付款之條件顯不相當。B.百徽公 司向亞微科公司（為百徽公司之第一大供應商）購入LED WAFER及LED CHIP後，轉銷售與揚華公司，經查有部分經 揚華公司再出貨給Mega Lighting；惟查亞微科公司前負 責人陳令運（該公司負責人於104/5/27變更為林庭筠）， 與揚華公司主要銷貨客戶Mega Lighting之負責人為同一 人，故該等交易似有故意安排之情形，疑有不合理之處。 C.經觀察百徽公司之進、銷貨明細帳，發現該公司銷貨之 收款日期多集中在每月10日前後，向供應商進貨則多集中 在每月10日之前，且102年9月迄今，核有多數月份之收、 付款金額約當，且參與交易者集中（僅3間供應商及4間銷 貨客戶），依據百徽公司向供應商購貨之付款條件（亦即 交貨時開立即期信用狀）觀之，似有以同一筆資金進行循 環交易之虞。(六)凱鈺公司：……（進銷貨流程圖程、應 收帳款收回及存貨去化情形……等表格略）……(3)應收 帳款收回及存貨去化情形：凱鈺公司公司表示截至104.5. 31止，對前述客戶之應收帳款皆已收回述供應之存貨亦皆 已出售。(4)疑點分析：A.凱鈺公司表示103年起跨足發展 LED燈光照明模具事業，故有進行相關供應廠商調查，適 逢客戶綠能系統公司（負責人為詹世雄，同安揚公司之負 責人）主動與凱鈺業務接洽購買LED chip產品，故凱鈺公 司由先前查得資料，向揚華公司下單採買，僅進行簡易檢 測，便出貨予綠能公司，經核凱鈺公司驗收完畢即需先付 款，惟待客戶驗收完畢60天始收款；另凱鈺公司因研發 LED驅動IC，103年開始搭配週便產品，以模組方式向客戶 銷售，經查安揚公司為其103年度第一大進貨客戶（103年 度進貨金額為173,978仟元），且其中部分係銷貨予鴻宗 公司及鴻測公司（負責人為詹國耀，經查為安揚公司負責 人詹世雄之父），經評估詹世雄父子設立之相關公司間， 如有進銷貨需求，應可逕自進行，尚無須透過凱鈺公司為 進銷貨之情事，其交易必要性尚有疑義，另考量相關進銷 貨廠商有與已知疑似虛偽交易之公司相同，而疑有故意安 排之情形。B.凱鈺公司並表示103年佳營公司主動洽談簽 訂代理經銷合約，並介紹勳爵、達京及恩合3客戶，交易 模式為凱鈺公司轉向佳營公司下單採購，惟貨品係由佳營 公司直出至指定地，且佳營公司交貨完成後再提供出貨單 或簽收單通知凱鈺公司，帳上採進銷貨淨額認列營收，並 待收款後再轉付採購款，經評估凱鈺公司尚未從事其他產 品加值之情事，相關交易之必要性尚有疑慮，而疑有故意 安排之情形。(七)桑緹亞公司：……（進銷貨流程圖等表 格略）……(3)其他應收款收回及存貨去化情形：A.其他 應收款收回情形：桑緹亞對LED交易客戶收款及供應商付 款之交易授信期間原為月結120天，惟該等交易後續由該 公司與揚華及鴻測測口頭約定須待桑緹亞收取銷貨客戶帳 款，桑緹亞始再給付貨款予揚華或鴻測。經檢視桑緹亞業 務人與揚華執行長特助劉鈞浩往來電子郵件，桑緹亞進行 此類LED交易時，其銷貨客戶帳款實際匯款時程係由揚華 特助劉鈞浩通知桑緹亞，嗣後則俟桑緹亞確認收到貨款後 ，要求該公司支付進貨款項給供應商揚華及鴻測。截至10 4年4月17日（103年度財務報告出具日）止，上開交易產 生之其他應收款已收回3,045仟元。另截至104年7月10日 止，103年底之其他應收款尚有1,807仟元仍未收回，會計 師表示將於核閱該公司104年半年度財務報告時全數提列 備抵呆帳。另針對104年期間相關之交易產生之佣金收入 5,177仟元將僅就帳款已收回而確有賺取之酬金423仟元認 列於營業外收入-其他項下，餘未收回者會計師擬於核閱 該公司104年半年度財務報告時直接迴轉，不認列其他應 收款及營業外收入-其他。B.存貨去化情形：該公司係由 揚華特助劉鈞浩以電子郵件或電話通知方式告知該公司 LED銷售客戶將下單給該公司，郵件中載明產品品項、數 量、單價等資訊，並請該公司準備採購單下單給揚華及鴻 測科技股份有限公司（以下簡稱鴻測），該公司接獲資訊 後由採購單位向揚華及鴻測下採購單進貨（LED晶圓及LED 晶片），實際物流並未經過該公司倉儲，係由揚華直接出 貨予銷售客戶，並以桑緹亞名義辦理報關程序。(4)疑點 分析：A.該公司主要營業項目於102年度因新經營團隊入 主而有重大變更（由太陽能光電業改為生技業），惟相關 LED交易卻是自營業項目變更後，於103年度及104年度由 桑緹亞公司向鴻測公司及揚華公司進貨，再銷售予 Timtech、Mega Season及湯淺等公司。B.上開LED交易雖 經會計師調整後，對該公司103年度財務報告影響金額不 大，惟經查桑緹亞於103年8月開始擔任揚華LED交易之貿 易商，並僅由該公司董事長與揚華以口頭約定方式開始進 行交易，並未簽訂業務推廣合約等正式書面契約，且上開 LED交易之銷貨客戶皆由揚華執行長特助劉鈞浩居中安排 ，桑緹亞則未取得客戶基本資料對其銷貨徵信作業。桑緹 亞於此類LED交易模式中僅負責帳款收付作客戶之報關程 序即收取3%之佣金收入，有違一般營業業及對國外銷售常 規。C.該公司對此類LED交易之103年度帳務處理原與一般 進銷貨流程無異，認列營業收入及成本，並以總額法於公 開資訊觀測站公告其103年9-12月自結營業收入。惟會計 師於查核103年度財務報告時（經會計師查核簽證之103年 度財務報告出具日為104年4月17日）依國際會計準則IAS1 8規定，認為上開交易係屬居間代理之性質，故調整以淨 額共6,523仟元認列於營業外收入項下（借：其他應收款 ）。因上開會計處理之調整，致該公司103年度營業額自 結數與會計師查核數差異頗大，該公司爰於104年5月5日 發布重大訊息，公告相關差異原因說明，並於同日更正其 103年度9-12月之自結月營收。然該公司經由從事此類LED 交易，於103年度前揭期間以總額法公告每月自結營業收 入，涉有利用安排交易虛增營收之情事。D.經查，上開交 易之物流並無經過桑緹亞，而係由供應商逕自將貨物交予 銷貨客戶，惟該公司由於ERP系統拋轉應付憑單需輸入經 核准之進貨驗收單，故實製有驗收單留存，致內部控制制 度表單與實際物流有不符之情形，此舉核有違反「公開發 行公司建立內部控制制度處理準則」第3條規範，致使該 公司無法合理確保「財務報導具可靠性」目標之達成。E. 銷貨客戶之說明:國外公司（Timtech、MEGA SEASON、 GreenTech Inc.），除Timtech設立於薩摩亞外，其餘二 者則設立登記於塞席爾共和國（Republic of Seychelles )。另經查GreenTech唯一董事暨股東成員為詹世雄。三、 各上興櫃公司與前揭疑涉虛假交易公司之進銷貨統計表： (一)上櫃公司：（表格略）表一、表二係前揭疑似進行虛 假交易之公司與其他上櫃公司間自101年度起訖104年5月 底之進、銷貨交易金額彙整表。經初步查核發現，除前揭 報告所述之宇加、揚華、佳營、百徽、凱鈺等5家上櫃公 司疑似進行虛假交易金額重大且其交易流程與一般正常商 業行為有別外，餘其他上櫃公司（如先益、福大、福華、 岱稜、崇越電、立碁等）與前揭所述疑似有不法行為公司 間之進、銷貨往來，因金額較小或經初步瞭解後，尚未發 現該等上櫃公司有從事不法交行為之情事，惟本中心仍將 持續觀察該等上櫃公司是否涉有非常規或虛假交易之行為 ，倘另發現該等公司有不法交易行為，將個案另行陳報鈞 局。(二)興櫃公司（表格略）表三、表四係桑緹亞、新東 亞及佳晶科等3家興櫃公司與前揭疑似虛假公司間之進、 銷貨交易金額彙整表。經初步查證後，除桑緹亞之進、銷 貨交易疑似涉有異常外（詳前揭報告內容），餘暫未發現 新東亞及佳晶科等2家興櫃公司之進、銷貨涉有虛假交易 之情事。參、結論與建議：經查發現前揭疑似進行虛假交 易之上興櫃公司及非公開發行公司，其間交易模式有諸多 雷同（如向供應商進貨後即出貨予客戶或部分進行檢測或 加工後，再出貨予客戶），而上開交易模式安排多家不同 之非公開發行公司向涉案上興櫃公司進貨或銷貨，從交易 形式上，似僅能間接認定其等交易行為涉疑有不法，且疑 有藉人頭戶登記負責人之跡象，倘能進一步從資金流程、 涉案公司實質負責人、關係人等蒐集具體不法事證，應較 能全面偵知不法交易之全貌，惟本中心囿於查核工具限制 ，尚難蒐集並明確認定該等公司不法交易之詳細安排復考 量本中心前移請檢察機關偵辦宇加公司不法案件，另調查 局已就宇加公司及揚華公司進行偵辦，綜上所陳，爰建議 就本案疑涉虛假交易之上興櫃公司併同移請檢調機關偵辦 。」等情，此有財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心107 年5月17日證櫃監字第1070011430號函檢送之揚華科技股 份有限公司疑似虛假交易一案之專案報告在卷可參（見本 院卷㈥）。 （三）參照上開檢察官起訴書所記載之各刑事被告之犯罪事實， 及前揭櫃檯買賣中心專案報告內容所載，堪以認定由被告 林家毅及被告詹世雄所實質控制之揚華、強森、GP、尼克 、晶鎂、晶鴻、鴻測、綠能、MEGA、亞訊、安揚、氮晶等 公司確有如原告所主張之虛構交易等行為，原告此部分主 張尚堪採取；然上開公司以外之交易對象如宇加、佳營、 百徽、凱鈺、桑緹亞、友旺、亞軒、亞瑟、永晴、銥光、 凱庭、RICH、毅亞、云捷、霖揚、湯淺、達京、鴻宗、恩 合、芯動力、聚芯等公司，雖有與上開被告林家毅及被告 詹世雄所實質控制之公司有交易之事實，然原告並未舉證 證明其與上開公司所為交易確為虛偽安排之交易流程，實 質上並無真實之交易存在，乃係明知或與被告林家毅及被 告詹世雄等人共謀而為虛偽交易之安排，無從僅以上開公 司有與被告林家毅、詹世雄等人所實質控制之揚華、鴻測 等公司有交易往來，即認定宇加等公司之負責人有與被告 林家毅、詹世雄或揚華公司等間確有虛偽安排交易流程之 意思聯絡且從事虛偽交易，因而造成會計及財報等資料不 真實之狀況發生，是以原告主張此部分各公司之負責人被 告孫國彰等人應與被告林家毅及被告詹世雄等人共同負責 一節，自無可採。另查，被告黃采蘋為晶鴻公司負責人， 被告游惠屏為鴻測公司採購人員，被告劉鈞浩為被告林家 毅之助理並負責聯繫各公司間之交易安排，被告顏維德除 為千亞公司負責人並與被告詹世雄合夥開設安揚公司，被 告林美惠為氮晶公司負責人並曾擔任揚華公司董事長，原 告主張上開各人參與揚華公司及週邊公司之虛偽交易安排 ，應共同負責一節，參諸前揭檢察官起訴之犯罪事實及其 所擔任之職務，原告此部分主張當堪以採取。 （四）至於原告所主張被告應賠償與如附表所示之各訴訟實施權 授與人之金額，雖為被告所否認，惟本院審酌原告所提出 之計算方法，應屬合理，其此部分主張尚堪以採取。 二、按「（第一項）有價證券之募集、發行、私募或買賣，不得 有虛偽、詐欺或其他足致他人誤信之行為。（第二項）發行 人依本法規定申報或公告之財務報告及財務業務文件，其內 容不得有虛偽或隱匿之情事。（第三項）違反第一項規定者 ，對於該有價證券之善意取得人或出賣人因而所受之損害， 應負賠償責任。（第四項）委託證券經紀商以行紀名義買入 或賣出之人，視為前項之取得人或出賣人。」、「（第一項 ）前條第二項之財務報告及財務業務文件或依第三十六條第 一項公告申報之財務報告，其主要內容有虛偽或隱匿之情事 ，下列各款之人，對於發行人所發行有價證券之善意取得人 、出賣人或持有人因而所受之損害，應負賠償責任：一、發 行人及其負責人。二、發行人之職員，曾在財務報告或財務 業務文件上簽名或蓋章者。（第二項）前項各款之人，除發 行人外，如能證明已盡相當注意，且有正當理由可合理確信 其內容無虛偽或隱匿之情事者，免負賠償責任。（第三項） 會計師辦理第一項財務報告或財務業務文件之簽證，有不正 當行為或違反或廢弛其業務上應盡之義務，致第一項之損害 發生者，負賠償責任。（第四項）前項會計師之賠償責任， 有價證券之善意取得人、出賣人或持有人得聲請法院調閱會 計師工作底稿並請求閱覽或抄錄，會計師及會計師事務所不 得拒絕。（第五項）第一項各款及第三項之人，除發行人外 ，因其過失致第一項損害之發生者，應依其責任比例，負賠 償責任。（第六項）前條第四項規定，於第一項準用之。」 ，證券交易法第20條及第20條之1分別定有明文。上開規定 不限於適用於發行人，於財務報告或業務文件上有虛偽或隱 匿情事，凡參與編製財務報告之董事、總經理、財務主管等 人，均包含在內，以資確保公開發行公司公司資訊之正確， 以資保護發行市場及交易市場投資人，故該規定之適用，並 不以發行人為限，但此等人員以故意不法行為致財報不實者 為限，負其責任。故被告揚華公司及林家毅、詹世雄、黃采 蘋、游惠屏、劉鈞浩、顏維德、林美惠等人俱為安排虛偽交 易之行為人，被告廖振淵、張世杰則為揚華公司之財務主管 ，依上所述，自應負前揭法條所規定之責任。另原告主張被 告梁喜紅、蕭永金、林傳健、吳清源、黃裕昌、陳慶田、李 文祥、溫文進、氮晶公司等人分別為揚華公司之董事或監察 人，為公司法第8條第1項所定之負責人，有依第23條負注意 義務，而發行有價證券公司之董事有編製該公司財務報表， 及審核該公司定期對外公告之半年度及年度財務報告之義務 ，及確保其對外公告之財務報告並無虛偽隱匿之情事，原告 依證券交易法第20條之1第1項第1款，主張渠等為公司負責 人，並就上開不實財報有疏未盡注意義務負推定過失責任， 即屬可採。 三、原告另主張被告林政治、黃裕峰、賴永吉、周銀來等人為簽 證財報之會計師，亦應就不實之財報負責等語。經查，原告 對於上開四名會計師查核及簽證揚華公司財報有何違背專業 上注意義務之故意或過失等事實，並未舉證證明，且衡以會 計師查核公司會計資料，除對交易相對人查證外，並無從判 斷受查證之人是否故意隱瞞而為與事實不相符之回復，故原 告此部分主張自非可採。從而，原告主張依證券交易法、會 計師法及依民法關於侵權行為損害賠償等規定，請求被告林 政治、黃裕峰、賴冠仲、賴永吉、周銀來負賠償責任，即屬 無據。至於原告另請求勤業眾信聯合會計事務所、正風聯合 會計師事務所應連帶負賠償責任一節，然原告並未舉證證明 上開四人與其所屬會計師事務所間合夥關係之內容，其主張 其所屬會計師事務所應同負賠償責任，自非可採，更無論究 上開四名會計師並無賠償責任問題，是原告此部分主張亦非 可採。另原告請求被告日盛證券公司亦應負賠償責任一節， 亦未舉證證明其有何違背專業上注意義務之過失等事實，其 請求被告日盛證券公司應負賠償責任一節，亦無可採。 四、綜上，原告依證券交易法第20條第3項、第20條之1第1項訴 請揚華公司、林家毅、詹世雄、黃采蘋、游惠屏、劉鈞浩、 顏維德、林美惠、廖振淵、張世杰等人負損害賠償責任；另 依民法第184條第1項後段、第185條第1項、民法第28條規定 ，請求被告梁喜紅、蕭永金、林傳健、吳清源、黃裕昌、陳 慶田、李文祥、溫文進、氮晶公司等人連帶賠償；則原告之 訴於被告揚華科技股份有限公司、林家毅、詹世雄、黃采蘋 、游惠屏、劉鈞浩、顏維德、林美惠、梁喜紅、蕭永金、林 傳健、吳清源、黃裕昌、陳慶田、李文祥、溫文進、氮晶科 技有限公司、廖振淵、張世杰應連帶給付如「附表1、附表1 之1、附表2、附表3、附表3之1」所示之訴訟實施權授與人 如各該表所示求償金額欄之金額，共9億3,694萬0,167元， 及「附表1、附表2、附表3」之訴訟實施權授與人部分自最 後被告受起訴狀繕本送達之翌日即105年11月17日起至清償 日止，「附表1之1、附表3之1」之訴訟實施權授與人自最後 被告受擴張訴之聲明狀繕本送達之翌日即106年4月12日起至 清償日止，按週年利率百分之五計算之利息，並由原告受領 之；及被告被告揚華科技股份有限公司、林家毅、詹世雄、 黃采蘋、游惠屏、劉鈞浩、顏維德、林美惠、梁喜紅、蕭永 金、林傳健、黃裕昌、陳慶田、李文祥、溫文進、氮晶科技 有限公司、廖振淵應連帶給付如「附表4、附表4之1」所示 之訴訟實施權授與人如各該表所示求償金額欄之金額共2,91 4萬9,250元，及「附表4」之訴訟實施權授與人自最後被告 受起訴狀繕本送達之翌日起至清償日止，附表4之1之訴訟實 施權授與人自最後被告受擴張訴之聲明狀繕本送達之翌日即 106年4月12日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利 息，並由原告受領之等範圍內為有理由，應予准許；至於原 告之請求超過該數額部分則為無理由，應予駁回。 肆、假執行之宣告：又保護機構依第28條規定提起訴訟或上訴， 釋明在判決確定前不為執行，恐受難以抵償或難以計算之損 害者，法院應依其聲請宣告准予免供擔保之假執行，為證券 投資人及期貨交易人保護法第36條所明定。經查，本件原告 主張於本件判決確定前不為執行，恐受難以抵償或難以計算 之損害，應認已有相當之釋明，且被告陳明願供擔保請准宣 告免為假執行，故就原告勝訴部分，爰依證券投資人及期貨 交易人保護法第36條之規定，准予免供擔保為假執行。又被 告既均已陳明願供擔保請准宣告免為假執行，核無不合，爰 酌定相當之擔保金額。至原告敗訴部分，其假執行之聲請即 失所附麗，應予駁回。 伍、本件事證已臻明確，兩造其餘主張及攻擊防禦方法與證據， 經本院斟酌後，與本件判決結果已不生影響，故不一一論列 ，附此敘明。 陸、結論：原告之訴為一部有理由，一部無理由，依民事訴訟法 第385條第1項前段、第78條、第79條、第85條第1項、第2項 、第390條第2項、第392條第2項，判決如主文。 中 華 民 國 107 年 11 月 13 日 民事第四庭 法 官 許瑞東 以上正本證明與原本無異。 如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀；如 委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。 中 華 民 國 107 年 11 月 13 日 書記官 郭祐均