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臺灣新北地方法院民事判決　　　　　　 106年度訴字第2070號 原　　　告　吳淯霈 　　　　　　洪茹玉 共　　　同 訴訟代理人　方南山律師 被　　　告　盧游玉葉 　　　　　　盧邦彥 　　　　　　盧文欽 　　　　　　盧嘉辰 　　　　　　盧嘉友 　　　　　　游漳舜即順聖宮 　　　　　　黃詠詩 　　　　　　李秀蘭即玄聖慈惠堂 　　　　　　盧淑慎 　　　　　　盧淑瓊 　　　　　　盧雅婷 　　　　　　羅揚勝 　　　　　　羅揚傑 兼 上二 人 訴訟代理人　羅儀芳 被　　　告　羅儀修 上十五人共同 訴訟代理人　侯傑中律師 　　　　　　張漢榮律師 被　　　告　社團法人新北市道教北元乾元功德會 法定代理人　徐裕添 上列當事人間請求拆屋還地等事件，經本院於民國107 年12月4 日言詞辯論終結，判決如下： 主 文 一、被告己○○○○○○應自坐落於新北市○○區○○段000 地 號土地上，如附圖編號A 、B 、C 、D 、E 、F 所示之建物 即門牌號碼新北市○○區○○路○○巷○ 號建物遷出。 二、被告壬○○、酉○○、申○○、未○○、丑○○、辛○○、 辰○○、午○○、巳○○、寅○○應將坐落於新北市○○區 ○○段○○○ ○號土地上，如附圖編號A 、B 、C 、D 、E 、 F 、G 、H 、I 、J 、K 所示即門牌號碼新北市○○區○○ 路○○巷○ 號建物、棚架、金爐拆除，並將該土地騰空返還原 告及其他共有人全體。 三、被告社團法人新北市道教北元乾元功德會應自坐落於新北市 ○○區○○段○○○ ○號土地上，如附圖編號L 所示之建物即 門牌號碼新北市○○區○○路○○巷○ ○○ 號建物遷出。 四、被告卯○○○應將坐落於新北市○○區○○段○○○ ○號土地 上，如附圖編號L 所示即門牌號碼新北市○○區○○路○○巷 ○ ○○ 號建物拆除，並將該土地騰空返還原告及其他共有人 全體。 五、被告乙00000000應自坐落於新北市○○區○○段○○ ○ ○號土地上，如附圖編號O 之建物即門牌號碼新北市○○ 區○○路○○巷○ ○○○號建物遷出。 六、被告庚○○應將坐落於新北市○○區○○段○○○ ○號土地上 ，如附圖編號O 、P 、Q 、R 、S 、T 、W 所示即門牌號碼 新北市○○區○○路○○巷○ ○○ 號建物、棚架、花臺、金爐 、貨櫃、鐵圍籬拆除，並將該土地騰空返還原告及其他共有 人全體。 七、被告午○○及己○○○○○○應將坐落於新北市○○區○○ 段○○○ ○號土地上，如附圖編號X 所示圍籬拆除，並將該土 地騰空返還原告及其他共有人全體。 八、被告午○○應將坐落於新北市○○區○○段○○○ ○號土地上 ，如附圖編號U 、V 部分所示貨櫃、棚架拆除，並將該土地 騰空返還原告及其他共有人全體。 九、被告壬○○、酉○○、申○○、戌○○、未○○、丑○○、 辛○○、辰○○、午○○、巳○○、寅○○應分別連帶給原 告甲○○新臺幣100,383 元、原告丙○○新臺幣95,564元， 及被告壬○○、午○○、巳○○自民國106 年3 月9 日起、 被告辛○○自民國106 年3 月10日起、被告寅○○、辰○○ 、戌○○自民國106 年11月21日起、被告酉○○自民國106 年11月22日、被告盧揚勝、未○○自民國106 年12月1 日起 、被告丑○○自民國107 年9 月4 日起，均至清償日止，按 週年利率百分之五計算之利息；暨自民國105 年12月31日起 至騰空返還上開第二項土地之日止，每年應分別連帶給付甲 ○○新臺幣44,658元、丙○○新臺幣39,957元，並均自每期 屆滿翌日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。 十、被告卯○○○應分別給付原告甲○○新臺幣9,098 元、原告 丙○○新臺幣8,445 元，及均自民國106 年3 月9 日起至清 償日止，按週年利率百分之五計算之利息；暨自民國107 年 6 月16日起算至返還上開第四項土地之日止，每年應分別給 付原告甲○○新臺幣2,455 元、原告丙○○新臺幣2,197 元 ，並均自每期屆滿翌日起至清償日止，按週年利率百分之五 計算之利息。 十一、被告庚○○應分別給付原告甲○○新臺幣968 元、原告丙 ○○新臺幣485 元，及自民國106 年3 月9 日起至清償日 止，按週年利率百分之五計算之利息；暨自民國105 年12 月31日起算至返還上開第七項土地之日止，每年應分別給 付原告甲○○新臺幣938 元、原告丙○○新臺幣469 元， 並均自每期屆滿翌日起至清償日止，按週年利率百分之五 計算之利息。 十二、原告其餘之訴駁回。 十三、訴訟費用兩造依附表二所示之比例負擔。 十四、本判決第一至八項於原告以附表三所示之金額供擔保者， 得為假執行，但被告壬○○、酉○○、申○○、未○○、 丑○○、辛○○、辰○○、午○○、巳○○、寅○○、己 ○○○○○○、乙00000000、卯○○○、庚○○ 以附表三所示之金額為原告預供擔保後，得免為假執行。 本判決第九至十一項所示之金額及每期已屆至部分均得假 執行。 十五、原告其餘假執行之聲請駁回。 事實及理由 壹、程序方面： 一、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但擴張或 減縮應受判決事項之聲明者，不在此限，民事訴訟法第255 條第1 項但書第3 款定有明文。經查： ㈠、本件原告原起訴時訴之聲明為：「一、被告癸○○應自坐落 新北市○○區○○段○○○ ○號土地（下稱564 土地）上，如 附圖1 （即本院卷㈠第21頁，下同）編號A 部分所示之門牌 號碼新北市○○區○○路○○巷○ 號建物遷出，並拆除該部分 建物，將占用之土地騰空返還原告及其他共有人。二、被告 卯○○○及陳翠香即北元乾元殿應自564 土地上，如附圖1 編號B 部分所示之門牌號碼新北市○○區○○路○○巷○ ○○ 號建物遷出，並拆除該部分建物，將占用之土地騰空返還原 告及其他共有人。三、被告午○○、壬○○、辛○○、巳○ ○及己○○○○○○應自564 土地上，如附圖1 編號C 部分 所示之門牌號碼新北市○○區○○路○○巷○ 號建物遷出，並 拆除該部分建物，將占用之土地騰空返還原告及其他共有人 。四、被告黃泳詩及乙00000000應自坐落新北市○ ○區○○段○○○ ○號土地（下稱720 土地）上，如附圖2 （ 即本院卷㈠第22頁，下同）編號D 部分所示之門牌號碼新北 市○○區○○路○○巷○ ○○○號建物遷出，並拆除該部分建物 ，將占用之土地騰空返還原告及其他共有人。五、被告庚○ ○應將720 土地上圍籬及鐵皮屋占用如附圖2 編號E 部分拆 除，並將占用之土地騰空返還原告及其他共有人。六、被告 午○○、壬○○、辛○○、巳○○及己○○○○○○應將72 0 土地上圍籬占用如附圖2 編號F 部分拆除，並將占用之土 地騰空返還原告及其他共有人。七、被告戊○○應將720 土 地上建物占用如附圖2 編號G 部分拆除，並將占用之土地騰 空返還原告及其他共有人。」（詳見本院卷㈠第13至14頁） 。 ㈡、又以民國106 年3 月20日民事追加被告及變更訴之聲明狀就 上開聲明第一項部分追加被告「子○○」（見本院卷㈠第89 至90頁）。 ㈢、又以106 年10月5 日民事陳報及撤回、追加起訴與調查證據 聲請狀就上開第一項聲明撤回被告「癸○○」且就上開第二 項聲明有關附圖1 編號B 建物被告「丁000000000 」部分更正為「社團法人新北市道教北元乾元功德會」（見 本院卷㈠第306 至307 頁），及於106 年10月31日審理期日 以言詞撤回被告「癸○○」及「丁000000000」， 並就附圖1 編號B 追加被告「社團法人新北市道教北元乾元 功德會」，及更正附圖1 編號A 門牌為：「新北市○○區○ ○路○○巷○ ○○ 號」（見本院卷㈠第320 至321 頁）。 ㈣、另以106 年11月14日民事追加起訴與準備書狀，追加被告丑 ○○、寅○○、辰○○、申○○、未○○、酉○○、戌○○ 並追加請求權基礎民法第179 條、第1153條第1 項且變更聲 明為：「一、被告子○○應自564 土地上如附圖1 編號A 部 分所示之門牌號碼新北市○○區○○路○○巷○ ○○ 號建物遷 出，並拆除該部分建物，將占用之土地騰空返還原告及其他 共有人全體。二、被告社團法人新北市道教北元乾元功德會 應自564 土地上如附圖1 編號B 部分所示，即門牌號碼新北 市○○區○○路○○巷○ ○○ 號建物遷出。三、被告卯○○○ 及壬○○應將564 土地上如附圖1 編號B 部分所示，即門牌 號碼新北市○○區○○路○○巷○ ○○ 號建物拆除，並將該土 地返還原告及其他共有人全體。四、被告己○○○○○○應 自564 土地上如附圖1 編號C 部分所示，即門牌號碼新北市 ○○區○○路○○巷○ 號建物遷出。五、被告壬○○、酉○○ 、申○○、未○○、丑○○、辛○○、辰○○、午○○、巳 ○○、寅○○應將564 土地上如附圖1 編號C 部分所示之門 牌號碼新北市○○區○○路○○巷○ 號建物拆除，並將該土地 返還原告及其他共有人全體。六、被告乙00000000 應自720 土地上如附圖2 編號D 部分所示，即門牌號碼新北 市○○區○○路○○巷○ ○○○號建物遷出。七、被告庚○○應 將720 土地上如附圖2 編號D 部分所示，即門牌號碼新北市 ○○區○○路○○巷○ ○○○號建物拆除，並將該土地返還原告 及其他共有人全體。八、被告庚○○應將720 土地上如附圖 2 編號E 部分所示貨櫃屋及圍籬拆除，並將占用之土地騰空 返還原告及其他共有人全體。九、被告午○○、壬○○、辛 ○○、巳○○、酉○○、申○○、未○○、戌○○、丑○○ 、辰○○、寅○○及己○○○○○○應將720 土地上如附圖 2 編號F 部分所示圍籬拆除，並將占用之土地騰空返還原告 及其他共有人全體。十、被告戊○○應將720 土地上建物占 用如附圖2 編號G 部分拆除，並將占用之土地騰空返還原告 及其他共有人全體。十一、被告壬○○、酉○○、申○○、 戌○○、未○○、丑○○、辛○○、辰○○、午○○、巳○ ○、寅○○應分別連帶給付甲○○新臺幣（下同）7,040 元 、丙○○6,799 元及均自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止 ，按週年利率百分之五計算之利息；另自105 年12月31日起 算至返還聲明第五項土地之日止，每年應分別連帶給付甲○ ○2,290 元、丙○○1,995 元，並均自起訴狀繕本送達翌日 起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。十二、被 告庚○○應分別連帶給付甲○○55元、丙○○28元及自起訴 狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之 利息；另自105 年12月31日起算至返還聲明第七項土地之日 止，每年應分別給付甲○○53元、丙○○27元，並均自起訴 狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之 利息。十三、被告庚○○應分別給付甲○○28元、丙○○14 元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率百分 之五計算之利息；另自105 年12月31日起算至返還聲明第八 項土地之日止，每年應分別給付甲○○27元、丙○○13元， 並均自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率百分 之五計算之利息。十四、被告張清杉應分別連帶給付甲○○ 28元、丙○○14元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止， 按週年利率百分之五計算之利息；另自105 年12月31日起算 至返還聲明第七項土地之日止，每年應分別給付甲○○27元 、丙○○13元，並均自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止， 按週年利率百分之五計算之利息。」（詳見本院卷㈠第360 至368 頁）。 ㈤、復以107 年6 月15日民事言詞辯論狀撤回被告「張清杉」並 變更聲明為：「一、被告己○○○○○○應自564 土地上， 如附圖1 （即本判決附圖第1 頁，下同）編號A 、B 、C 、 D 、E 、F 所示之建物即門牌號碼新北市○○區○○路○○巷 ○ 號建物遷出。二、被告壬○○、酉○○、申○○、未○○ 、丑○○、辛○○、辰○○、午○○、巳○○、寅○○應將 564 土地上，如附圖1 編號A 、B 、C 、D 、E 、F 、G 、 H 、I 、J 、K 所示，即門牌號碼新北市○○區○○路○○巷 ○ 號建物、棚架、金爐拆除，並將該土地騰空返還原告及其 他共有人全體。三、被告社團法人新北市道教北元乾元功德 會應自564 土地上，如附圖1 編號L 所示之建物即門牌號碼 新北市○○區○○路○○巷○ ○○ 號建物遷出。四、被告卯○ ○○應將564 土地上如附圖1 編號L 所示，即門牌號碼新北 市○○區○○路○○巷○ ○○ 號建物拆除，並將該土地騰空返 還原告及其他共有人全體。五、被告子○○應將564 土地上 如附圖1 編號M 所示，即門牌號碼新北市○○區○○路○○巷 ○ ○○ 號水泥牆拆除，並將該土地騰空返還原告及其他共有 人全體。六、被告乙00000000應自720 土地上，如 附圖2 （即本判決附圖第2 頁，下同）編號O 之建物即門牌 號碼新北市○○區○○路○○巷○ ○○○號建物遷出。七、被告 庚○○應將720 土地上如附圖2 編號O 、P 、Q 、R 、S 、 T 、W 所示，即門牌號碼新北市○○區○○路○○巷○ ○○ 號 建物、棚架、花臺、金爐、貨櫃、鐵圍籬拆除，並將該土地 騰空返還原告及其他共有人全體。八、被告壬○○、酉○○ 、申○○、未○○、丑○○、辛○○、辰○○、午○○、巳 ○○、寅○○及己○○○○○○應將720 土地上，如附圖2 編號X 所示圍籬拆除，並將該土地騰空返還原告及其他共有 人全體。九（書狀誤載為「十」）、被告午○○應將720 土 地上，如附圖2 編號U 、V 部分所示貨櫃、棚架拆除，並將 該土地騰空返還原告及其他共有人全體。十（書狀誤載為「 十一」）、被告壬○○、酉○○、申○○、戌○○、未○○ 、丑○○、辛○○、辰○○、午○○、巳○○、寅○○應分 別連帶給付甲○○2,210,046 元、丙○○2,152,381 元及均 自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率百分之五 計算之利息；另自105 年12月31日起算至騰空返還聲明第二 項土地之日止，每年應分別連帶給付甲○○529,975 元、丙 ○○474,189 元，並均自每期屆滿翌日起至清償日止，按週 年利率百分之五計算之利息。。十一（書狀誤載為「十二」 ）、被告壬○○、卯○○○應分別連帶給付甲○○13 0,207 元、丙○○122,554 元及均自起訴狀繕本送達翌日起至清償 日止，按週年利率百分之五計算之利息；另自107 年6 月16 日起算至返還聲明第四項土地之日止，每年應分別給付甲○ ○29,135元、丙○○26,068元，並均自每期屆滿翌日起至清 償日止，按週年利率百分之五計算之利息。十二（書狀誤載 為「十三」）、被告庚○○應分別給付甲○○101,970 元、 丙○○50,985元及均自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止， 按週年利率百分之五計算之利息；另自105 年12月31日起算 至返還聲明第七項（書狀誤載為「第四項」）土地之日止， 每年應分別給付甲○○97,948元、丙○○48,972元，並均自 每期屆滿翌日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利 息。」（詳見本院卷㈡第229 至232 頁）。 ㈥、再以107 年10月22日民事撤回起訴狀撤回被告「子○○」部 分（見本院卷㈡第408 頁）即上開聲明第五項部分。 ㈦、綜上，經核原告所為上開訴之變更，屬擴張或減縮應受判決 事項之聲明，揆諸上開法律規定，應予准許。 二、按言詞辯論期日，當事人之一造不到場者，得依到場當事人 之聲請，由其一造辯論而為判決，民事訴訟法第385 條第1 項前段定有明文。本件被告社團法人新北市道教北元乾元功 德會經合法通知，未於最後言詞辯論期日到場，且核無同法 第386 條所列各款情形，爰依原告之聲請及上開規定，由其 一造辯論而為判決。 貳、實體方面： 一、原告方面： ㈠、原告於民國102 年9 月10日分別取得新北市○○區○○段○○ ○ ○號土地（下稱564 土地）所有權，權利範圍各為84分之 7 ，嗣於104 年12月17日各再取得564 土地，所有權權利範 圍90分之2 、90分之1 ；另於104 年12月17日分別取得新北 市○○區○○段○○○ ○號土地（下稱720 土地，並與564 土 地合併稱系爭土地）所有權，權利範圍各為90分之2 、90分 之1 ，惟系爭土地現遭被告無權占有，現況如下： １、564 土地上有如本判決附圖（下稱附圖）編號A 至F 鐵皮建 物、G 至I 棚架、J 及K 金爐（各占用之面積詳附圖）占用 （即門牌號碼新北市○○區○○路○○巷○ 號建物，下稱44巷 1 號建物），原由訴外人盧鶴田具事實上處分權，其於102 年6 月5 日死亡，由被告壬○○、酉○○、申○○、未○○ 、戌○○、丑○○、辛○○、辰○○、午○○、巳○○、寅 ○○等人（下合稱午○○等人）繼承，現由被告己○○○○ ○○占有使用。 ２、564 土地上有如附圖編號L 建物（占用之面積詳附圖）占用 （即門牌號碼新北市○○區○○路○○巷○ ○○ 號建物，下稱 44巷1 之1 號建物），由卯○○○具事實上處分權，與壬○ ○合意自101 年6 月1 日出租予被告社團法人新北市道教北 元乾元功德會（下稱乾元功德會）作為宮廟使用。 ３、720 土地上有如附圖編號O 建物、P 棚架、Q 空地、R 花臺 、S 金爐、T 貨櫃、W 鐵圍籬（如本院卷㈡第249 頁以紅色 線標註處，即本判決附圖以橘色螢光筆繪製處）（各占用之 面積詳附圖，而W 占用面積為5 平方公尺）占用（即門牌號 碼新北市○○區○○路○○巷○ ○○ 號建物，下稱62巷5 之1 號建物），原由被告庚○○具事實上處分權，現將附圖編號 O 至S 出租予被告乙00000000作為宮廟使用。 ４、720 土地上如附圖編號U 貨櫃、V 棚架（各占用之面積詳附 圖）占用，原由張清杉具有事實上處分權，於106 年5 月2 日讓與被告午○○。 ５、720土地上如附圖編號X鐵圍籬（如本院卷㈡第249 頁以紅色 線標註處，即本判決附圖以黃色螢光筆繪製處，占用面積為 5 平方公尺）為被告午○○等人及被告己○○○○○○搭建 圍籬具有事實上處分權。 ㈡、原告既為564 、720 土地之共有人之1 ，而系爭土地有上開 占有情形，且均為無權占有，爰依民法第767 條第1 項、第 821 條規定，請求被告應自上開建物遷出並將該等建物、棚 架等地上物拆除，將該土地返還原告及其他共有人全體（請 求遷出、拆除及騰空返還部分詳如聲明所示）。 ㈢、相當於租金不當得利之請求部分： １、又被告以前開建物、棚架等地上物無權占有系爭土地，爰依 民法第179 條規定，被告應給付原告相當於租金之不當得利 。以44巷1 之1 號建物為例，距永寧捷運站2 號出口僅600 公尺，步行約費8 分鐘，附近有財團法人紡織產業綜合研究 所、阿默典藏蛋糕土城總店、7-11忠承門市、承運門市、Ve cow 超恩股份有限公司、宇膽科技股份有限公司、又興企業 股份有限公司、亞美食品有限公司、國義食品實業有限公司 、珍果生股份有限公司、捷運永寧站轉乘停車場、大潤發土 城店、爭鮮迴轉壽司、新北市立土農幼兒園、大新書局營業 部、禮莊食品（企）皇后/ 日本不二家，足見工商發達，且 係中央路三段係往中和、板橋、三峽（土城工業區）之要衝 ，又鄰北二高土城交流道，益見交通發達；另以61巷5 之1 號建物為例，距永寧捷運站2 號出口僅700 公尺，步行約費 9 分鐘，其工商發達與交通便利同前所述，附近亦有獨角仙 培育坊、建新汽車材料有限公司、桐話庭園餐廳、碩奇科技 等公司行號，且有藍43、44號公車可搭乘，益見交通發達， 工商繁榮，故以564 土地上編號L 建物占用面積44.05 平方 公尺，月租金23,000元，可作為不當得利計算之依據，即每 平方公尺每年相當於租金之不當得利為6,266 元。 ２、依民法第179 條前段、第181 條但書及第126 條規定，原告 自得請求自起訴日即105 年12月30日起回溯5 年之相當於租 金不當得利。就附圖編號A 至K 部分105 年12月30日起算回 溯5 年至100 年12月31日止之期間為已到期（分為二段，一 即是100 年12月31日至102 年9 月10日原告因購買取得564 土地各7/84而受讓不當得利債權及取得〈包括另次即104 年 12月17日再取得該土地所有權利範圍各2/90、1/90〉土地後 迄今於起訴日止所生之不當得利債權）不當得利債務，其後 為未到期者；且就附圖編號L 部分雖亦回溯5 年，惟此係追 加起訴，故需自107 年6 月21日民事言詞辯論意旨狀送達日 即107 年6 月15日起算回溯5 年至102 年6 月16日止之期間 為已到期（亦分為二段，同前所述）不當得利債務，其後為 未到期者；附圖編號O 至S 部分自105 年12月30日起算回溯 至取得720 土地即104 年12月17日止之期間為已到期不當得 利債務，其後為未到期者。 ３、附圖編號A 至K 部分自盧鶴田建置迄被告午○○等人繼承後 ，依民法第1153條第1 項規定，由前揭繼承人負連帶之責任 ；附圖編號L 部分之不當得利者為被告卯○○○及壬○○； 附圖編號O 至S 部分之不當得利者為被告庚○○。則原告對 於被告請求相當於租金之不當得利詳如聲明所示。 ㈣、併聲明： １、被告己○○○○○○應自564 土地上，如附圖編號A 、B 、 C 、D 、E 、F 所示之建物即門牌號碼新北市○○區○○路 ○○巷○ 號建物遷出。 ２、被告壬○○、酉○○、申○○、未○○、丑○○、辛○○、 辰○○、午○○、巳○○、寅○○應將564 土地上，如附圖 編號A 、B 、C 、D 、E 、F 、G 、H 、I 、J 、K 所示， 即門牌號碼新北市○○區○○路○○巷○ 號建物、棚架、金爐 拆除，並將該土地騰空返還原告及其他共有人全體。 ３、被告社團法人新北市道教北元乾元功德會應自564 土地上， 如附圖編號L 所示之建物即門牌號碼新北市○○區○○路○○ 巷○ ○○ 號建物遷出。 ４、被告卯○○○應將564 土地上如附圖編號L 所示，即門牌號 碼新北市○○區○○路○○巷○ ○○ 號建物拆除，並將該土地 騰空返還原告及其他共有人全體。 ５、被告乙00000000應自720 土地上，如附圖編號O 之 建物即門牌號碼新北市○○區○○路○○巷○ ○○○號建物遷出 。 ６、被告庚○○應將720 土地上如附圖編號O 、P 、Q 、R 、S 、T 、W 所示，即門牌號碼新北市○○區○○路○○巷○ ○○ 號建物、棚架、花臺、金爐、貨櫃、鐵圍籬拆除，並將該土 地騰空返還原告及其他共有人全體。 ７、被告壬○○、酉○○、申○○、未○○、丑○○、辛○○、 辰○○、午○○、巳○○、寅○○及游漳舜及順聖宮應將 720 土地上，如附圖2 編號X 所示圍籬拆除，並將該土地騰 空返還原告及其他共有人全體。 ８、被告午○○應將720 土地上，如附圖2 編號U 、V 部分所示 貨櫃、棚架拆除，並將該土地騰空返還原告及其他共有人全 體。 ９、被告壬○○、酉○○、申○○、戌○○、未○○、丑○○、 辛○○、辰○○、午○○、巳○○、寅○○應分別連帶給付 甲○○2,210,046 元、丙○○2,152,381 元及均自起訴狀繕 本送達翌日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息 ；另自105 年12月31日起算至騰空返還聲明第二項土地之日 止，每年應分別連帶給付甲○○529,975 元、丙○○474,18 9 元，並均自每期屆滿翌日起至清償日止，按週年利率百分 之五計算之利息。。 、被告壬○○、卯○○○應分別連帶給付甲○○130,207 元、 丙○○122,554 元及均自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止 ，按週年利率百分之五計算之利息；另自107 年6 月16日起 算至返還聲明第四項土地之日止，每年應分別給付甲○○29 ,135元、丙○○26,068元，並均自每期屆滿翌日起至清償日 止，按週年利率百分之五計算之利息。 、被告庚○○應分別給付甲○○101,970 元、丙○○50,985元 及均自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率百分 之五計算之利息；另自105 年12月31日起算至返還聲明第七 項（書狀誤載為「第四項」）土地之日止，每年應分別給付 甲○○97,948元、丙○○48,972元，並均自每期屆滿翌日起 至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。 、訴訟費用由被告負擔。 、第1 至9 項原告願供擔保，請准宣告假執行。 二、被告卯○○○、壬○○、辛○○、午○○、巳○○、游璋舜 即順聖宮、庚○○、乙00000000、丑○○、寅○○ 、辰○○、申○○、未○○、酉○○、戌○○方面： ㈠、564 土地上44巷1 號房屋，原是午○○、巳○○之曾祖父盧 先登在大正九年分管取得之範圍，盧先登過世後，該房屋再 由盧先登之第七子盧天賜分管取得，之後盧天賜又將該房屋 賣給盧鶴田，盧鶴田過世後原本由午○○、巳○○、壬○○ 、辛○○四人分割繼承取得事實上處分權，之後於102 年11 月2 日壬○○、辛○○再讓與予午○○、巳○○並辦理房屋 稅籍變更登記，因此自102 年11月2 日起，44巷1 號房屋事 實上處分權人為午○○、巳○○，而與壬○○、辛○○無涉 。至丑○○、寅○○、辰○○、申○○、未○○、酉○○、 戌○○並未取得事實上處分權，原告訴請渠等拆除云云，即 屬無據。564 土地過去盧氏家族後人依一定的比例共有，而 親族陸續依生活需要而在土地上建築房屋，逐漸形成分管的 事實，其後更進一步以書面載明分管之範圍，而44巷1 號房 屋仍為1 層平房，加上土地登記情形可以知道是盧氏先祖所 遺留之土地，原告受讓土地應有部分時，對於分管契約之存 在，通常即有可得而知之情形，而應受分管契約之拘束。而 44巷1 號房屋現確由午○○、巳○○所有，並借予己○○○ ○○○使用，自非無權占有。 ㈡、依鬮書之分配土地方式，當時共有盧先登、盧先國、盧先和 、盧先霖四房進行分配，該四房為被告午○○等人之先祖， 而分配之不動產照鬮書所載在系爭土地附近的有： １、本厝建物敷地二四五番：由四人各分得四分之一。此部份之 土地為現在同段476 地號土地及其上之祖厝房屋。 ２、本厝後桂竹林：由盧先登與盧先霖分配。 ３、本厝後下山茶園：由四人各分得四分之 一 。 ４、頂山茶園並山場：由四人各分得四分之一。 ５、本厝前竹圍外菜園：由四人各分得四分之一。 ６、本厝左庄竹圍外池塘一口：由四人各分得四分之一。 ７、石壁寮水田十五番、十八番、十九番：由四人各分得四分之 一。此部份土地為現在桐段702 、716 地號土地。 ８、民壯寮桂竹林：由盧先知、盧先國分配。 依上所述，除245 地號、15地號、18地號、19地號土地在鬮 書上有具體記載外，其他如桂竹林、茶園、茶園並山場、菜 園、池塘等均無具體寫明地號，而鬮書因註明「四房等先人 遺下所有土地係長房先登名義自分以後應贈與四房各人名義 ，不得刁難推委」經查詢周圍相關土地，盧先登在大正11月 4 月27日，同時將245 地番（現為476 地號）、249 地番（ 現為564 、727 地號）、255 地番（現為720 、649 地號） 、15地番（現為702 地號）、16地番（現為716 、696 地號 ）辦理移轉登記給其餘三房，每房持分1/4 ，上開土地均為 鬮書分產之土地。雖分管之範圍仍有待確認，但從相關位置 研判，564 土地，從地籍圖來看，應是屬於鬮書上所稱之「 本厝後桂竹林」，720 土地，應是屬於鬮書上所稱之「頂山 茶園並山場」。雖鬮書上有記載各房分管之範圍，但相關界 址位置大多已經無法看出，只餘本厝、福德爺樹目前還在現 場，而崙脊、大石中墜落坑等地貌，現場也應可指明。 ㈢、原石壁寮17地番、18地番經合併為石壁寮16地番，石壁寮19 地番則合併石壁寮15地號，之後石壁寮16地番再分割出石壁 寮16-1地番。石壁寮15地番最後變更地號為702 土地，石壁 寮16地番最後變更地號○○○區○○段○○○ ○號土地，石壁 寮16-1地番最後變更地號○○○區○○段○○○ ○號土地。另 擺接堡大安寮庄土名大安寮248 地番分割增加248- 1地號土 地，最後變更地號○○○區○○段730 、729 地號土地。擺 接堡大安寮庄土名大安寮249 地番分割增加249-1 地號，最 後變更地號為564 土地、727 地號土地。擺接堡大安寮庄土 名大安寮245 地番最後變更地號○○○區○○段○○○ ○號土 地。擺接堡大安寮庄土名大安寮255 地番最後變更地號為72 0 土地。海山郡土城庄大安寮字石壁寮4-1 地番最後變更地 號○○○區○○段○○○ ○號土地。依照鬮書記載，245 地番 （現為476 地號土地）、249 地番（現為564 、727 地號土 地）都是依照鬮書內之分配方式，由各房取得1/4 的持分， 至於分管範圍是以「本厝後桂竹林」開始敘述下來，本厝是 坐落在245 地番（現為476 地號土地），而午○○先祖分得 「本厝後桂竹林」，是東到「本源」（即板橋林家）為界， 而245 地番（現為476 地號土地）土地的東側為4-1 地番（ 現為478 地號土地），正是板橋林家林景仁所有的土地，因 此沿著4-1 地番的邊線，連到249 地番（564 土地）的東側 ，此一大片「本厝後」的土地，都是盧先登分管之範圍，之 後再由盧先登的第七子盧天賜分得「新厝」，因該處為盧鶴 田當時的住處，再賣給盧鶴田，即為現44巷1 號房屋，因此 ，依照早先的分管協議，午○○、巳○○占有系爭土地，應 非無權占有。 ㈣、720 土地上附圖編號O 至T 、W 之圍籬及鐵皮屋，係庚○○ 先向第三人周蘇月蛾買受720 土地持份後，再向訴外人江麗 碧買受該部分土地上之地上物，由於周蘇月蛾對於該部分之 土地有分管使用之權利，周蘇月娥再將該範圍之土地點交予 庚○○，故此部分應非無權占有。原由張清杉所使用附圖編 號U 、V 土地，是張清杉與前所有權人周蘇月蛾約定分管使 用，多年來全體共有人均相安無事，顯見全體共有人已有分 管協議，原告在買受其應有部分時，亦應早已知悉上情，則 張清杉占有使用該部份土地，即非無權占有。又戊○○於10 5 年5 月即將720 土地持分連同該地號上之地上物即附圖編 號U 、V （鐵皮遮雨朋及貨櫃屋）一併出賣給被告午○○， 故午○○為上開部分之事實上處分權人，且720 土地上附圖 編號X之鐵圍籬係午○○所搭建。 ㈤、原告主張44巷1 號及62巷5 之11號房屋均是作為宮廟使用， 無土地法第97條之適用，應以每平方公尺6,266 元計算云云 ，惟每平方公尺6,266 元計算之標準如何而來，非無疑義， 且44巷1 號原本均是作為住宅使用，在103 年間才由午○○ 同意將一部分建物暫時安厝順聖宮所供俸的關聖帝君等眾神 像，其餘廁所、廚房、交誼廳、倉庫等仍為午○○、巳○○ 自行使用，此就如同在自家宅內供俸神明祭拜無異，故該房 屋仍是作為住宅使用。而62巷5 之11號房屋只有編號O 部分 的位置作為慈惠堂使用，本件如有無權占有，仍應以每年申 報地價不超過10% 作為其計算標準。 ㈥、併聲明： １、原告之訴及假執行之聲請均駁回。 ２、訴訟費用由原告負擔。 ３、如受不利之判決，被告願供擔保，請准宣告免為假執行。 三、被告乾元功德會方面：拆除房屋是房東的事，被告乾元功德 會僅是承租戶，對於原告請求被告乾元功德會搬遷沒有意見 。 四、本院得心證之理由： ㈠、原告主張其為系爭土地之共有人（取得所有權之時間及持分 如附表一所示），且系爭土地上有附圖所示建物、地上物等 占有之情形，而44巷1 號建物現由被告己○○○○○○使用 ；44巷1 之1 號建物由被告卯○○○具事實上處分權，並與 被告壬○○合意自101 年6 月1 日出租予被告乾元功德會作 為宮廟使用；62巷5 之1 號建物由被告庚○○具事實上處分 權，現將附圖編號O 至S 出租予被告乙00000000作 為宮廟使用；附圖編號U 貨櫃、V 棚架原由張清杉具有事實 上處分權，於106 年5 月2 日讓與被告午○○等情，此為被 告所不爭執（見本院卷㈠第398 頁、卷㈡第400 頁），並有 系爭土地之登記謄本、現場照片、房屋租賃契約書及不動產 買賣契約書（見本院卷㈠第23至34、204 至244 頁、卷㈡第 90至104 頁、限閱卷第5 至155 頁）可證；又經本院至現場 履勘屬實並由地政機關測量結果如附圖所示，此有本院勘驗 筆錄、現場照片及新北市板橋地政事務所107 年4 月24日新 北板地測字第1073996928號函暨土地複丈成果圖（見本院卷 ㈡第55至67、72至81、160 至164 頁）足證，是原告主張上 開事實，洵勘採認無訛。 ㈡、原告主張系爭土地上如附圖所示之建物、地上物係無權占有 ，爰依民法第767 條第1 項及第821 條規定，請求被告分別 遷出、拆除開地上物，並將占用之土地返還原告及其他共有 人全體，並依民法第179 條等規定，請求被告給付原告相當 於租金之不當得利等語，為被告否認，並以前詞置辯。是以 ，本件爭點厥為：原告依民法第767 條第1 項及第821 條規 定，請求被告分別遷出、拆除附圖所示之地上物，並將占用 之土地返還原告及其他共有人全體，是否有理由？及原告依 民法第179 條等規定，請求被告應給付原告相當於租金之不 當得，是否有理由及所得請求之金額若干？茲分別論述如下 。 ㈢、原告請求遷出、拆除並返還土地部分： １、按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之。 對於妨害其所有權者，得請求除去之。又各共有人對於第三 人，得就共有物之全部為本於所有權之請求。但回復共有物 之請求，僅得為共有人全體之利益為之，民法第767 條第1 項前段、中段、第821 條分別定有明文。又按房屋所有人無 權占有房屋之基地，基地所有人本於土地所有權之作用，於 排除地上房屋所有人之侵害，請求拆屋還地時，得一併請求 妨害其所有權之使用該房屋第三人自房屋遷出（最高法院 102 年度台上字第232 號判決要旨參照）。另按以無權占有 為原因，請求返還所有物之訴，被告對原告就其物有所有權 存在之事實無爭執，而僅以非無權占有為抗辯者，原告於被 告無權占有之事實，無舉證責任，被告應就其取得占有，係 有正當權源之事實證明之。如不能證明，則應認原告之請求 為有理由（最高法院72年度台上字第1552號判決意旨參照） 。查被告既不爭執原告為系爭土地共有人，僅抗辯其等非無 權占有，自應由被告就占有正當權源負舉證責任。 ２、被告固提出分管協議、鬮書及協議書影本（本院卷㈠第150 、330 至356 頁）為證並抗辯稱：系爭土地為盧氏家族經鬮 書及分管協議，原告應受拘束，且午○○等人先祖分管之範 圍即為44巷1 號房屋云云。然： ⑴、按私文書應提出其原本。但僅因文書之效力或解釋有爭執者 ，得提出繕本或影本。法院得命提出文書之原本。不從前項 之命提出原本或不能提出者，法院依其自由心證斷定該文書 繕本或影本之證據力。私文書應由舉證人證其真正。但他造 於其真正無爭執者，不在此限。私文書經本人或其代理人簽 名、蓋章或按指印或有法院或公證人之認證者，推定為真正 。民事訴訟法第352 條第2 項、第353 條、第357 條、第35 8 條第1 項分別定有明文。原告既否認被告所提出之前開分 管協議、鬮書及協議書影之形式上真正，而被告亦未能提出 原本以供認定，則依前開規定，其證據力自有可疑，礙難逕 予採認。 ⑵、次按共有物分管契約乃共有人就共有物管理方法所成立之協 議，依98年修正前民法第820 條第1 項規定，應由共有人全 體共同協議訂定之（最高法院99年度台上字第1553號、105 年度台上字第1677號判決參照）。再按所謂默示之意思表示 ，係指依表意人之舉動或其他情事，足以間接推知其效果意 思者而言，若單純之沈默，除有特別情事，依社會觀念可認 為一定意思表示者外，不得謂為默示之意思表示（最高法院 2 9 年上字第762 號判例參照），易言之，沈默係單純之不 作為，並非間接意思表示，除法律或另有契約規定外，原則 上不生法律效果。被告雖抗辯系爭土地共有人從未反對其等 之占有使用云云，然共有人縱任由部分之共有人使用系爭土 地，應屬單純沉默，不足以推知系爭共有人全體有默示成立 分管契約之意。 ⑶、另按民法第818 條規定各共有人按其應有部分，對於共有物 之全部，有使用、收益之權。故共有人全體就共有物之全部 劃定範圍，各自使用特定之共有物者，非法之所不許，是為 共有物之分管契約。共有人於分管範圍，對於共有物有使用 收益之權，固非無權占有，即共有人將自己分管範圍，同意 他人使用收益者，該他人亦非無權占有（最高法院79年度台 上字第2336號判決要旨參照）。然本件並無證據證明系爭土 地原共有人間有成立分管契約，已見前述，因此，被告午○ ○等人占有特定部分土地，顯非共有人依分管契約將自己分 管範圍所為之交付。 ⑷、末按各共有人按其應有部分，對於共有物之全部雖有使用收 益之權。惟共有人對共有物之特定部分使用收益，仍須徵得 他共有人全體之同意，非謂共有人得對共有物之全部或任何 一部有自由使用收益之權利。如共有人不顧他共有人之利益 ，而就共有物之全部或一部任意使用收益，即屬侵害他共有 人之權利（最高法院62年台上字第1803號判例要旨參照）。 查被告午○○等人雖為系爭土地共有人之一，惟依前開說 明，在未徵得他共有人全體同意前，被告午○○等人尚不得 對系爭土地之特定部分使用收益。 ⑸、承上各節，被告午○○等人就系爭地上物占有系爭土地之正 當占有權源一情，並無法舉證以為證明，故原告主張被告午 ○○等人係無權占系爭地上物之坐落土地，即屬可採。 ３、原告依民法第767 條第1 項、第821 條規定，請求被告游璋 舜即順聖宮、乾元功德會、乙00000000分別自上開 建物遷出以及被告午○○等人、黃永詩拆除上開建物及地上 物及返還占有土地予原告及其他共有人全體一節： ⑴、按房屋不能脫離土地而獨立存在，使用房屋必須使用該房屋 之基地，故占有基地者，係房屋所有人，而非使用人。倘房 屋所有人無權占有該房屋之基地，基地所有人本於土地所有 權之作用，於排除地上房屋所有人之侵害，即請求拆屋還地 時，固得一併請求亦妨害其所有權之使用該房屋第三人，自 房屋遷出，然不得單獨或一併請求該使用房屋而間接使用土 地之第三人返還土地，否則無從強制執行（最高法院102 年 度台上字第232 號判決要旨參照）。被告己○○○○○○係 向午○○借用44巷1 號建物、被告乾元功德會向壬○○承租 44巷1 之1 號建物、被告乙00000000承租62巷5 之 11號建物而間接使用坐落土地，被告午○○等人及庚○○則 係經由承租人或借用人維持其對上開建物及坐落土地之事實 上管領力，惟被告己○○○○○○、被告乾元功德會、被告 乙00000000均僅為上開建物承租人或借用人，並非 事實上處分權人，依前開說明，原告請求渠等自上開建物遷 出，即可達排除侵害之目的，至於被告午○○等人及庚○○ 為上開建物及地上物之事實上處分權人，並以上開建物及地 上物物無權占有土地，自應命其拆除地上物及返還土地，方 可達排除侵害及返還土地之目的，是以，原告既為系爭土地 之共有人，依前開規定，請求被告己○○○○○○應自44巷 1 號建物、被告乾元功德會自44巷1 之1 號建物、被告乙0 0000000自62巷5 之11號建物遷出，被告午○○等人 、庚○○分別將上開建物及地上物拆除，並將占用土地返還 原告及其他共有人全體，洵屬正當。 ⑵、至被告辛○○、壬○○、丑○○、寅○○、辰○○、戌○○ 、酉○○、申○○、未○○辯稱渠等對44巷1 號建物並無事 實上處分權云云，固以上開建物之房屋稅籍為據，然房屋稅 籍並非作為所有權或事實上處分權認定之依據，而渠等既為 盧鶴田之繼承人，對於盧鶴田所遺留之遺產即上開建物因繼 承而取得事實上處分權，況渠等迄今並未提出分割遺產協議 書，自難逕認渠等所辯為可採。又原告就附圖編號X 之圍籬 請求被告辛○○、壬○○、丑○○、寅○○、辰○○、戌○ ○、酉○○、申○○、未○○應與被告午○○、己○○○○ ○○負拆除及返還土地之責任云云，然被告午○○既已坦認 該圍籬係其搭建等語至明，且該圍籬供順聖宮停車場使用， 並與44巷1 號建物相距甚遠，業經本院勘驗屬實，自難認與 該建物為同一相連之附屬建物，復無其他證據足資認定渠等 亦為該圍籬之所有權人或事實上處分權人，則原告請求渠等 就此部分亦負拆除並返還土地責任云云，即屬無據。 ㈣、原告依民法第179 條等規定，請求被告應給付原告相當於租 金之不當得，是否有理由及所得請求之金額若干？ １、按不當得利之法則請求返還不當得利，以無法律上之原因而 受利益，致他人受有損害為其要件，故其得請求返還之範圍 ，應以對方所受之利益為度，非以請求人所受損害若干為準 ，無權占有他人土地，可能獲得相當於租金之利益為社會通 常之觀念（最高法院61年台上字第1695號判例參照），易言 之，請求無權占有人返還占有土地所得之利益，得以相當於 該土地之租金額為計算標準；而土地所有人依不當得利法則 向無權占用其土地之人請求返還相當於租金之損害金，惟其 數額，除以申報地價為基礎外，尚須斟酌基地之位置、工商 業繁榮之程度及占用人利用土地之經濟價值及所受利益等項 ，並與鄰地租金相比較，以為決定，並非必達申報地價年息 10% 之最高額（最高法院88年度台上字第3331號判決參照） 。 ２、查原告登記取得系爭土地於附表一所示，已如前述，原告請 求被告午○○等人應返還自本件起訴日起回溯5 年期間即10 0 年12月31日起至105 年12月30日止，按原告應有部分計算 之相當租金不當得利等語，然原告既係於102 年9 月10日、 104 年12月17日始分別因買賣而取得564 、720 土地之所有 權，縱使附圖建物及地上物於100 年12月31日前開始無權占 有系爭土地迄今，但原告僅係向前手以買賣為由而登記取得 所有權，並無其他積極證據足資認定前手將其對被告午○○ 等人無權占有之相當於租金之不當得利債權併同讓與原告， 則原告請求自100 年12月31日起至102 年9 月9 日（564 土 地）、自100 年12月31日起至104 年12月16日（720 土地） 期間相當於租金之不當得利云云，即屬無據，但原告請求自 102 年9 月10日起至105 年12月30日止（564 土地）、104 年12月17日起至105 年12月30日止（720 土地）期間相當於 租金之不當得利，於法自無不合。 ３、另按城市地方房屋之租金，以不超過土地及建築物申報總價 年息10% 為限。土地法第97條第1 項定有明文。該條項所稱 之土地價額係指法定地價而言；法定地價為申報地價，公有 土地以公告地價為申報地價。土地法施行法第25條、平均地 權條例施行細則第21條、土地法第148 條分別定有明文。又 按基地租金之數額，除以基地申報地價為基礎外，尚須斟酌 基地之位置、工商繁榮之程度、承租人利用基地之經濟價值 及所受利益等事項綜合判斷之（最高法院68年台上字第3071 號民事判例意旨參照）。查系爭土地之地目為「旱」，臨近 新北市○○區○○路，44巷1 之1 號建物距離永寧捷運站步 行600 公尺、8 分鐘，62巷5 號建物距離永寧捷運站步行70 0 公尺、9 分鐘，鄰近土城工業區，附近工商行號林立（見 本院卷㈡第250 至255 頁），44巷1 號、44巷1 之1 號、62 巷5 之1 號作為宮廟使用，44巷1 之1 號、62巷5 之1 號分 別由被告壬○○、庚○○出租予渠等並收取租金，而系爭土 地自102 年起至107 年之公告地價如附表四所示等情，有前 開土地登記謄本、房屋租賃契約書、現場照片及公告地價（ 見本院卷㈡第256 、258 頁）可參，並經本院履勘現場，製 有勘驗筆錄可憑，是以，本院綜合考量系爭土○○○區○○ 路段、交通、工商繁榮程度、系爭地上物之使用現況、占用 土地面積以及被告利用所獲經濟利益等一切情狀，認以系爭 土地申報總價額年息5%計算不當得利應屬適當。 ４、依上開計算，原告各得向被告午○○等人請求返還相當於租 金之不當得利之金額分述如下： ⑴、就附圖編號A 至K 部分（面積合計801.28平方公尺〈計算式 ：50.99+127.16+172.66+102.03+45.96+172.11+45.93+38.8 5+42.05+1.77+1.77=801.28〉）： ①、原告甲○○： 依附表一所示之權利範圍暨取得時間，及附表四所示之年息 計算，其所得請求被告壬○○、酉○○、申○○、戌○○、 未○○、丑○○、辛○○、辰○○、午○○、巳○○、寅○ ○相當於租金之不當得利如下： ┌────────────────────────────┐ │102 年9 月10日起至104 年12月16日止，權利範圍：7/84 │ ├────────────────────────────┤ │年息288,457 ×7/84×2 又99日=54,596 元（元以下四捨五入，│ │下同） │ └────────────────────────────┘ ┌────────────────────────────┐ │104 年12月17日起至105 年12月30日止，權利範圍：19/180 │ ├────────────────────────────┤ │年息288,457 ×19/180×15日=1,251 元 │ │年息423,076×19/180×364日=44,536元 │ │小計：1,251 元+44,536=45,787元 │ └────────────────────────────┘ 以上合計：54,596元+ 45,787元=100,383元。 又自105 年12月31日起至返還上開土地之日止，每年所得請 求之金額為44,658元（計算式：423,076 元×19/180=44,65 8 元）。 ②、原告丙○○： 依附表一所示之權利範圍暨取得時間，及附表四所示之年息 計算，其所得請求被告壬○○、酉○○、申○○、戌○○、 未○○、丑○○、辛○○、辰○○、午○○、巳○○、寅○ ○相當於租金之不當得利如下： ┌────────────────────────────┐ │102 年9 月10日起至104 年12月16日止，權利範圍：7/84 │ ├────────────────────────────┤ │年息288,457 ×7/84×2 又99日=54,596 元 │ └────────────────────────────┘ ┌────────────────────────────┐ │104 年12月17日起至105 年12月30日止，權利範圍：17/180 │ ├────────────────────────────┤ │年息288,457 ×17/180×15日=1,120 元 │ │年息423,076×17/180×364日=39,848元 │ │小計：1,120 元+39,848=95,564元 │ └────────────────────────────┘ 以上合計：54,596元+ 39,848元=95,564元。 又自105 年12月31日起至返還上開土地之日止，每年所得請 求之金額為39,567元（計算式：：423,076 元×17/180=39, 567 元）。 ⑵、就附圖編號L 部分（面積44.05 平方公尺）：原告就此部分 雖請求被告壬○○與卯○○○負連帶給付責任云云，然附圖 編號L 部分既僅被告卯○○○具有事實上處分權，縱使係被 告壬○○與卯○○○合意將該部分出租予被告乾元功德會使 用，但原告請求被告壬○○與卯○○○負連帶責任，並無法 律上依據，則原告就此部分對於被告壬○○部分之請求，即 屬無據。 ①、原告甲○○： 依附表一所示之權利範圍暨取得時間，及附表四所示之年息 計算，其所得請求被告卯○○○相當於租金之不當得利如下 ： ┌────────────────────────────┐ │102 年9 月10日起至104 年12月16日止，權利範圍：7/84 │ ├────────────────────────────┤ │年息15,858×7/84×2 又99日=3,002元 │ └────────────────────────────┘ ┌────────────────────────────┐ │104 年12月17日起至107 年6 月15日止，權利範圍：19/180 │ ├────────────────────────────┤ │年息15,858 ×19/180×15日=69 元 │ │年息23,258×19/180×2年又166日=6,027元 │ │小計：69 元+6,027=6,096元 │ └────────────────────────────┘ 以上合計：3,002元+ 6,096元=9,098元。 又自107 年6 月16日起至返還上開土地之日止，每年所得請 求之金額為2,455 元（計算式：23,258元×19/180=2,455元 ）。 ②、原告丙○○： 依附表一所示之權利範圍暨取得時間，及附表四所示之年息 計算，其所得請求被告卯○○○相當於租金之不當得利如下 ： ┌────────────────────────────┐ │102 年9 月10日起至104 年12月16日止，權利範圍：7/84 │ ├────────────────────────────┤ │年息15,858×7/84×2 又99日=3,002元 │ └────────────────────────────┘ ┌────────────────────────────┐ │104 年12月17日起至107 年6 月15日止，權利範圍：17/180 │ ├────────────────────────────┤ │年息15,858 ×17/180×15日=62 元 │ │年息23,258×17/180×2年又166日=5,381元 │ │小計：62 元+5,381=5,443元 │ └────────────────────────────┘ 以上合計：3,002 元+ 5,443 元=8,445元。 又自107 年6 月16日起至返還上開土地之日止，每年所得請 求之金額為2,197 元（計算式：23,258元×17/180=2,197元 ）。 ⑶、就附圖編號O 至S 部分（面積合計703.04平方公尺〈計算式 ：542.66+80.90+73.24+4.83+1.77=703.04 〉）： ①、原告甲○○： 依附表一所示之權利範圍暨取得時間，及附表四所示之年息 計算，其所得請求被告庚○○相當於租金之不當得利如下： ┌────────────────────────────┐ │104 年12月17日起至105 年12月30日止，權利範圍：2/90 │ ├────────────────────────────┤ │104 年12月17日至104 年12月31日： │ │年息36,577×2/90×15日=33元 │ ├────────────────────────────┤ │105年1月1日至105年12月30日： │ │年息42,204×2/90×364日=935元 │ └────────────────────────────┘ 以上合計：968 元（計算式：33元+935元=968元）。 又自105 年12月31日起至返還上開土地之日止，每年所得請 求之金額為938 元（計算式：42,204元×2/90=938元）。 ②、原告丙○○： 依附表一所示之權利範圍暨取得時間，及附表四所示之年息 計算，其所得請求被告庚○○相當於租金之不當得利如下： ┌────────────────────────────┐ │104 年12月17日起至105 年12月30日止，權利範圍：1/90 │ ├────────────────────────────┤ │104 年12月17日至104 年12月31日： │ │年息36,577×1/90×15日=17元 │ ├────────────────────────────┤ │105年1月1日至105年12月30日： │ │年息42,204×1/90×364日=468元 │ └────────────────────────────┘ 以上合計：485 元（計算式：17元+468元=485元）。 又自105 年12月31日起至返還上開土地之日止，每年所得請 求之金額為469 元（計算式：42,204元×1/90=469元）。 ５、末按給付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經 其催告而未為給付，自受催告時起，負遲延責任。其經債權 人起訴而送達訴狀，或依督促程序送達支付命令，或為其他 相類之行為者，與催告有同一之效力。民法第229 條第2 項 定有明文。又遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得 請求依法定利率計算之遲延利息。民法第233 條第1 項前段 亦有明定。查原告請求被告午○○等人返還不當得利係以支 付金錢為標的，其請求自起訴狀繕本送達翌日即被告壬○○ 、午○○、巳○○自106 年3 月9 日起、被告辛○○自106 年3 月10日起、被告寅○○、辰○○、戌○○自106 年11月 21日起、被告酉○○自106 年11月22日、被告盧揚勝、未○ ○自106 年12月1 日起、被告丑○○自107 年9 月4 日起（ 見本院卷㈠50至53、380 至390 頁、卷㈡第350 至351 頁） ；被告卯○○○、庚○○自106 年3 月9 日起（見本院卷㈠ 第48、55頁），均至清償日止，按週年利率百分之五計算之 利息；暨各自應返還上開土地之日止每期屆滿翌日起至清償 日止，按週年利率百分之五計算之利息。 五、綜上所述，原告為系爭土地之共有人，依民法第767 條第1 項前段、中段及第821 條規定，請求被告己○○○○○○應 自44巷1 號建物、被告乾元功德會自44巷1 之1 號建物、被 告乙00000000自62巷5 之11號建物遷出，被告壬○ ○、酉○○、申○○、戌○○、未○○、丑○○、辛○○、 辰○○、午○○、巳○○、寅○○將附圖編號A 至K 所示之 建物、地上物拆除，被告卯○○○將附圖編號L 所示之建物 ，被告庚○○將附圖編號O 至T 、W 所示之建物、地上物， 被告午○○及己○○○○○○拆除附圖編號X 所示之圍籬拆 除等語，即屬有據，應予准許，至逾上開部分之範圍（即請 求被告辛○○、壬○○、丑○○、寅○○、辰○○、戌○○ 、酉○○、申○○、未○○就附圖編號X 部分負拆除及返還 土地之責任），即屬無據，應予駁回；又原告依民法第179 條規定，請求被告壬○○、酉○○、申○○、戌○○、未○ ○、丑○○、辛○○、辰○○、午○○、巳○○、寅○○應 分別連帶給原告甲○○100,383 元、丙○○新臺幣95,564元 ，及上開法定遲延利息、自105 年12月31日起至騰空返還上 開第二項土地之日止，每年應分別連帶給付甲○○44,658元 、丙○○39,957元，並均自每期屆滿翌日起至清償日止，按 週年利率百分之五計算之利息；被告卯○○○應分別給付原 告甲○○9,098 元、原告丙○○8,445 元，及上開遲延利息 、自107 年6 月16日起算至返還上開第四項土地之日止，每 年應分別給付原告甲○○2,455 元、原告丙○○2,197 元， 並均自每期屆滿翌日起至清償日止，按週年利率百分之五計 算之利息；被告庚○○應分別給付原告甲○○968 元、原告 丙○○485 元，及上開法定遲延利息、自105 年12月31日起 算至返還上開第七項土地之日止，每年應分別給付原告甲○ ○938 元、原告丙○○469 元，並均自每期屆滿翌日起至清 償日止，按週年利率百分之五計算之利息等語，為有理由， 應予准許，至逾上開數額部分，即屬無據，應予駁回。 六、本判決第一至八項原告勝訴部分，兩造均陳明願供擔保請准 宣告假執行及免為假執行，核無不合，爰酌定相當擔保金後 為假執行之宣告；本判決第九至十一項部分，又按所命給付 之金額或價額未逾50萬元之判決，法院應依職權宣告假執行 ，民事訴訟法第389 條第1 項第5 款定有明文，因上開部分 被告應給付之金額未逾50萬元，揆諸前開之規定，本院爰依 職權宣告假執行，原告就該部分陳明願供擔保聲請宣告假執 行，僅係促請法院上開職權宣告之發動，本院就此部分不另 為准駁之諭知。至原告敗訴部分，因其訴業經駁回，故該部 分之假執行聲請已失所附麗，併予駁回。 七、本件事證已臻明確，至於兩造其餘之攻擊或防禦方法及所提 出之證據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果 ，自無一一詳予論駁之必要，併此敘明。 八、據上論結，本件原告之訴為一部有理由、一部無理由，依民 事訴訟法第79條、第85條第1 項、第389 條第1 項、第390 條第2 項、第392 條第2 項。 中 華 民 國 107 年 12 月 26 日 民事第二庭 法 官 饒金鳳 以上正本係照原本作成 如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如 委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。 中 華 民 國 107 年 12 月 28 日 書記官 沈柏樺 附表一：原告就系爭土地之持分 ┌──────────────────────┐ │564土地部分 │ ├───┬───────┬──────────┤ │甲○○│102 年9 月10日│權利範圍：7/84 │ │ ├───────┼──────────┤ │ │104 年12月17日│權利範圍：2/90 │ │ ├───────┴──────────┤ │ │合計：19/180 │ ├───┼───────┬──────────┤ │丙○○│102 年9 月10日│權利範圍：7/84 │ │ ├───────┼──────────┤ │ │104 年12月17日│權利範圍：1/90 │ │ ├───────┴──────────┤ │ │合計：17/180 │ └───┴──────────────────┘ ┌──────────────────────┐ │720土地部分 │ ├───┬───────┬──────────┤ │甲○○│104 年12月17日│權利範圍：2/90 │ ├───┼───────┼──────────┤ │丙○○│104 年12月17日│權利範圍：1/90 │ └───┴───────┴──────────┘ 附表二：訴訟費用比例 ┌───┬──────────┐ │當事人│比 例 │ ├───┼──────────┤ │游漳舜│1/20 │ │即順聖│ │ │宮 │ │ ├───┼──────────┤ │壬○○│5/20 │ │酉○○│ │ │申○○│ │ │丑○○│ │ │辛○○│ │ │辰○○│ │ │午○○│ │ │巳○○│ │ │寅○○│ │ │丑○○│ │ │（連帶│ │ │） │ │ ├───┼──────────┤ │乾元功│1/20 │ │德會 │ │ ├───┼──────────┤ │盧游玉│4/20 │ │葉 │ │ ├───┼──────────┤ │李秀蘭│1/20 │ │即玄聖│ │ │慈惠堂│ │ ├───┼──────────┤ │庚○○│4/20 │ ├───┼──────────┤ │午○○│1/20 │ │游舜漳│ │ │即順聖│ │ │宮（連│ │ │帶） │ │ ├───┼──────────┤ │午○○│1/20 │ ├───┼──────────┤ │甲○○│1/20 │ ├───┼──────────┤ │丙○○│1/20 │ └───┴──────────┘ 附表三：假執行及免為假執行之擔保金額 ┌───┬──────────┬──────────┐ │聲 明│原告供擔保（新臺幣）│被告供擔保（新臺幣）│ ├───┼──────────┼──────────┤ │第一項│800 萬元 │己0000000,500 │ │ │ │萬元 │ ├───┼──────────┼──────────┤ │第二項│800 萬元 │壬○○、酉○○、羅揚│ │ │ │勝、未○○、丑○○、│ │ │ │辛○○、辰○○、盧嘉│ │ │ │辰、巳○○、寅○○2,│ │ │ │500 萬元 │ ├───┼──────────┼──────────┤ │第三項│400 萬元 │乾元功德會1,200 萬元│ ├───┼──────────┼──────────┤ │第四項│400 萬元 │卯○○○1,200 萬元 │ ├───┼──────────┼──────────┤ │第五項│600 萬元 │乙000000000,│ │ │ │800 萬元 │ ├───┼──────────┼──────────┤ │第六項│1,300 萬元 │庚○○3,600 萬元 │ ├───┼──────────┼──────────┤ │第七項│12,000元 │午○○、游漳舜即順聖│ │ │ │宮37,000 元 │ ├───┼──────────┼──────────┤ │第八項│55萬元 │午○○170 萬元 │ └───┴──────────┴──────────┘ 附表四：公告地價暨年息 ┌────┬──┬─────┬─────┬──────┬────────┬────────┐ │地號土地│年度│公告地價 │申報地價 │5%年息 │附圖編號A 至K 部│附圖編號L 部分（│ │ │ │（元/ ㎡）│（元/ ㎡）│（計算式：申│分（面積合計801.│面積44.05 ㎡）之│ │ │ │ │（即公告地│報地價×5%）│28㎡）之年息 │年息 │ │ │ │ │價80%） │ │（元，計算式：5%│（元，計算式：5%│ │ │ │ │ │ │年息×801.28） │年息×44.05 ） │ ├────┼──┼─────┼─────┼──────┼────────┼────────┤ │ 564 │102 │9000 │7200 │360 │288457 │1585 │ │ ├──┼─────┼─────┼──────┼────────┼────────┤ │ │103 │9000 │7200 │360 │288457 │1585 │ │ ├──┼─────┼─────┼──────┼────────┼────────┤ │ │104 │9000 │7200 │360 │288457 │1585 │ │ ├──┼─────┼─────┼──────┼────────┼────────┤ │ │105 │13200 │10560 │528 │423076 │23258 │ │ ├──┼─────┼─────┼──────┼────────┼────────┤ │ │106 │13200 │10560 │528 │423076 │23258 │ │ ├──┼─────┼─────┼──────┼────────┼────────┤ │ │107 │13200 │10560 │528 │423076 │23258 │ └────┴──┴─────┴─────┴──────┴────────┴────────┘ ┌────┬──┬─────┬─────┬──────┬────────┐ │地號土地│年度│公告地價 │申報地價 │5%年息 │附圖編號O 至S 部│ │ │ │（元/ ㎡）│（元/ ㎡）│（計算式：申│分（面積合計703.│ │ │ │ │（即公告地│報地價×5%）│40㎡）之年息 │ │ │ │ │價80%） │ │（元，計算式：5%│ │ │ │ │ │ │年息×703.40） │ ├────┼──┼─────┼─────┼──────┼────────┤ │ 720 │102 │1300 │1040 │52 │36577 │ │ ├──┼─────┼─────┼──────┼────────┤ │ │103 │1300 │1040 │52 │36577 │ │ ├──┼─────┼─────┼──────┼────────┤ │ │104 │1300 │1040 │52 │36577 │ │ ├──┼─────┼─────┼──────┼────────┤ │ │105 │15000 │1200 │60 │42204 │ │ ├──┼─────┼─────┼──────┼────────┤ │ │106 │15000 │1200 │60 │42204 │ │ ├──┼─────┼─────┼──────┼────────┤ │ │107 │15000 │1200 │60 │42204 │ └────┴──┴─────┴─────┴──────┴────────┘