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臺灣新北地方法院民事判決　　　　　　 107年度勞訴字第34號 原　　　告　劉永裕 訴訟代理人　林明輝律師 被　　　告　龍亨國際通運有限公司 法定代理人　張培偉 訴訟代理人　黃椽閑 　　　　　　劉禹劭律師 　　　　　　林明侖律師 上列當事人間請求給付資遣費等事件，經本院於民國108 年2 月 20日言詞辯論終結，判決如下： 主 文 一、被告應給付原告新臺幣（下同）2 萬1,734 元，及自民國10 6 年12月30日起至清償日止，按年息5%計算之利息。 二、被告應提繳3 萬1,500 元原告於勞動部勞工保險局所設立之 勞工退休金專戶。 三、原告其餘之訴駁回。 四、訴訟費用由被告負擔11%，餘由原告負擔。 五、本判決第一項、第二項得假執行。但被告如依序以2 萬1,73 4 元及3 萬1,500 元為原告預供擔保，得免為假執行。 六、原告其餘假執行之聲請駁回 事實及理由 一、原告主張： （一）原告前於民國105 年1 月21日起受僱於被告公司擔任司機 ，駕駛被告所有車牌號碼000-00營業大客車（下稱系爭車 輛），每月薪資為5 萬4,000 元。詎料被告公司竟未為原 告提繳勞工退休金，亦未幫原告投保勞工保險，更未依法 給予原告特別休假工資、延長工時工資等，顯已違反勞動 法令，原告乃於106 年2 月5 日以被告公司有勞動基準法 （下稱勞基法）第14條第1 項第6 款之事由，以LINE通訊 軟體通知被告終止兩造之勞動契約。原告已依勞基法第14 條第1 項第6 款終止兩造僱傭契約，即得依勞工退休條例 第12條第1 項請求資遣費；又原告106 年度應有7 日之特 別休假，因可歸責於被告之事由，而未能休完，依勞動契 約關係及勞基法第38條、第39條規定，請求被告給付特別 休假未休之工資；另原告於任職期間約有240 日每日加班 4 小時，依工資請求權及勞動基準法第24條第1 款、第2 款之規定請求加班工資；再者，原告於105 年1 月21日至 106 年2 月5 日任職期間，其中自105 年1 月21日至105 年12月31日共有49週，每7 天應有1 日休息例假，共計有 49日休息例假、106 年1 月1 日至106 年2 月5 日有5 週 ，每1 週應有2 日休息假日，共計有10日休息例假、任職 期間依勞基法第37條所定之休假日數為16日，原告於任職 間共計有75日休息例假，然原告任職期間僅休約30日例假 日及休假，故原告有45日休息例假未休息，依勞動契約關 係、勞基法第36條（新、舊法）、第37條、第39條之規定 請求加倍發予工資；又被告未依法為原告投保，依勞工保 險條例第15條第1 款之規定其中70% 應由被告負擔，原告 依同條例第72條第1 項請求給付勞工保險雇主應負擔保費 之損害；復依勞工退休金條例第31條第1 項規定請求補提 撥勞工退休金。上開各項請求金額分述如下： ⒈資遣費：原告離職前6 個月之平均工資為5 萬4,000 元， 至離職時年資為1 又1/12年，被告應給付原告資遣費2 萬 9,250 元（計算式：54,000元×13/12 ×1/2 ＝29,250元 ）。 ⒉特別休假未休之工資：原告每月薪資5 萬4,000 元，每日 工資為1,800 元，106 年未休之7 日特別休假薪資為1 萬 2,600 元（計算式：1,800 ×7 ＝12,600元）。 ⒊延長工時之工資：原告時薪應為225 元，任職期間每日加 班4 小時之日數共有240 日，此部分延長工時之加班費為 32 萬4,000元【計算式：（225 元×4/ 3＋225 元×5/3 ）×2 ×240 ＝324,000 元】。 ⒋假日延長工時之工資：任職期間未休息例假45日薪資為8 萬1,000 元（計算式：1,800 元×45＝81,000元）。 ⒌勞保費之部分：被告應幫原告投保之勞保級距薪資為4 萬 5,800 元、投保日數30日之分擔級距計算，被告每月應負 擔之勞保費金額為3,206 元，原告任職期間12.5月，受有 之保費未負擔損害為4 萬75元（計算式：3,206 元×12.5 ＝40,075元）。 ⒍勞工退休金專戶提撥金額：依照勞工退休金月提繳之工資 分級表，應以5 萬5,400 元為提繳工資之標準，而依勞工 退休金條例第14條第1 項規定，被告每月應至少提繳工資 之6 ％，被告應提撥之金額為4 萬1,550 元（計算式：55 ,400元×6 ％×12.5＝41,550元）。 （二）綜上所述，被告應給付原告之金額共計為48萬6,925 元， 並應提撥4 萬1,550 元至原告勞工退休金專戶。 （三）聲明：⒈被告應給付原告48萬6,925 元及自起訴狀繕本送 達翌日起至清償日止，按週年利率5 ％計算之利息。⒉被 告應提繳4 萬1,550 元至原告之勞工退休金專戶。⒊願供 擔保，請准宣告假執行。 二、被告辯稱： （一）系爭車輛係訴外人黃椽閑所有，而黃椽閑係於105 年1 月 15日與被告簽立靠行契約，被告雖為系爭車輛外觀上之所 有人，但對系爭車輛並無管理處分之權限。原告之勞務給 付內容均係由黃椽閑指示，薪資亦由黃椽閑給付。原告以 LINE通知終止僱傭關係之訊息，亦是與黃椽閑之對話，兩 造並無成立僱傭關係。且原告之薪資非每月5 萬4,000 元 ，其與黃椽閑之約定係採日薪制，每日薪資1,000 元。 （二）縱使認兩造間有僱傭關係，則兩造係合意終止勞動契約， 原告於106 年2 月5 日之對話記錄中並未主張被告有何違 反勞動契約或勞動法令之處，原告不得請求被告給付資遣 費及發給未休之特別休假工資。又原告薪資給付方式係採 日薪制，原告並未於任職期間每天加班4 小時。再者，原 告於105 年8 月休息10日、105 年9 月休息13日、105 年 12月休息16日、106 年2 月休息4 日（約定工作至15日） ，原告於上開4 個月已休息43日，原告主張其於任職期間 僅休息30日，並不實在。至於有無加保勞保之損失，需具 備請領資格之當事人，向勞工保險局申請給付時方能核算 ，如當事人尚未具請領資格、亦未申請給付，則無損失可 言。另被告對於應提撥每月工資6 ％至原告勞工退休金專 戶並不爭執，然原告需先證明其每月薪資為5 萬4,000 元 。倘若兩造存在僱傭關係且被告應給付原告金錢，則被告 以對於原告之債權4 萬8,050 元抵銷。 （三）並聲明：⒈原告之訴及假執行之聲請均駁回。⒉如受不利 判決，願供擔保請准免為假執行之宣告。 三、兩造之爭點析論如下： （一）兩造間有無僱傭關係？ ⒈原告主張其自105 年1 月21日起受僱被告公司等情，業據 其提出105 年度綜合所得稅各類所得資料清單及106 年12 月29日新北市勞工局簡訊答覆內容為證（本院卷一第53頁 、第141 頁）。據上可知，原告於105 年度有領取扣繳單 位為被告之薪資所得12萬600 元；新北市政府勞工局依原 告於106 年11月19日提供資料至被告公司實施勞動檢查時 ，被告公司有向新北市勞工局表示確有僱用原告之情事， 惟未依法保存原告任職期間之工資清冊及出勤紀錄。又新 北市政府勞工局亦因原告陳情而於106 年11月20日及12月 19日至被告公司實施勞動檢查後，以被告未依規定置備所 僱勞工劉永裕105 年1 月1 日至105 年12月工資清冊、10 5 年11月至106 年2 月之出勤紀錄，分別依勞基法第79條 第1 項第1 款及80條之1 ；第79條第2 項及第80條之1 規 定，分別裁處2 萬元及9 萬元罰鍰等情，有新北市政府勞 動基準法罰鍰裁處書附卷可參（卷一第165 至168 頁）。 準此，原告就兩造間於105 年1 月21日至106 年2 月間存 有僱傭關係之事實，已提出相當之事證證明，自堪認定。 ⒉被告雖抗辯原告所駕駛之系爭車輛為黃椽閑所有，原告係 受僱於黃椽閑，因黃椽閑與被告間有簽有靠行契約，系爭 車輛始登記於被告名下，兩造間並無僱傭關係等情。然查 ，被告與黃椽閑簽訂靠行協議書日期為105 年1 月15日， 而系爭車輛自101 年10月25日至105 年10月31日止登記之 車主為龍貓通運有限公司（下稱龍貓公司），105 年10月 31日迄今登記之車主為被告等情，有系爭靠行協議書及交 通部公路總局臺北區監理所花蓮監理站107 年6 月25日函 文檢附資料可考（本院卷一第65至67頁、第111 頁）。則 被告與黃椽閑於105 年1 月15日簽訂靠行協議書時，系爭 車輛之車主並非被告而為龍貓公司，遲至105 年10月31日 系爭車輛之車主始登記為被告，黃椽閑與被告於105 年1 月15日就系爭車輛所簽定靠行契約之真實性，顯有疑義。 。再觀諸原告於106 年2 月5 日上午10:16 分傳送予黃椽 閑之簡訊內容：如果老闆還真不相信我，認為那樣不高興 不舒服，我也只有請辭以示清白，人走了是非就沒了，只 是有些不捨大家相處一年多的日子，或有比較好的司機我 也可隨時配合，好聚好散，畢竟我們也是靠勞力換取應得 工資各不相欠，並沒有做出愧對公司的事來，很多事分分 合合廣結善緣，有需要我，說不定還能再聚等語；黃椽閑 於當日下午1:46回傳：我知道了…會轉告給老闆…；於下 午02:10 再回傳：" 劉大哥…人往高處爬，水往低處留， 你有好的工作就去爭取，這是人之常情，謝謝你的幫忙， 這種事情就不用告訴老闆了，我處理就可以，請你先還公 司之前的借款97350 就可以，我們會再找司機的…等語， 有簡訊翻拍照片及被告陳報狀在卷可按（106 年度板司勞 調字第28號卷《下稱調卷》第10頁、本院卷二第12頁）。 原告於向黃椽閑提出辭職時，黃椽閑第一時間反應為將轉 告老闆而非逕行同意原告之辭職，而黃椽閑為被告公司之 會計人員亦為被告所自承，足證原告並非受僱於黃椽閑， 而係受僱於黃椽閑所任職之公司即被告。再審諸上開簡訊 內容中亦提及原告對於被告尚有借款債務未清償乙節，衡 情倘兩造間並無僱傭關係，原告僅為黃椽閑僱用之司機， 被告對於原告並無薪資債務可資扣抵以保障其借款之清償 ，被告端無可能任意借款予原告。至於被告辯稱原告借貸 款項之債權人原為黃椽閑，被告因黃椽閑與原告間之糾紛 遭新北市政府勞工局裁罰11萬元，黃椽閑始將其對於原告 債權讓與被告公司等情。然如上開簡訊內容所示，原告於 106 年2 月5 日向黃椽閑表示辭職之意時，黃椽閑立即要 求原告需清償對於公司之借款9 萬7,350 元，足認被告對 於原告之債權並非於受新北市政府勞工局裁處罰鍰後始受 讓自黃椽閑。又被告若確因系爭事件而受有損失而欲請求 黃椽閑返還罰鍰之損失，自可自黃椽閑之薪資中扣抵而確 保該款項之回收，卻捨此而不為，反受讓原告之債權徒生 無法收取該款項之風險，實有違常情。被告又以原告薪資 均係黃椽閑所製作並提供原告確認為由，抗辯原告係受僱 於黃椽閑，然審諸黃椽閑為被告公司會計人員，則被告公 司員工之薪資資料由負責會計工作之黃椽閑製作並與員工 確認，亦符合公司之營運模式。綜上所述，被告上開辯詞 ，尚屬無據，無從採信。 （二）兩造間僱傭關係終止之原因為何？ 原告雖主張其於106 年2 月5 日以被告公司有勞基法第14 條第1 項第6 款之事由通知被告終止兩造間勞動契約，並 提出通知被告終止僱傭關係之簡訊內容為證。然觀諸原告 所提出當日其與黃椽閑之簡訊內容：原告：如果老闆還真 不相信我，認為那樣不高興不舒服，我也只有請辭以示清 白，人走了是非就沒了，只是有些不捨大家相處一年多的 日子，或有比較好的司機我也可隨時配合，好聚好散，畢 竟我們也是靠勞力換取應得工資各不相欠，並沒有做出愧 對公司的事來，很多事分分合合廣結善緣，有需要我，說 不定還能再聚等語；黃椽閑：我知道了…會轉告給老闆… 等語；原告：本來行情6 仟，削價到4 仟5 ，4 仟真是沒 有賺頭等語；黃椽閑：我知道了…會轉告給老闆…；請你 幫忙到15日前，看看任務怎麼安排了等語（調卷第10至11 頁）。原告於簡訊中僅稱請辭原因為表示其清白，又稱4 千沒有賺頭等語，然並未提及被告公司有何違反勞動契約 或勞工法令，致有損害其權益之情形。又參以原告迄至離 職後逾半年即106 年9 月20日始向新北市政府提出勞資爭 議案件調解申請等情（本院卷一第798 頁）。若原告係以 被告有違反勞動契約及勞工法令為由而提出辭職終止兩造 間勞動契約，為保障其自身之利益應會儘速提出勞資爭議 調解之申請。從而，原告上開主張洵屬無據。反觀黃椽閑 於收到原告辭職之意思表示後亦回復會轉告老闆，並又回 復請原告幫忙到15日前。顯見被告亦同意原告辭職之意思 表示。故被告辯稱兩造係合意終止系爭勞動契約之事實， 足堪認定。 （三）原告離職前之平均薪資是否為5萬4,000元？ 原告雖主張其離職前平均薪資為5 萬4,000 元，其計算方 式係以每日1,000 元加計小費800 元可領薪資為1,800 元 ，每月薪資即為5 萬4,000 元，並提出105 年4 月及11月 份之薪資單為證。然查，黃椽閑於105 年8 月4 日提供被 告公司2 種薪資計算方式供同事選擇，第一種以日薪計算 制：⑴日薪一天以1,000 元計算，依實際出勤（車）天數 計算哦！⑵出車沒領到小費的部份，請記報表，公司會另 外補給您！⑶若有額外的支出，例…停車費或水費…寄舖 等等，公司也會補給您…。⑶以日薪計算制，勞健保的部 份，公司就沒有補助了，要請您自行至公會加保…。⑷薪 資於每月5 號會匯至您提供的帳戶。原告於105 年8 月7 日以簡訊回傳：就選一，照上月這樣吧；ok嗎；黃椽閑回 復：您確定嗎？選一嗎？；原告：嗯，確定；謝謝等情， 薪資計算方式及簡訊翻拍照片存卷可按（本院卷一第113 頁至115 頁）。次查：原告105 年4 月份薪資單記載（卷 一第55頁） 本俸： 30,000 扣款- 借支3-3 期： 10,000 扣款- 借支4/24（老闆給的）： 10,000 扣款4/9 沒班. 休息： 1,000 本俸小計 9,000 小費- 易遊4/14-4/21-8 天 5,600 4/22-4/28-5 天 4,000 4/30-5/2-3天 2,400 小費-國旅4/24中台 1,100 4/27宜蘭 1,000 花蓮支援補給 1,600 其他4箱水 400 加油 500 輪胎工資 2,000 小費小計 18,600 薪資合計 27,600 原告105 年11 月份薪資單記載（卷一第57頁）： 代工日薪出勤天數28天 （11/28-11/29休息）： 28,000 扣款- 11/28預支3萬5： 35,000 小計 - 7,000 小費-國旅11/12慈濟中台 200 11/17北車-桃機 200 11/26新竹-桃園 800 11/30新莊國中-台中1日 1,000 小費-易遊11/12易遊送機 500 小費小計 2,700 薪資合計 -4,300 稽上可知，原告本俸之金額係以當月份實際上班天數乘以 1,000 元，與被告所提出第一種薪資計算方式相同。是兩 造所約定之薪資應為日薪1,000 元及依據當日載送客人行 程內容另給付金額不等小費。而原告所提出上開105 年4 月及11月薪資單顯示各月份領取之小費金額分別為1 萬8, 600 元、2,700 元；另被告所提出原告105 年8 月、9 月 、12月及106 年2 月薪資單顯示各月份之小費金額分別為 9,200 元、2,300 元、2,900 元及7,800 元等情，有該月 份薪資單附卷可稽（本院卷一第117 至123 頁）。亦即原 告每日之薪資雖固定為1,000 元，然每日可領取之小費金 額則取決於當日被告公司指示載送客人行程內容而有異， 不全然均為每日800 元，且當日休假因無載送客人行程亦 無小費可領取。再審諸兩造所提出目前僅保留之原告薪資 單即105 年4 月份、8 月份、9 月份、11月份、12月份及 106 年2 月份之各月份平均日薪分別為1,541 元、1,460 元、1,135 元、1,096 元、1,193 元、1,627 元，則以該 6 月份之平均日薪計算，原告之平均日薪為1,342 元【計 算式：（1,541 ＋1,460 ＋1,135 ＋1,096 ＋1,193 ＋1, 627 ）÷6 ＝1,342 】。則原告合理之平均月薪應為4 萬 260 元（計算式：1,342 ×30＝40,260），原告主張其平 均月薪為5 萬4,000 元，即屬無據。 （四）原告請求被告給付資遣費，是否有理由？ 按於勞動契約依勞動基準法第11條、第13條但書、第14條 及第20條或職業災害勞工保護法第23條、第24條規定終止 時，其資遣費由雇主按其工作年資給付，固為勞工退休金 條例第12條第1 項所明定。然系爭勞動契約係原告於106 年2 月5 日提出辭職後兩造所合意終止，並非原告以被告 有勞基法第14條第1 項第6 款之事由而終止等情，業經本 院認定如上。從而，原告既屬自願離職，其依據勞工退休 金條例第12條第1 項之規定，請求被告給付資遣費等情， 即屬無理由。 （五）原告請求被告給付特休未休工資，是否有理由？如有理由 ，得請求之金額為何？ ⒈按勞工在同一雇主或事業單位，繼續工作滿一定期間者， 每年應依左列規定給予特別休假，1 年以上3 年未滿者給 予7 日特別休假；特別休假日期應由勞雇雙方協商排定之 ，特別休假因年度終結或終止契約而未休者，其應休未休 之日數，僱主應發給工資」，107 年11月21日修法前勞動 基準法第38條第1 款及108 年2 月14日修法前勞動基準法 施行細則第24條第2 、3 款分別定有明文。可見特別休假 目的乃在確保勞工有休息、娛樂以及發揮潛力之機會。因 此，勞工在同一雇主或事業單位，繼續工作滿一定期間， 當然發生特別休假之權利。又勞工已請求特別休假卻遭雇 主拒絕，或客觀上勞工不可能使用該特別休假，致於年度 終結或終止契約而未休者，始能請求雇主給付未休特別休 假之工資（最高法院90年度台上字第1017號判決參照）。 ⒉經查，原告自105 年1 月21至106 年2 月5 日提出辭呈已 於被告公司繼續工作1 年以上。是被告應給予原告7 日特 別休假乙情，足堪認定。惟被告迄今並未提出公司員工請 休特別休假之方式，僅泛稱依照勞基法規定辦理。則被告 既未訂定特別休假之請假方式，原告於終止契約前客觀上 不可能使用特別休假。從而，原告請求被告給付7 日特休 未休工資，應有理由。又原告每日平均薪資為1,342 元等 情，業經本院認定如上，則原告可請求被告給付特休未休 之工資應為9,394 元（計算式：1,342 ×7 ＝9,394 ）， 逾此範圍之請求，即為無理由。 （六）原告請求被告給付延長工時之工資，是否有理由？如有理 由，得請求之金額為何？ 原告主張任職於被告期間每日加班4 小時之日數約有240 日，並主張依勞動基準法第30條第5 項之規定雇主應備置 出勤卡，被告應提出原告出勤卡或原告所駕駛系爭車輛之 圓餅圖以釐清原告於任職期間延長工時及休假情形。惟被 告抗辯公司於106 年年初搬遷至花蓮市過程中適逢颱風淹 水，絕大部分之出勤紀錄，已不慎遺失，故無法提出原告 工資清冊、出勤卡或所駕駛車輛之圓餅圖等相關資料。審 以被告公司因未備置原告工資清冊及出勤紀錄，已遭新北 市政府處以罰鍰2 萬元及9 萬元等情，有裁處書附卷可參 （卷一第165 至168 頁）。衡情被告應無甘受新北市政府 裁罰而故意不提出原告出勤卡之理。又觀諸被告於新北市 政府勞動檢查期間所提出僅保存之原告駕駛系爭車輛約20 日之派車單及圓餅圖並無超時加班之情，此亦為原告審視 該資料後確認無誤；而兩造所提出各自保留之105 年4 月 、8 月、9 月、11月、12月及106 年2 月之薪資單亦無記 載原告加班資料，亦即遍尋卷內已存之資料無任何原告任 職被告公司期間延長工時加班之紀錄或跡象，實無從推論 原告於任職被告公司期間確有延長工時工作之事實。再參 以兩造所約定之薪資除本俸為日薪1,000 元外，尚可依出 勤當日執行載送客人行程而領取金額不等之小費。依據兩 造所提出薪資表有關小費發放金額依據之行程記載，區分 為易遊網行程或國旅行程，而易遊網行程又區分陸團或韓 團或僅代接機市區觀光，及有無自由活動，國旅行程則加 註載送之起迄地點而給予不同金額之小費。則自上開有關 發放小費金額依據之各行程內容註解，可知該小費金額之 發放標準不排除包括考量該次行程預估工作時數。從而， 原告所領取之小費金額若已包含預計延長工時之工資，自 無再為請求延長工時工資之餘地。況原告若認被告違反勞 基法規定給付延長工時，卻未向雇主即被告表示應依勞基 法規定為給付或終止勞動契約，且長期領取其所認之較少 薪資，並未為一部清償之保留表示，亦可間接推知原告經 權衡自身利益後，已默示同意領取被告所核給之薪資。 （七）原告請求被告給付假日延長工時之工資，是否有理由？如 有理由，得請求之金額為何？ ⒈按勞工每七日中至少應有一日之休息，作為例假；又第36 條所定之例假、第37條所定之休假及第38條所定之特別休 假，工資應由雇主照給。雇主經徵得勞工同意於休假日工 作者，工資應加倍發給。因季節性關係有趕工必要，經勞 工或工會同意照常工作者，亦同，105 年12月21日修正前 勞基法第36條、第39條定有明文。又修正後第36條規定： 勞工每七日中應有二日之休息，其中一日為例假，一日為 休息日；第39條規定：第36條所定之例假、休息日、第37 條所定之休假及第38條所定之特別休假，工資應由雇主照 給。雇主經徵得勞工同意於休假日工作者，工資應加倍發 給。因季節性關係有趕工必要，經勞工或工會同意照常工 作者，亦同；104 年12月9 日修正發布、105 年1 月1 日 施行之勞基法施行細則第23規定：本法第37條所定紀念日 如下：一、中華民國開國紀念日：一月一日。二、和平紀 念日：二月二十八日。三、國慶日：十月十日。本法第三 十七條所稱勞動節日，指五月一日勞動節。本法第三十七 條所定其他由中央主管機關規定應放假之日如下：一、春 節：農曆一月一日至一月三日。二、兒童節：四月四日。 兒童節與民族掃墓節同一日時，於前一日放假。但逢星期 四時，於後一日放假。三、民族掃墓節：定於清明日。四 、端午節：農曆五月五日。五、中秋節：農曆八月十五日 。六、農曆除夕：農曆十二月之末日。七、其他經中央主 管機關指定者。準此，依勞基法規定，第36條所定之例假 、第37條所定之國定假日休假及第38條所定之特別休假， 雇主經徵得勞工同意於休假日工作者，工資應加倍發給， 至休息日則應依其工時計付延長工時工資。且原告於上開 例休假休息，雇主仍需照給工資。 ⒉經查，原告自105 年1 月21日至105 年12月31日任職期間 有49週，每7 天1 日，共計有49日例假；106 年1 月1 日 至106 年2 月5 日任職期間有5 週，每1 週應有2 日休息 ，共計有10日例休假；原告上開任職期間依據勞基法施行 細則第23條規定之休假日天數為16日（詳調卷第9 頁）。 是原告主張其於任職被告期間之例休假日共計75日等情（ 計算式：49＋10＋16＝75），應屬有據。另原告主張上開 75日之例假日其僅休息30日，被告於其餘45日上班日並未 給付加倍之工資等情，被告雖抗辯原告105 年8 月份、9 月份、12月份及106 年2 月份之休息天數分別為10日、13 日、16日及4 日，合計休息天數43日已超過原告所主張休 息30日。然被告訴訟代理人亦到庭陳稱，原告之薪資採日 薪制，所以原告休假日沒有給付薪資等語（本院卷二第16 8 頁）。亦即被告就原告依據勞基法第36條及37條得享有 例休假日，於原告休假未工作時，被告並未依勞基法第39 條規定給予原告當日薪資。故縱使原告於上開雇主應給付 工資之75日例休假期間休息未工作，原告亦可依勞基法第 39條規定，請求被告給予當日之工資，若出勤工作則應視 工作當日係休假日或休息日而發放加倍工資或依其工時付 延長工時工資。從而，原告請求被告應給予45日例休假工 資，應屬有據。再者，勞基法第36條、第37條及第39條有 關例休假雇主應給予工資之規定，並無明示排除日薪制之 勞工，被告抗辯原告採按日計酬，即不得主張例休假給薪 規定，要不足採。又原告平均日薪為1,342 元（詳上㈢說 明），則原告得請求假日延長工時之工資應為6 萬390 元 （計算式：1,342 ×45＝60,390），逾此範圍之請求，即 為無理由。 （八）原告請求勞保費部分，有無理由？ 原告雖主張被告自其到職日起至今，未曾為其辦理勞工保 險，業已違反勞工保險條例相關規定，惟被告未為員工投 保，僅係毋庸負擔應繳納之保險費，受有損害者為勞工保 險局。原告需因勞工保險給付受有損失始可向被告請求賠 償，而原告既未舉證證明確有損害發生，自無從請求被告 賠償損失。 （九）原告請求被告補提繳勞工退休金部分，有無理由？ ⒈按雇主應為適用勞工退休金條例之勞工，按月提繳退休金 ，儲存於勞工保險局設立之勞工退休金個人專戶。雇主每 月負擔之勞工退休金提繳率，不得低於勞工每月工資百分 之六，勞工退休金條例第6 條第1 項、第14條第1 項分別 定有明文。又前開所定每月工資，由中央主管機關擬訂月 提繳工資分級表，報請行政院核定之。勞工退休金條例第 14條第5 項亦有明文。復按勞工退休金條例第31條第1 項 規定，雇主未依該條例之規定按月提繳或足額提繳勞工退 休金，致勞工受有損害者，勞工得向雇主請求損害賠償。 該專戶內之本金及累積收益屬勞工所有，僅於未符合同條 例第24條第1 項所定請領退休金規定之前，不得領取。是 雇主未依該條例之規定，按月提繳或足額提繳勞工退休金 者，將減損勞工退休金專戶之本金及累積收益，勞工之財 產受有損害，自得依該條例第31條第1 項規定請求損害賠 償；於勞工尚不得請領退休金之情形，亦得請求雇主將未 提繳或未足額提繳之金額繳納至其退休金專戶，以回復原 狀（最高法院101 年度台上第1602號裁判意旨可為參照） 。 ⒉經查，原告主張被告於其105 年1 月21日至106 年2 月12 日任職期間未提繳勞工退休金乙節，被告並不爭執，而原 告任職期間平均月薪為4 萬260 元等情，經本院認定如上 。依勞工退休金月提繳工資分級表，其月提繳工資應為4 萬2,000 元，以雇主每月負擔之提繳率6%，被告每月應為 原告提繳2,520 元（計算式：42,000×6%＝2,520 ）。從 而，原告得請求被告補提繳至其勞工退休金專戶之金額為 3 萬1,500 元（計算式：2,520 ×12.5＝31,500）。 四、復按二人互負債務，而其給付種類相同，並均屆清償期者， 各得以其債務，與他方之債務，互為抵銷，民法第344 條第 1 項定有明文。經查，原告對於其尚積欠被告4 萬8,050 元 債務乙節並不爭執。被告對於原告負有前述6 萬9,784 元之 債務（計算式：9,394 ＋60,390＝69,784），而原告對於被 告4 萬8,050 元之債務，其給付種類相同，復均屆清償期， 則被告主張以原告對其所負之債務為抵銷，自屬有據。是經 抵銷後，被告尚應給付原告之金額為2 萬1,734 元（計算式 ：69,784－48,050＝21,734）。 五、末按給付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經 其催告而未為給付，自受催告時起，負遲延責任；其經債權 人起訴而送達訴狀者，與催告有同一之效力；遲延之債務， 以支付金錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延 利息；應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者 ，週年利率為5%，民法第229 條第2 項、第233 條第1 項前 段、第203 條分別定有明文。是原告主張以本件起訴狀繕本 送達被告之翌日即106 年12月30日（調卷第19頁）起，按年 息5%計算法定遲延利息，於法並無不合，應予准許。 六、結論，原告依勞基法第38條及第39條之規定請求被告給付特 別休假工資9,394 元；依勞基法第36條、第37條及39條之規 定請求被告給付假日延長工時工資6 萬390 元，共計得請求 金額為6 萬9,784 元，惟經被告主張以原告對被告之債務4 萬8,050 元抵銷後，原告得請求之金額為2 萬1,734 元，及 自106 年12月30日起至清償日止，按週年利率5 ％計算之利 息部分；依勞工退休金條例第31條第1 項規定補提撥3 萬1, 500 元至原告勞工退休金專戶部分，為有理由，應予准許。 逾此部分之請求，則無理由，應予駁回。 七、末按所命給付之金額或價額未逾50萬元之判決，法院應依職 權宣告假執行，民事訴訟法第389條第1項第5款定有明文。 查本件原告陳明願供擔保聲請宣告假執行，就其勝訴部分， 本院所命給付之金額未逾50萬元，依上開規定，本院就此部 分自應依職權宣告假執行，原告聲請願供擔保宣告假執行， 此不過促使法院職權發動，本院無須就其此部分為准駁之判 決，惟被告陳明願供擔保請准免為假執行之宣告，亦無不合 ，爰酌定相當擔保金額准許之。至原告敗訴部分，其餘假執 行之聲請，因訴之駁回而失所附麗，不應准許，應予駁回。 八、本件事實、證據已經足夠明確，雙方所提出的攻擊或防禦方 法及所用的證據，經過本院斟酌後，認為都不足以影響到本 判決的結果，因此就不再逐項列出，併此說明。 九、據上論結，本件原告之訴一部有理由，一部無理由，因此判 決如主文。 中 華 民 國 108 年 3 月 20 日 民事勞工法庭 法 官 王婉如 以上正本係照原本作成。 如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如 委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。 中 華 民 國 108 年 3 月 20 日 書記官 鄔琬誼