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臺灣板橋地方法院民事判決　　　　　　　99年度訴字第1408號 原　　　告　李留忠 訴訟代理人　崔駿武律師 複代理人　　徐秉義律師 被　　　告　張美珍 　　　　　　鄧廣明 共　　　同 訴訟代理人　趙元昊律師 　　　　　　黃慧仙律師 被　　　告　邱錦昌 　　　　　　林進福 前列二人共同 訴訟代理人　許瑞榮律師 上列當事人間請求損害賠償事件，本院於101年11月21日言詞辯 論終結，判決如下： 主 文 被告鄧廣明應給付原告新台幣伍拾柒萬壹仟伍佰玖拾柒元，及自 民國九十九年七月八日起至清償日止，按年息百分之五計算之利 息。 原告其餘之訴駁回。 訴訟費用由被告鄧廣明負擔十分之三，餘由原告負擔。 本判決第一項於原告以新台幣壹拾玖萬捌仟元供擔保後，得假執 行，但被告鄧廣明以新台幣伍拾柒萬壹仟伍佰玖拾柒元為原告供 擔保後，得免為假執行。 原告其餘假執行之聲請駁回。 事實及理由 壹、程序上理由 按訴狀送達後，原告不得將訴變更或追加他訴，但請求之基礎 事實同一，或不甚礙被告之防禦及訴訟之終結者，不在此限， 民事訴訟法第255條第1項第2款、第7款定有明文。所謂請求之 基礎事實同一，係指變更或追加之訴與原訴之主張爭點有其共 同性，各請求利益之主張在社會上可認為同一或關連，而就原 請求之訴訟及證據資料，於審理繼續進行在相當程度範圍內具 有同一性或一體性，得期待於後請求之審理予以利用，俾先後 兩者請求在同一程度加以解決，避免重複審理，進而為統一解 決紛爭者，即屬之。本件原告於民國（下同）100年7月28日具 狀追加被告邱錦昌、林進福為備位聲明，請求被告邱錦昌、林 進福依民法第184條第1項前段、第2項、第185條應負損害賠償 責任（見本院卷2第158至159頁）。查原告追加之訴與原訴皆 係本於因99年2月16日於新北市○○區○○街○○○○○○○○○○○號 處發生火災，原告請求損害賠償之同一基礎事實，有其社會事 實之共通性及關連性，且原告請求所主張之事實及證據資料， 於變更及追加之訴均得加以利用，雖被告張美珍、鄧廣明不同 意追加被告邱錦昌、林進福，惟原告上開訴之追加及變更，並 無使訴訟資料歸於徒勞之情事，茲為求紛爭解決一次性，亦不 甚妨礙被告之攻擊防禦及訴訟終結，是原告前開訴之追加及變 更，經核於法相符，應予准許。至於被告張美珍、鄧廣明則以 原訴與追加之訴間證據與訴訟資料無法互相援用、且原訴已進 行1年多，若追加被告邱錦昌、林進福不符訴訟經濟，不符合 民事訴訟法第255條第1項第2、7款云云，自不足採。 訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但擴張或減縮 應受判決事項之聲明，不在此限，民事訴訟法第255條第1項第 3款定有明文。原告原起訴主張被告應給付原告新台幣（下同 ）1,917,500元及自起訴狀繕本送達翌日起算之法定遲延利息 。嗣原告於101年6月26日減縮聲明為被告應給付原告1,670, 119 元及自起訴狀繕本送達翌日起算之法定遲延利息（見本院 卷3第10頁）。又原告於民國（下同）101年6月27日擴張聲明 明為被告應給付原告1,725,11 9元及自起訴狀繕本送達翌日起 算之法定遲延利息（見本院卷3第15頁），再於101年11月21 日言詞辯論期日擴張聲請請求被告應給付1,917,500元及自起 訴狀繕本送達翌日起算之法定遲延利息，並主張被告鄧廣明及 張美珍應負不真正連帶給付之責（見本院101年11月21日筆錄 ），核屬減縮或擴張訴之聲明，揆之前開規定，核無不合，自 應准許。 貳、原告方面 原告主張：原告向訴外人葉政男、葉政盛、葉政宗將三重市○ ○○段○○○段00000000000地號承租其中250坪部分之土地 ，並於其上興建廠房即門牌號碼為三重市○○街○○○號，下稱 系爭廠房）後，將其中約130坪鐵皮屋出租予訴外人莊武雄， 作為其子莊旭峰營業使用，被告鄧廣明、張美珍於新北市○○ 區○○街○○○號經營好墊行，被告二人為營利事業之負責人， 主觀上應注意其營業場所環境及設備之安全，且能注意卻疏未 注意，於99年2月16日13時21分許，好墊行辦公室東南側附近 處所，因電氣因素異常引燃釀成火災，延燒原告所有之系爭廠 房，致受有重建造廠房1,590,973元、天車216,527元，系爭廠 房，導致二個月不得向訴外人莊旭峰依系爭廠房租賃契約收取 租金之損害共11萬元，依民法第184條、185條及司法院例變字 第1號解釋之意旨，被告張美珍、鄧廣明對因其二人之疏失釀 成火災事故，致原告受有財產上損害者，即應對原告負不真正 連帶損害賠償責任，若鈞院認好墊行之實際負責人為邱錦昌、 林進福，應由被告邱錦昌、林進福二人負連帶賠償責任，爰依 侵權行為之規定，提起本訴，並聲明㈠先位聲明：被告張美珍 或鄧廣明應給付原告1,917,500元及自起訴狀繕本送達被告翌 日時起至清償日止按週年利率百分之五計算之利息。並願供擔 保請准宣告假執行。㈡備位聲明：被告邱錦昌、林進福應連帶 給付原告新台幣1,917,500元及自起訴狀繕本送達被告翌日時 起至清償日止按週年利率百分之五計算之利息。並願供擔保請 准宣告假執行。 被告張美珍、鄧廣明則以： ㈠好墊行並非起火點： 證人郭軒誠於警詢時稱「一開始先聽到爆炸聲，我抬頭從窗戶 看，火已經冒到屋頂上，我立刻打到119報案」，郭軒誠未進 入屋內，實難以判定何人之鐵皮屋始為起火點，且火災發生後 搶救人員到達現場時，係使用機械破壞三重市○○街○○○號鐵 捲門，建築物均已倒塌損壞，因搶救所需，已○○○區○○街 5之5號建築物夷為平地，已無從判斷何種損害，係因火災燒燬 ，或因拆屋而受損，自難研判何者燒燬狀況較嚴重，實難因此 而論「好墊行」廠房確為起火點。再者，電線短路引起火災主 要因短路時之溫度高達攝氏一千多度，引燃周邊可燃物品，引 起電線短路之原因很多，包括用電過量、絕緣裂化、鼠咬、配 置不當等，本件發生之原因為何？並無法證實，蓋鑑定報告書 中僅能證實有電氣過熱之情形，並無法判定過熱之原因，依鑑 定人王慈慧在刑事庭於99年5月25日審理時之證詞，認為電線 破損亦為電線短路原因之一，是以該電線短路之原因「不明」 。系爭火災之發生地點附近均為倉庫，平時即有老鼠出沒，訴 外人邱錦昌及林進福亦常設置補鼠器抓老鼠，火災發生時間係 農曆新年各家倉庫均無人在內，自無任何食物可供老鼠食用， 是以，老鼠只能在無人出入之廠房內到處覓食，是以自有可能 係因老鼠破壞電線線路而造成電線短路，鑑定報告及調查員均 無排除此可能性，故鼠咬亦有可能係造成起火原因之一，此亦 有台北縣消防局王慈慧小姐於99年10月5日就99年易字第2160 號公共危險案到庭作證之證詞可稽。 ㈡被告張美珍、鄧廣明並非實際負責人，事證如下： ⒈被告張美珍雖掛名為好墊行負責人、被告鄧廣明曾為好墊行實 際負責人，然被告二人在98年7月之後即非好墊行實際負責人 更未實際經營該商號，被告鄧廣明在98年7月1日後已將所經 營之好墊行之實際經營權交予被告邱錦昌及林進福，是以自98 年7月1日起被告張美珍、鄧廣明並非好墊行之實際負責人，並 有證人黎委政、戴榮坤、陳志鵬、張子宣、呂崇銘於鈞院審理 時證述被告鄧廣明已於98年7月間將好墊行交由被告林進福、 邱錦昌經營等情，另經證人陳吳麗珠於檢察署證述係由林進福 、邱錦昌交付水電費等情，足以證明被告鄧廣明並非實際負責 人至明。 ⒉被告鄧廣明雖消防局之談話筆錄稱自己是「負責人的先生」， 鄧廣明之真意係指「掛名之負責人的先生」，然消防局之訪談 僅擇重點記錄，並非逐字記錄，案發當天警方欲通知好墊行之 負責人到現場時，係通知林進福，林進福要回台中過年初六才 回台北，林進福便將公司電話轉接至自己手機，倘若被告鄧廣 明係負責人，且被告鄧廣明有從新竹回台北過年，何須由遠在 台中之人轉接，是以由此便可得知被告鄧廣明非實際負責人。 ⒊邱錦昌係被告張美珍之外甥（即張美珍之姊張此之子）、林進 福（即邱錦昌之鄰居暨朋友），自76、77年開始，該二人即在 「好墊行」工作迄今，因林進福遭逢此鉅變，不及北上時，經 林進福之通知代赴火災現場，亦屬人之常情，原告以被告接到 通知趕赴火災現場為由即認被告為好墊行之實際負責人，顯屬 臆測之詞，並不足採。 ⒋被告鄧廣明在97年10月要交付下期之6張支票時即告訴房東陳 聯溪，欲將好墊行交給邱錦昌、林進福經營，不再承租，並由 其考慮，陳聯溪願意降價4000元，並於8月26日達成協議：「 租金降為54000元，由被告鄧廣明履行完98年之契約並開付票 據交房租，待新一年（即99年2月起）租約開始時再由邱錦昌 、林進福自行和房東陳聯溪談租約及簽約事宜」，之後因本件 火災後即未再論及。原告所提之張美珍與陳聯溪租賃契約起迄 時間係98年5月5日起至99年5月4日止，此期間係在房東陳聯溪 之妻要求下所簽，且當時被告鄧廣明僅係為了辦理失火證明等 文件而代其妻簽署（因被告之妻為掛名負責人），此外亦可由 該契約之租金「2萬元」非實際金額54000元可知，此契約非原 本約定之契約，純係為辦理失火證明等文件而於99年2月火災 發生後才簽署，內容均係房東陳聯溪之妻所填寫，被告基於多 年來之情誼及信任未細觀其內容即簽署，且告訴人陳聯溪之妻 因怕被告日後辦理變更登記會有稅務問題而要求租金改寫2 萬 元，是以上開契約內容顯與實情不符。 ⒌大益公司向被告鄧廣明承租好墊行北側廠房約10多年，因租金 降價遂向被告要求降價，被告鄧廣明也答應大益公司降1000 元之要求，此外，因近來被告回新竹居住愈來愈難找要交房租 都要來好幾次，證人楊秀琴亦要求被告給帳號付房租，被告鄧 廣明便當場告知其已退休，今年約滿後請證人楊秀琴向邱錦昌 、林進福或陳聯溪討論後續租屋事宜，剩下4個月之房租因被 告有時會回台北再交給他即可，不用特地去銀行匯款，由上述 可知98年係被告向陳聯溪承租好墊行之廠房，且98年上半年亦 係被告轉租予大益公司，是以被告接受大益公司降租金之要求 顯係合於契約之規定，實不足以證明被告係好墊行之實際負責 人。被告鄧廣明從未自認係好墊行經營者，亦無和任何人談及 賠償等事，原告所言不實，被告均否認之。 ⒍好墊行在98年7月1日由邱錦昌、林進福經營後原係認為在房屋 租約到期後在新的一年再來辦理變更登記事宜，惟98年7月1日 後好墊行之營虧即由邱錦昌、林進福自行負責，是以98年7月1 日後好墊行之稅捐、發票、會計師的記帳費亦均係邱錦昌、林 進福所支付，與被告無涉。好墊行係一家庭式公司，且被告鄧 廣明、張美珍與邱錦昌及林進福二人有親誼關係，而鄧廣明、 張美珍退出經營後尚未屆滿領退職金的年紀，方將勞保以原申 報薪資續掛於好墊行，因此會有「實際」負責人與「掛名」負 責人之區別。 ㈢原告請求廠房費用：否認原告提出原證1租賃契約及原證2、11 估價單之形式及內容之真正，且系爭廠房之施作是在80年11 月1日，距離發生火災已19年，已超過固定資產耐用年限，僅 剩殘值，另鑑定報告並未計算折舊，無法確認系爭廠房施作相 關材料如C型鋼、烤漆板、高壓螺絲、屋頂蓋板、吊車等施工 進料數量及規格、難以鑑定報告認定系爭廠房之重建價值，再 者，另本件土地徵收為101年2月24日，均在原告請求或起訴之 後，並無最高法院101年度台上字第115號判決之適用。另天車 並未燒毀，原告請求天車之損害並無理由，且已逾五年之耐用 年限，僅剩殘值， ㈣聲明：原告之訴及假執行之聲請均駁回，如受不利判決，被告 願供擔保請准免為假執行。 被告邱錦昌、林進福則以： ㈠被告否認本件火災之發生被告二人具有過失，台北縣政府消防 局火災原因鑑定書其火災原因研判結論，亦僅謂本案起火原因 以電氣因素異常引燃之可能性較高，實不得以此臆測性之研判 結論，推論被告二人就該火災之發生具有過失。被告邱錦昌係 張美珍之外甥，被告林進福係邱錦昌之鄰居暨朋友，邱錦昌及 林進福二人自76年左右起即在好墊行任職工作，98年6月起， 邱錦昌、林進福受讓好墊行之營業從事塑膠板之買賣。 ㈡原告起訴主張受有鐵厝重新施作、電氣修繕工程、電力申請、 租金損害、鐵厝拆除、廢棄物清除等損害，業據提出原證1 、 2 、9 、10、11、13等為證，惟被告否認原告受有該等損害， 均未計算其折舊（鑑定報告中亦然），是原告就其主張及請求 未盡其舉證責任，原告之訴自無理由。被告二人就本件火災之 發生並無過失，退萬步言，原告在客觀上可能之範圍內未能提 出證據以證明其所受損害之實際金額（即折舊後之金額）前， 原告主張折舊部分應由被告舉證，顯係將舉證責任推由被告負 擔，已違背民事訴訟法第277 條及上述判決意旨，其請求鈞院 依職權審酌折舊計算方式，自亦於法不符，且依據新北市政府 函覆系爭廠房興建於88年6 月12日之後，不予以核發救濟金， 果原告主張系興建於81年1 月10日，應以無擅自改建、增建、 新建為前提，惟原告最後一次修繕為89年間，亦無從核發救濟 金。本件土地徵收為101 年2 月24日，均在原告請求或起訴之 後，並無最高法院101 年度台上字第115 號判決之適用。 ㈢聲明：原告追加之訴及假執行之聲請均駁回。如受不利判決願 供擔保請准免為假執行。 兩造不爭執之事實 原告主張99年2月16日13時21分新北市○○區○○街○○○○○○○ ○○○○號等廠房發生火災，延燒原告之廠房燒燬等事實，有新 北市政府消防局99年7月19日北消調字第0000000000號函所 附之火災原因調查鑑定意見書可按，且為被告所不爭，堪信 為真實。 本件爭點及本院判斷： 原告主張被告經營之好墊行於99年2月16日失火，延燒燒燬原 告之廠房，爰依據民法第184條第1項、第185條之規定，請求 如訴之聲明，被告則以前詞置辯，因此，本件應審究者為㈠99 年2月16日火災之起火點是否為好墊行？㈡好墊行之實際負責 人為何人？㈢原告得請求之金額為何?茲分述如下： ㈠99年2月16日火災之起火點是否為好墊行？ ⒈刑事訴訟判決所認定之事實，固非當然有拘束民事訴訟判決之 效力，但民事法院調查刑事訴訟原有之證據，而斟酌其結果以 判斷事實之真偽，並於判決內記明其得心證之理由，即非法所 不許（參照最高法院67年台上字第2674號及49年台上字第929 號判例）。刑事訴訟所調查之證據，及刑事訴訟判決所認定之 事實，並非當然有拘束民事訴訟之效力，然法院依自由心證判 斷事實之真偽時，所斟酌之辯論意旨及調查證據之結果，非不 得參酌刑事認定之事實及已調查之證據以為據。 ⒉前揭火災之發生，經現場勘查，起火戶之西北側上方夾層金屬 支架受燒後向北側處傾倒、塌陷，西南側廁所之水泥牆面近南 側入口保持完好，近北側處則受燒剝落，破裂，顯見火勢由北 側往南側方向延燒，起火戶內部建物鋼樑支架及物品，均已愈 靠西側、北側方向愈嚴重，交集處約為起火戶之辦公室附近區 域起燃○○○區○○街○○○號南側屋頂金屬樑架靠近辦公室東 南側上方處呈嚴重變色，變形，彎曲貌，顯見該處燃燒時間較 長或火勢較為濃烈，檢視辦公室東南側屋頂樑架變色，彎曲程 度最顯嚴重，其地面相對未置放置有一張金屬辦公桌，該辦公 桌嚴重受燒變色，變形，清理辦公桌附近地面，發現該址水泥 地呈現異常破損，研判起火點應為好墊行之辦公室東南側附近 處所，起火原因經排除危險物品、化工原料引自燃、人為縱火 引燃、遺留火種、煙蒂、線香引燃等可能性，其較為合理可能 之原因乃係「好墊行」電氣因素異常所引燃（起火處係在前揭 廠房辦公室東南側處所），亦即因前揭廠房於案發時係處於通 電中之狀態，而放置於該店地面上之延長線連結過多電器設備 ，產生過熱之異常狀況，遂引燃致災之事實，業據消防局鑑定 無訛，有該局99年3月9日出具之火災原因調查鑑定書及所附之 談話筆錄、各該示意圖、該局化學實驗室證物鑑定報告書、現 場採證照片等資料附卷可稽（見本院卷1第28至105頁），並經 證人即承辦本件火災鑑定及撰寫鑑定報告之消防局火災調查科 人員王慈慧於另案審理時證稱：我們整個研判的順序是從起火 戶、起火處，接下來才是起火原因。依據現場遺留物品來研判 火流的方向，排除5之2、5之5這二戶是起火戶，且這二戶燃燒 的情況是比較輕微的。我們認定起火戶是在5之3（按即「好墊 行」），當時該起火戶的電源是通電的狀態，因為總電源的無 熔絲開關有跳脫的現象，總電源開關在正常時會呈現開或關， 但如果跳電的話，開關才會跳脫到中間，代表該起火戶是在通 電的狀態。我們在現場發現電源線有多處斷裂、熱熔痕的現象 ，就是電線可能因為短路或過熱，因為瞬間高溫，讓它產生熔 珠現象，再經過現場高溫，讓其燒熔，所以才有熱熔痕的現象 。本案從外觀上是一個熱熔痕，不是一個通電痕，因為已經整 個燒熔，無法研判有無多孔狀態，即便用微觀金相法，還是熱 熔痕，看不到孔隙，也無從判斷多孔狀態，所以我們並沒有進 一步用微觀金相法研判。一般電氣短路或過熱，可能的原因是 電流異常、電器本身故障、漏電或可能是電線批覆破損，但本 案我們並沒有發現有老鼠、壁虎等動物屍體，也沒有發現電線 被咬的痕跡，所以電線批覆破損的可能性較低。就我們在現場 發現的跡證，有延長線的墊片及其他很多電器用品，且屋主就 是現場負責人鄧廣明說延長線上面插了很多電器用品，實際上 我們查看確實也是有很多電器用品，所以我們在研判時，認為 因為延長線連結過多的電器設備，所以導致過負載或過熱等異 常情形等語（見99年度易字第2160號判決【以下簡稱第2160號 】，本院卷2第71頁），核與經驗法則及論理法則無違，堪信 為真實。被告抗辯系爭廠房因救災原因已因大型機械夷為平地 ，難以認定系爭廠房為起火點，及可能因老鼠咬破電線，致電 線短路之原因云云，難以採信。 ㈡好墊行之實際負責人為何人？ ⒈被告鄧廣明部份： ⑴被告抗辯已將好墊行轉讓於邱錦昌、林進福一節： 被告邱錦昌、林進福2人於刑事庭第一審審理時，經隔離訊問 ，邱錦昌就辯護人質以：「98年7月以後，你的勞健保有無變 更？」之問題，竟回稱：「我不曉得。」等語（見本院101 年 度易字第1459號判決），林進福就檢察官質以：「既然你已經 是負責人了，為何不將勞健保費用自己做處理？」時，亦證稱 ：「那時候沒想這麼多」等語（見本院101年度易字第1459號 事件【以下簡稱1459號事件】同日審判筆錄第27 頁），渠等 顯就勞健保之加退保情形毫無所悉；就關於「好墊行」報稅之 問題，邱錦昌、林進福均證稱：報稅時均係事務所人員來說多 少錢就以現金支付，不用提供資料給會計人員云云，核與證人 即宏朋會計師事務所外務人員呂崇銘於刑事庭審理時證述：「 （問：請解釋關於你們幫好墊行報營利事業所得稅，好墊行要 提供你們哪些資料？）就是進銷項發票，每月去收送，差不多 年底時還有一個薪資，大約是1月份會去拿薪資表、各類所得 （薪資扣繳、執行業務扣繳、租賃扣繳），比如租賃要租賃所 得人資料，租賃扣繳要超過2萬元才會扣繳。以好墊行來說， 每月沒有超過2萬元的租金，就不用扣繳，所以他們一月就給 我們薪資表而已。（問：薪資表是你傳真空白過去，他再傳真 給你，還是你去收？）薪資表是在我12月送1、2月發票時就交 給他們，他們寫好後，用傳真或是我剛好去收送發票時拿。」 」等語（見本院1459號案件101年6月28日審判筆錄第14、15頁 ）迥異。倘如渠等所言，渠等自98年7月起即為「好墊行」實 際經營人迄今，豈有對報稅應提供之資料全然不知之理？ ⑵98年7月被告轉手時贈送之剩餘貨物價值為何乙節，被告邱錦 昌證稱：3至5萬，被告林進福則證稱：2至3萬元，顯見渠等就 接手「好墊行」經營時之商號財產並未精算，且就本件失火時 之財產損失乙節，邱錦昌證稱：未仔細估算等語，林進福則證 稱：3、40萬元，僅大概估算云云，渠等證詞亦有極大差異， 更於渠等先前證稱：因無經營經驗而不敢貿然承接「好墊行」 云云之嚴謹態度大相逕庭，反觀自稱斯時已非「好墊行」實際 負責人之被告於火災當日應消防局詢問時清楚說明「好墊行」 之火災財產損失約30萬元等語，綜合上情，倘證人邱錦昌、林 進福確自98年7月1日起為「好墊行」實際負責人，竟對勞健保 變更事宜、報稅需提供之資料為何、接手「好墊行」時剩餘貨 物價值各節均毫無所悉，且渠等對本件火災發生後「好墊行」 之實際損失至今未逐一列出項目計算全部損失等情，實與一般 商號之實際負責人之反應迥異。 ⑶邱錦昌與被告配偶張美珍為姨甥關係，邱錦昌、林進福並在「 好墊行」任職10餘年，渠等關係良好且密切，而本件火災發生 時，「好墊行」之實際負責人為何人，不僅攸關失火罪之刑事 責任（6個月以下有期徒刑），更重要者為，因火勢波及鄰近 建築物，造成鉅額損失，何人應負擔此數額龐大之損害賠償責 任？查邱錦昌、林進福並無資力，而被告鄧廣明、張美珍99 年度名下有多筆不動產，財產總額分別在500萬元以上、300萬 元以上等情，有被告四人稅務電子閘門99年度財產所得調件明 細表4份可憑（見本院卷3第88-117頁），是邱錦昌、林進福承 擔本案失火罪責，僅需易科罰金或易服社會勞動即可免責，甚 至可能由被告鄧廣明等人代付易科罰金之款項，民事部分因證 人邱錦昌、林進福並無資力，債權人無從實際取得損害賠償， 然被告鄧廣明名下之財產，業經原告聲請假扣押，而遭到強制 執行之風險，且刑法之偽證罪雖為7年以下有期徒刑之重罪， 卻未必遭發覺及追訴處罰，兩相比較，被告邱錦昌、林進福自 認為好墊行之負責人，在於脫免被告鄧廣明之民事侵權行為責 任。再者，被告邱錦昌、林進福受雇於被告鄧廣明，自97年起 至99年期間，薪資所得為262,800元，每月平均薪資約僅21,90 0元，有被告邱錦昌、林進福二人之稅務電子閘門97年至99 年 財產所得調件明細表2份可考（見本院卷3第108- 117頁），被 告邱錦昌、林進福二人薪資微薄，僅足以生活所需，被告邱錦 昌、林進福二人自無可能有多餘之資金，買受好墊行經營及相 關設備。 ⑷「好墊行」為獨資商號，其轉讓非屬商場交易之小事，常人均 知應審慎處理，以明各項權利義務關係。被告與證人邱錦昌、 林進福縱因有前述親誼關係未即時辦理營利事業負責人之變更 登記，衡情亦至少應簽訂「好墊行」轉讓之相關書面契約為是 ，然渠等就「好墊行」之轉讓竟未簽訂任何書面契約，且自98 年7月1日轉讓起迄99年2月16日火災發生時已7月有餘，卻遲遲 未辦理相關營利事業負責人、勞健保變更登記等，實與常情有 違。是邱錦昌、林進福關於渠等自98年7月1日起受讓「好墊行 」經營權之證詞有諸多歧異，且違反常情，毫無足採。 ⑸證人陳聯溪即出租廠房於被告鄧廣明之房東於2160號案件審理 時證稱：發生火災後，我打電話給鄧廣明，他跟我講說他在泰 山要回來了，聲音聽起來很緊張。鄧廣明後來有趕到火災現場 ，我在現場跟他講說人家說起火點是從他那邊發生起來的，他 說如果是從他那邊起火的，他就會負責，當時他也很害怕是從 他那邊起火的。之後鑑識的小姐有說起火點是在好墊行那裡， 所以我們都認定好墊行要來負責，大概過了一個禮拜之後，我 請人估價修復廠房所需費用，並把估價單拿給鄧廣明看，鄧廣 明的意思好像是說如果他直接把錢賠償給我們，沒有什麼公信 力，對他沒有保障，所以我建議他到三重市調解委員會調解， 他就跟我說好。後來我有打電話跟李留忠說鄧廣明願意賠償但 希望調解的事，並要李留忠再去聯絡其他被害人。調解時，鄧 廣明和張美珍都有到場，我、李留忠、莊旭峯及大益的人也有 到場，但鄧廣明還是張美珍說如何確定火是從他們那邊燒起來 的，當時鑑識報告還沒有出來，只是之前鑑識的小姐這樣說， 所以他們不承認是在他們那邊起火。鄧廣明從火災發生後從來 沒有提過好墊行的負責人不是他，而是邱錦昌、林進福，他只 是不承認起火點是在好墊行，且調解當天邱錦昌、林進福也沒 有到場等語（見2160號判決，本院卷2第72頁背面）；另於本 院審理時證述：好墊行自98年5月5日起至火災發生前，均由被 告鄧廣明或張美珍承租，並支付租金，實際經營人為被告鄧廣 明夫妻，被告鄧廣明於調解時，僅否認起火點，並未否認為好 墊行之實際負責人，不知道好墊行轉讓之事實，因此，火災發 生通知被告鄧廣明等語（見本院卷1第163頁、99年10月13日筆 錄），另原告李留忠於本院2160號案件審理時亦證稱：火災過 一、二天後，鄧廣明有透過陳聯溪跟我講說如果證實火災是從 好墊行發生的，也就是鑑定出來起火點是在好墊行的話，他願 意負全部賠償責任。後來他又透過陳聯溪說要到調解委員會比 較有公信，叫我去申請調解，我就去申請調解。調解那天鄧廣 明和張美珍都有到場，鄧廣明就說是不是從他那邊燒的還是不 太清楚，所以調解並沒有成立。鄧廣明從火災發生之後，從來 沒說過他不是好墊行的負責人，負責人是別人，是後來我到偵 查庭時，才得知好墊行負責人突然變成邱錦昌、林進福。邱錦 昌、林進福從未出面洽談賠償事宜，調解時也沒有出現過等語 （見本院卷2第73頁）；另案原告莊旭峯於2160號案件審理時 證述：火災發生後，鄧廣明的房東陳聯溪有打電話來跟我父親 講說鄧廣明說有誠意要跟我們去三重市調解委員會調解，說要 約時間。後來調解時，鄧廣明和張美珍都有來，鄧廣明一來就 說他不承認火是從他們那邊燒起來的，因為他沒有親眼看到， 他不承認，所以調解就不成立。鄧廣明當時只是不承認起火點 在好墊行，並沒有提到過好墊行實際負責人不是他。調解時邱 錦昌、林進福也沒有到場等語（見本院卷3第73頁），前揭證 人之證詞始終一致，並互核相符，足見被告鄧廣明於本件火災 發生後，即親赴現場瞭解處理，並在現場向證人陳聯溪表示若 起火點在「好墊行」，即願賠償之意，復於嗣後初步得知鑑識 結果後，即請證人陳聯溪聯絡其他被害人至臺北縣三重市調解 委員會申請調解本件火災賠償事宜，以昭公信。然於調解當時 ，被告及其妻雖否認起火點係在「好墊行」而拒絕賠償，然並 未提及「好墊行」之實際負責人已有更替、渠等係代理邱錦昌 、林進福而來之事，邱錦昌、林進福於本院審理時亦證稱：事 前不知被告去調解等語，可徵被告於本件火災發生後仍為「好 墊行」實際負責人，始緊急到場瞭解處理，並向陳聯溪告知如 係「好墊行」引起火勢，願意賠償之意，且始商請陳聯溪聯絡 其他被害人申請調解賠償事宜。被告鄧廣明應係事後得悉原告 等索賠之金額超出其原先預估之金額，不願負擔，方轉念商請 仍為其員工之邱錦昌、林進福出面承擔本件火災之民刑事責任 甚明。再者，證人李余典即調解委員於本院審理時證述：被告 鄧廣明於調解時僅否認起火點為好墊行，並未談及是否為好墊 行之實際負責人等語（見本院卷第163頁背面、99年10月13日 筆錄），證人陳欽煦、楊美秀即向被告鄧廣明承租廠房之房客 於本院審理時證述：自85年起至火災發生時，均向被告鄧廣明 承租，並親自支付租金於被告鄧廣明或張美珍，不認識被告邱 錦昌、林進福，好墊行之實際經營人為鄧廣明或張美珍等語（ 見本院卷1第164 頁、99年10月13日筆錄），足見，好墊行之 實際經營人為被告鄧廣明，並非被告邱錦昌、林進福二人等情 ，堪以認定。 ⑹被告鄧廣明於火災發生當日即99年2月16日接受消防局隊員詢 問時供稱：「我在○○街000號1樓的好墊行（美墊車底板）工 作，是負責人的先生」、「（問：你是何時知道發生火警？ ...）我當時跟家人在家裡休息（三民街17號1樓），13時55分 左右好墊行的員工及房東打電話通知我好墊行發生火警，我跟 我老婆立即到達現場」、「火警發生之原因為何你知道嗎？） 不知道，已經有兩三天沒在好墊行工作，不過有進去好墊行牽 車」、「（問：...，此次火災財物損失多少？）財物損失約 30 萬元」等語（見板檢99年度偵字第10791號卷第29、30頁） ，可見被告鄧廣明於火災發生當日接受調查時，猶承認其任職 於「好墊行」，「好墊行」（登記）負責人為其妻張美珍，好 墊行「員工」打電話通知發生火災；如被告鄧廣明斯時已非「 好墊行」之實際負責人，且業已退休，而自98年7月1日起將「 好墊行」全部轉讓被告邱錦昌、林進福經營，為何「好墊行」 發生火災後，其陳稱「好墊行」之員工（即林進福）立即通知 其此事，再由其偕同其妻緊急配合到場處理？且為何其僅在火 災發生前「兩三天」未在「好墊行」工作（蓋依被告鄧廣明抗 辯其已自98年7月1日起退休，實際上應有長達7個多月未在「 好墊行」工作為是），其既已將「好墊行」全部資產轉讓移交 邱錦昌、林進福，其已對「好墊行」之相關資產毫無權利可言 ，亦應無再接觸知悉之情，為何其猶陳稱此次火災損失之財物 約30萬元，反而，被告邱錦昌、林進福對於火災之財物損失， 毫無所悉，益證被告鄧廣明於火災發生當時仍係「好墊行」之 實際負責人，其始於火災發生後第一時間接獲員工即林進福告 知發生火災之電話，且被告鄧廣明稱林進福為「員工」一詞， 並非出於口誤，緊急偕同其妻緊急趕赴現場處理，並於受詢時 供稱其僅約兩三天未在好墊行工作（蓋案發當日係屬大年初三 ，故有兩、三日之年假期間並未工作），復能估算好墊行所受 損失約30萬元；此外證人王慈慧於另案審理時亦證稱：其等於 現場調查火災原因時，被告鄧廣明係以屋主即現場負責人之身 分在場說明等情（見本院卷3第133頁），更見其明。是被告鄧 廣明、邱錦昌、林進福，均僅為彼此杜撰勾串之詞，要無足取 。 ⑺好墊行各項書面資料顯示： ①「好墊行」前揭廠房前乃鄧廣明向證人承租，迄至本件火災發 生時，並未變更為林進福、或邱錦昌，並由鄧廣明簽約並簽發 支票支付租金等情，業據證人陳聯溪於本院審理時證述明確（ 見本院卷1第161頁、99年10月13日筆錄），亦有原證9、13 房 屋租賃契約書影本1份附卷可按（見本院卷1第140-141頁，本 院卷2第15至35頁）。被告鄧廣明雖抗辯該租約係因火災後重 新簽訂，並偽填租金金額云云，然查，租賃契約並非以書面為 必要，證人陳聯溪既已證述自98年8月至99年2月16日火災發生 為止，均由鄧廣明承租，應為真實。被告鄧廣明前開抗辯，並 無可取。 ②被告鄧廣明自97年7月1日起之投保薪資為4萬2,000元，迨至98 年7月1日起反增為4萬3,900元，其投保薪資遠高於被告邱錦昌 、林進福之2萬1,900元，有勞工保險局101年10月29日保承資 字第0000000000號函附之勞工保險被保險人投保資料表可按（ 見本院卷3第122-126頁）；是被告鄧廣明、張美珍、邱錦昌、 林進福既均一致供稱「好墊行」自98年7月1日起即轉交被告邱 錦昌、林進福經營，亦即全數資產均轉讓被告邱錦昌、林進福 ，被告鄧廣明業已退休，則「好墊行」之營利事業負責人自應 儘速變更為邱錦昌、林進福，「好墊行」前揭廠房之承租人亦 應變更，蓋若不予變更，「好墊行」之稅捐、租金等支出及其 他相關義務，法律形式上將仍由被告張美珍負責，對被告鄧廣 明張美珍顯然不利。然本件火災發生當時，距98年7月1日已長 達7個多月，被告鄧廣明、張美珍、邱錦昌、林進福竟遲遲未 辦理前揭名義變更，明顯有違常情。況被告鄧廣明既已實質脫 離「好墊行」之經營，亦非好墊行之員工，本應辦理「好墊行 」勞保之退保，何以迄火災後之99年9月仍由「好墊行」為被 告鄧廣明、張美珍投保勞工保險，且投保薪資金額竟遠高於後 來實際擔任負責人之被告邱錦昌、林進福，顯然悖於經驗法則 ，益徵被告鄧廣明於本件火災發生當時猶係「好墊行」之實際 負責人，始未辦理營利事業負責人變更登記及前揭廠房租賃契 約承租人變更，亦毋庸辦理勞保之退保，且其勞保之投保薪資 亦始會遠高於被告邱錦昌、林進福。 ⑻被告鄧廣明抗辯其非好墊行之實際負責人，並以證人即與好墊 行業務來往之廠商黎委政、陳志鵬、張子宣、戴榮坤、證人即 會計師事務所外務人員呂崇銘、陳吳麗珠之證詞為據，然查： ①證人黎委政於偵查時證述：「...我從90年開始跟好墊行有業 務往來關係，最近一次業務往來是99年3月，先前都是鄧廣明 在接洽，後來從去年6月開始，我都是跟師傅，綽號小胖（按 即證人林進福）的男子接洽，該公司另有一個叫大胖（按即證 人邱錦昌）的業務，我聽同行說，公司現在是由大胖及小胖在 經營。」云云（見板檢99年度偵字第10791號卷第123頁99年5 月5日訊問筆錄），然查，證人黎委政前揭關於「好墊行」現 由被告邱錦昌、林進福經營之證詞乃係「聽同行說」，並非其 親身見聞，且縱認其之後業務多與證人林進福接洽，然此與「 好墊行」之實際負責人為何人並無必然關聯，核其證詞，並非 可採。 ②證人陳志鵬即好墊行之客戶於本院審理時證稱：鄧廣明從未通 知證人好墊行換人經營，好墊行後來好像過戶給員工，伊係於 房屋燒掉之後才知道，是房屋燒掉後1個月師傅才告訴伊「好 墊行」已過戶至他們名下云云（見本院卷1第237頁、99年11月 17日筆錄），惟證人陳志鵬知悉「好墊行」經營權轉手事宜既 係在本件火災發生後之99年3、4月間始由被告邱錦昌、林進福 告知，然被告邱錦昌、林進福已頂替被告鄧廣明自認為實際負 責人，已非事實，詳述如前，證人陳志鵬聽聞自渠等之證詞自 無足取。 ③證人張子宣於本院審理時證述：伊自76年起賣東西給好墊行， 76年起老闆是被告，後來98年8、9月間由兩位師傅大胖、小胖 接手好墊行，98年8、9月間被告鄧廣明通知伊換人經營，98年 2 月間大胖有跟伊說換人經營，到98年7月才換人做云云（見 本院卷1第237-238頁，99年11月17日筆錄），另證人戴榮坤於 本院審理時證述：伊為匯豐汽車股份有限公司三重分公司員工 ，伊公司之前跟「好墊行」有簽約，97年以後係伊私下與「好 墊行」交易，伊自94年間起與「好墊行」之人接觸，之前跟被 告接觸，98年7月1日改跟「好墊行」的大胖、小胖，98年7月1 日起錢是跟大胖算，98年6月大胖說老闆要將「好墊行」轉給 他們經營，98年7月1日以後現金付給大胖云云（見本院卷1第 236-238頁、99年11月17日筆錄），然查，證人張子宣與被告 有長達20餘年之交情，且迄今還會聯絡、一起騎腳踏車等等， 證人戴榮坤則與被告有長期業務上往來，有時還會去好墊行聊 天等情，此經該二證人於偵查中證述在卷（詳板檢99年度偵續 字第652號卷第89至93頁），顯見渠等與被告有相當情誼，證 詞不免有迴護偏袒被告之嫌。然從證人張子宣出之應收票據明 細往來明細可知，98年7月24日以後至98年11月11日以前的往 來（見本院卷1第272頁、第277頁及第279頁）共計10萬3700元 ，係由被告鄧廣明簽發票號為「XC0000000」、發票日為98年 11月30日之支票支應（即被證4華南商業銀行存款往來明細表 暨對帳單頁次6亦可知）。可知，斯時仍係以被告鄧廣明之支 票支付貨款，證人張子宣證述自98年8、9月開始向二位師傅收 錢一事，顯屬不實。另原告聲請向華南商業銀行南三重分行調 閱票號0000000、0000000、0000000、0000000、0000000，支 票發票日均為98年11月30日、98年12月31日（見本院卷2第 52-55 頁），果被告鄧廣明於98年7月之後已將好墊行交由被 告邱錦昌、林進福經營，何須於前開期日仍簽發自己之支票支 付好墊行貨款，從而，證人張子宣之證詞，自無從為有利於被 告鄧廣明之認定。 ④證人呂崇銘於刑事庭審理時及本院審理時均證稱：98年7、8月 之前是跟被告夫妻收稅務費用，之後因為他們二人很少去辦公 室，伊打電話或過去時是碰到他們師傅，他們師傅拿稅金跟記 帳費給我；98年7月以後伊並未在「好墊行」看到被告，98年 10 月間被告曾經到事務所詢問如何辦理變更負責人登記之事 ，並於火災後辦理負責人變更等業務云云（見本院卷3第48頁 、101年9月18日筆錄，1459號判決）；惟法官經詢及其為何記 得「好墊行」轉手之時點為98年7月1日時，其答稱：「因為98 年7月7日請款單，我們小姐寫3500的記帳費，我去時邱先生（ 按即證人邱錦昌）問我說以前不是3000元，後來我改成3000元 ，請款單上有修改的痕跡。」云云，惟觀諸證人呂崇銘當庭提 出之98年7月7日、同年9月8日、同年11月10日、99年3 月10日 宏朋會計師事務所請款單之記載，每張均有更改記帳金額，98 年7月7日請款單並無特別之處，且其於該次審理期日時先證稱 ：98年7月7日這張還是跟被告鄧廣明收取費用等語，與其嗣後 解釋為何記得轉手時點時證述其應證人邱錦昌之要求更改請款 單內容之證詞全然不符，益見其所言顯屬維護被告之詞，委無 足採。 ⑤證人陳吳麗珠即陳聯溪之妻於偵查時雖證述：被告鄧廣明並未 於火災發生前告知好墊行改由別人承租，亦未明確告知好墊行 將轉給別人經營，98年10月、12月間之水電費，是由邱錦昌或 林進福交付等語，證人陳吳麗珠僅能證述，水電費曾由被告邱 錦昌、或林進福交付，惟被告邱錦昌、林進福既已在好墊行工 作，被告鄧廣明委託其交付水電費於房東，應為常情，從而， 證人陳吳麗珠並未明確證述，被告鄧廣明告知已將好墊行交由 被告邱錦昌、林進福經營，從而，證人陳吳麗珠難為有利於被 告鄧廣明之認定。 ⑥斟酌前述證據資料，證人黎委政、陳志鵬、張子宣、戴榮坤、 呂崇銘、陳吳麗珠之前揭證詞與「好墊行」相關公示資料不符 ，且有前述瑕疵可指，實難遽採，應認「好墊行」於本件火災 發生時之實際負責人仍係被告鄧廣明，而非被告邱錦昌、林進 福，被告鄧廣明既於火災發生時仍為「好墊行」之實際負責人 ，有關「好墊行」前揭廠房用電安全之防護注意義務，自應由 其負責，則前揭「好墊行」內之用電疏失，顯係被告鄧廣明未 盡注意義務所致。按「雇主對於防止電、熱及其他之能引起之 危害，應有符合標準之必要安全衛生設備」、「雇主對於電氣 設備裝置、線路，應依電業法規及勞工安全衛生相關法規之規 定施工，所使用電氣器材及電線等，並應符合國家標準規格」 ，勞工安全衛生法第5條第1項第3款、勞工安全衛生設施規則 第239條分別定有明文。又勞工安全衛生法所稱之「雇主」， 依同法第2條第2項規定，係指「事業主」或「事業之經營負責 人」而言。是依前揭法令規定，足見「好墊行」之實際負責人 對於前揭廠房之用電安全，應擔負注意義務，必須注意防止用 電上所可能引起之各種危害，且應注意就該店整體電器設備之 裝置、線路均應在此前提下妥善施工規劃。本件火災之發生既 導因於「好墊行」於案發時猶處於通電中狀態，放置於前揭廠 房地面上之延長線連結過多電器設備，產生過熱等異常之狀況 ，遂引燃致災，顯見「好墊行」之實際負責人即被告鄧廣明未 盡上述注意義務，被告鄧廣明所涉失火罪嫌，經法院判決有期 徒刑5月，得易科罰金，有本院第1459號判決（見本院卷3第12 9頁），被告鄧廣明自應負侵權行為之賠償責任。 ⒉被告張美珍部分： ⑴被告張美珍為好墊行之登記負責人乙節，有財政部稅務入口網 「好墊行」營業登記資料公示查詢1紙在卷。 ⑵證人陳欽煦雖於偵查中證稱：「（問：大益機電有限公司係向 何人承租廠房？）我是向鄧廣明租的，我大約向他租了10 多 年，期間如果要續約時，都是由我太太去跟鄧廣明或是鄧廣明 的太太商談。（問：租金交給何人？）是交給鄧廣明或他太太 。」等語（見板檢99年度偵續字第699號卷第20頁99年11月10 日訊問筆錄），證人陳聯溪亦證稱：「（問：98年7月1日之後 租金是何人支付？）好像是鄧廣明與張美珍。」等語（見板檢 99年度偵續字第652號卷第37頁99年10月26日訊問筆錄），然 被告為鄧廣明之配偶，基於夫妻間日常家務代理之身分向大益 公司收取租金及支付租金予證人陳聯溪等節，實為人情之常， 與其是否為「好墊行」之實際負責人無涉。 ⑶證人莊旭固於2160號案件審理中證述：「...當初在消防局及 調解委員會都是鄧廣明出面的，還有鄧廣明的太太也一起出面 ，...」等語（詳板檢100年度偵續一字第75號卷（二）第19頁 ），被告張美珍並於警詢時供稱：「（問：你是否為三重市○ ○街○○○號1樓「好墊行」負責人？）是。...（問：建築物有 無投保火險？投保金額為何？投保日期？此次火災財物損失多 少？）沒有投保火險。損失約新臺幣30萬元。」等語（見板檢 99年度偵字第10791號卷第4頁），然鄧廣明於火災發生時仍為 「好墊行」之實際負責人乙節，業據本院認定如前，而被告張 美珍身為鄧廣明之配偶及「好墊行」營利事業登記負責人，接 受消防局之詢問，嗣後並陪同鄧廣明前往調解委員會調解，並 未與常情有違，實難據此認定被告張美珍為「好墊行」之實際 負責人。 ⑷邱錦昌、林進福於刑事庭審理時隔離訊問後分別證稱：「（問 ：98年7月你接手好墊行以後，鄧廣明、張美珍還有來好墊行 過嗎？）...張美珍完全沒來過。...（問：98年7月以前你說 張美珍偶而來，她多久來一次？）她92-94年間她是天天來， 接電話，94年之後很少去，因生意越來越不好，就是有大拜拜 才會去，一年差不多一、二次，她來就只有拜拜，沒有幫忙接 電話，...」（見第1459號案件101年9月19日審判筆錄第15至 16頁）、「（問：在98年7月以前，老闆娘（按即被告）是每 天都來，還是每個禮拜來一次，她來廠房的頻率？）98年7月 前的三、四年的時候她就沒來過，鬼月拜拜的時候才會來，所 以一年來差不多一、二次。（問：她來除了拜拜會幫忙接電話 或做什麼？）沒有，就專程來拜拜。」等語，被告鄧廣明於偵 查中證稱：「（問：被告是否有在經營好墊行？）被告（張美 珍）只是掛名的，98年7月前是我在經營，...」等語（見板檢 99年度偵字第10791號卷第131頁99年5月6日訊問筆錄），其於 刑事庭審理時並證述：「（問：實際上好墊行是誰在經營？） 是我在經營。...（問：你太太負責做什麼？）剛開始比較忙 ，她幫忙接電話，上手後約開幕10年後，她就退出。」等語（ 見第1459號卷101年9月19日審判筆錄第35至36頁）明確，觀諸 被告邱錦昌、林進福、鄧廣明就被告張美珍是否有實際經營「 好墊行」之供述互核相符，應堪採信。至被告張美珍雖自95年 至99年間均有來自「好墊行」之薪資所得，且其自84年3月1日 起係以雇主身分投保全民健康保險，自96年4月1日起迄99年11 月1日止，「好墊行」亦有為其投保勞保等情，有其健保投保 資料、勞保投保資料及其稅務電子閘門財產所得調件明細表各 1份在卷，惟此部分僅係因其擔任「好墊行」登記負責人，始 有前揭投保，不足以認定其確係「好墊行」實際負責人，準此 ，被告張美珍僅為「好墊行」之登記負責人，並未與鄧廣明實 際上共同經營「好墊行」，被告張美珍經法院為無罪之判決， 有本院第1459號判決可按（見本院卷1第129頁），從而，原告 請求被告張美珍應負失火之侵權行為損害賠償責任，並無理由 ，應予駁回。 ㈢原告得請求之金額為何? ⒈重建費用1,590,973元部分： ①原告主張系爭廠房係於80年11月1日以前所建，因被告之過失 行為遭燒毀，致原告無法依據新北市政府為興○○○區○○○ ○○道兩側附近地區市地重劃區」開發案，請求新北市政府依 該計畫之規定，發給原建築物重建價格之7成之救濟金4,482, 228元（6,403,183元×0.7＝4,482, 228），應屬原告喪失之 依已定計畫可得預期利益，依據最高法院101台上字第115 號 判決要旨，請求被告賠償重建費用1,590,973元等語，並提出 原證19之新北市三重二重疏洪道兩側附近地區市地重劃開發案 其他建築物救濟金清冊為據，被告則以本件侵權行為之事實並 無最高法院101台上字第115號判決要旨之適用，且系爭廠房距 離發生火災已19年，已超過固定資產耐用年限，僅剩殘值，另 鑑定報告並未計算折舊，無法確認系爭廠房施作相關材料如C 型鋼、烤漆板、高壓螺絲、屋頂蓋板、吊車等施工進料數量及 規格、難以鑑定報告認定系爭廠房之重建價值，折舊金額應由 原告負舉證責任等語置辯。 ②原證19之清冊，與新北市政府公告之救濟金清冊相符，後因所 有權人於公告期間內聲明異議，經新北市政府辦理複估作業， 另行製作救濟金清冊如本院卷3第66頁所示之清冊，另拆除其 他建築物，不發給補償費，但於81年1月10日前建造完成者， 核發合法建築物補償費百分之70，81年1月11日起至88年6月11 日止建造完成者，核發合法建築物補償費百分之30，88年6月 12日之後建造完成之其他建築物，一律不發給救濟金，並應即 報拆，為新北市興建公共工程用地地上物拆遷補償救濟自制條 例第12條所明定，系爭廠房363平方公尺部份，經新北市政府 工務局認定為88年6月12日後興建完成，依法不予以救濟，另 有車庫23.29平方公尺部份，認定為81年1月10日起至88年6月 11日興建完成，核發救濟金62,846元，倉庫31.22平方公尺部 份認定為81年1月10日前興建完成，核發救濟金232,618元，水 泥柏油地為81年1月10日起至88年6月11日興建完成，核發救濟 金53,564元，共計核發救濟金3,479,018元，並於101年8月1日 完成，且系爭廠房為四人共有，且又非合法建物，無法確認持 份，依據共有人協議內容發放，原告依序領得86,444元、53, 169元，有新北市政府101年10月2日北府地劃字第0000000000 號函及所附救濟金清冊、領據、協議書可按（見本院卷3第64- 70頁），據此，系爭廠房因燒燬重建，業經新北市政府工務局 認定為88年6月12日之後所興建，且非合法建築物，原告並未 依據前開規定，領取救濟金，原告與其他地主葉政忠、葉政男 、葉政盛均列為系爭廠房之共有人，原告就系爭廠房以外之車 庫、倉庫僅領取百分之40之救濟金，並非領取全額救濟金，從 而，原告主張依據原證19之救濟金清冊，得以請領重建價格之 7 成之救濟金4,482, 228元（6,403,183元×0.7＝4,482, 228 ），僅請求1,590,973元云云，顯乏依據。 ③按依通常情形，或依已定之計劃設備，或其他特別情事，可得 預定之利益，視為所失利益，民法第216條第2項有明文規定。 按民法第216條第2項所謂所失利益，係指被害人依通常情形， 或依已定之計劃設備或其他特別情事，確實可以獲得之利益， 而未獲得者而言（最高法院81年度台上字第860號判決意旨參 照）。原告主張因被告之過失致系爭廠房燒毀，無法領取系爭 廠房之拆遷救濟金云云，然查，系爭廠房發生火災之時間為99 年2月16日，新北市政府公告二重疏洪道兩側地區附近地區市 地重劃之拆遷補償，係於101年2月24日起至101年3月25日止公 告，有原告提出之原證17新北市政府公告函可按（見本院卷3 第40頁），從而，拆遷救濟金之利益，係發生於系爭火災之後 ，揆之前開規定，並非原告依據已定之計畫，可得之預期利益 ，從而，原告主張前開救濟金為其預期利益云云，顯非可取。 ④按損害賠償之目的在於填補所生之損害，其應回復者並非原來 狀態，而係應有狀態，應將損害事故發生後之變動狀況考慮在 內。故被害人請求賠償，算定被害物之價格時，應以「起訴時 」之市價為準，被害人於「起訴前已曾為請求者」，以「請求 時之市價」為準，如能證明在請求或起訴前有具體事實，可獲 得較高之交換價格者，應以該較高之價格為準，有最高法院 101年度台上字第115號判決意旨可按。揆之前開判決，係以損 害事故發生後，應以「起訴時」之市價或在「請求或起訴前」 可獲得更高之交換價格而言。又負損害賠償責任者，除法律另 有規定或契約另有訂定外，應回復他方損害發生前之原狀。因 回復原狀而應給付金錢者，自損害發生時起，加給利息。第1 項情形，債權人得請求支付回復原狀所必要之費用，以代回復 原狀，民法第213條定有明文，準此，損害賠償係已回復原狀 為原則，係指應回復損害發生前原狀之責任（最高法院100 台 上字第2208號判決參照）。然查，原告於99年6月22日提起本 訴，有卷附之起訴狀收狀戳可按（見本院卷1第3頁），新北市 政府公告二重疏洪道兩側地區附近地區市地重劃之拆遷補償， 係於101年2月24日起至101年3月25日止公告，有原告提出之原 證17新北市政府公告函可按（見本院卷3第40頁），從而，拆 遷救濟金之利益，係發生於起訴後，自無前開最高法院判決意 旨之適用，附此敘明。 ⑤按當事人已證明受有損害而不能證明其數額或證明顯有重大困 難者，法院應審酌一切情況，依所得心證定其數額，民事訴訟 法第222條第2項定有明文。經查，系爭廠房於80年11月1日之 前建造，有原告提出原證16林務局農林航空測量所80p106-72 號底片可按，且為被告所不爭，查系爭廠房因系爭火災而遭燒 燬，經原告重新建造新廠房，並提出新廠房之估價單請求鑑定 ，原告提出之估價單所載之品名、規格、數量與新建廠房是否 相符，單價及金額是否允當等情（見本院卷2第39頁），並經 送請鑑定，經公開市場調查價格，包含施工材料與工資，價格 約為1,262,600元至1,648,190元左右，原告提出系爭廠房之估 價單包括材料及工資僅1,137,500元如原證10即前開鑑定函之 附件2（計算式：1,557, 500-（天車價格）420,000元=1,137, 500元，本院卷1第142頁），低於鑑定單位之範圍值，有財團 法人中華工商研究院鑑定報告（以下簡稱鑑定報告）可按（附 於卷外）。從而，原告重新建造廠房之價格為1,137,800元， 應屬合理，爰以此作為計算原告就此部分損害之依據，被告空 言抗辯鑑定單位未逐一確認施工人數、施工材料、數量、規格 等事實，難以其鑑定價格做為本件依據云云，難以採信。 ⑥因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任；不 法毀損他人之物者，應向被害人賠償其物因毀損所減少之價額 ，民法第184條第1項前段、第196條分別定有明文。而物被毀 損時，被害人依民法第196條請求賠償物被毀損所減少之價額 ，得以修復費用為估定之標準，但以必要者為限（例如修理材 料以新品換舊品，應予折舊），最高法院77年5月17日，77年 第9次民事庭會議決議可資參照。經查，上開鑑定報告僅在於 鑑定原告提出之原證10之估價單是否與重建廠房之品名相符， 並未計算折舊，有本院前開鑑定函及電話紀錄可按（見本院卷 3第7頁），據此計算，自應計算系爭廠房重建費用之折舊，應 可認定。 ⑦依行政院頒發「固定資產耐用年數表」及「固定資產折舊率表 」所示，金屬建造（披覆處理）房屋耐用年數為15年（見本院 卷3第24頁），依平均法每年折舊率為0.067，準此計算，系爭 廠房之重新建造價格為657,300元（計算式：1,557,500-420, 000元（天車）-480,200（工資部分：245,000+75,000+76, 200+52, 000+32, 000）=657,300）。原告主張系爭廠房於77 年興建，最後一次修繕為89年間，有原告之書狀可按（見本院 卷3第23頁），之後復主張系爭廠房興建於80年10月1日之前興 建，準此，自77年至系爭火災發生時已使用22年（77年起至99 年2月16日止），依據所得稅法第41條之規定，固定資產之折 舊方法，得採用平均法、定率遞減法、或工作時間法為準則， 系爭廠房已逾固定資產耐用年限，則本件依據定率遞減法計算 折舊，其最後一年之折舊額，加計歷年折舊累計金額，其總額 不得超過該資產總額十分之九，系爭廠房之總折舊為資產總額 之十分之九，總折舊之金額為591,570元，系爭廠房於系爭火 災發生時之價值應為65,730元（657,300-657,30 0x9＝65,730 ，即扣除總折舊額之餘額），因工資不計算折舊，加計工資 480, 200元，是原告就此部分得請求賠償545,930元（65,730+ 480, 200=545,930）元，逾此部分，應予駁回。 ⒉天車損失216,527元： 原告請求天車因燒毀損失受有216,527元，被告則以天車並未 燒毀，且應計算折舊等語置辯。經查，系爭火災之起火點為新 北市○○區○○街○○○號南側好墊行之辦公室內，有新北市政 府消防局99年7月19日北消調字第0000000000號函（以下簡稱 消防局函）所附位置示意圖可按（見本院卷1第70、71頁）， 系爭天車位於同街5-5號北側廠房進口處，有消防局函所附之 照片9、10（見本院卷1第78頁），且為兩造所不爭（見100年5 月11日筆錄，本院卷2第97頁），參以同街5-5號建物內部堆放 之紙製品僅表層輕微燒失，檢視底層尚可見原色，愈近西側、 北側處保持愈為完好，仍可見其紙捲完貌，近北側處建物結構 保持較為完整，西北側之車庫結構亦保持完整，北側地面之紙 捲仍保持原貌，有消防局函所附之照片2、7、8、9、10及火災 現場勘查紀錄及原因研判可按（見本院卷1第48、75、77、78 頁），依據前開照片所示之地面紙捲表面僅輕微燒毀，至於天 車則設置於系爭廠房之屋頂，並無燒燬之情形，原告主張天車 已燒燬致不堪使用云云，並未舉證以實其說，從而，原告請求 天車之損失，並無依據，應予駁回。 ⒊原告請求租金110,000元部分： 原告請求因系爭廠房燒毀而有二個月無法出租之損失云云，並 提出原證1之租賃契約書可按，被告則否認該租賃契約書之真 正等語置辯。經查，原告將系爭廠房出租於莊武雄開立仁福企 業社，莊武雄之子莊旭峰以系爭廠房作為放置原紙之倉庫等情 ，並據莊武雄之子莊旭峰於警訊時陳述甚詳，有消防局函所附 之火災現場勘查紀錄及原因研判書可按（見本院卷1第47、64 、65頁），被告空言否認其真正，自無可取。再者，系爭廠房 重建時間為14日，有原告提出原證10之估價單已詳細記載系爭 廠房之施工日數至明，從而，原告請求14日之租金損失25,667 元為有理由（計算式：55,000（每月租金）÷30x14=25,667， 元以下四捨五入），逾此部分，應予駁回。原告雖主張系爭廠 房因燒燬受有二個月租金之損失，並無依據，自無足採。 ⒋綜上述，原告因系爭火災受有系爭廠房燒燬及租金之損失於 571, 597元之範圍內為有理由（計算式：545,930+25,667=571 ,597），逾此部分，應予駁回。 ㈣給付有確定期限者，債務人自期限屆滿時起，負遲延責任。給 付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經其催告而 未為給付，自受催告時起，負遲延責任。其經債權人起訴而送 達訴狀，或依督促程序送達支付命令，或為其他相類之行為者 ，與催告有同一之效力。前項催告定有期限者，債務人自期限 屆滿時起負遲延責任，應付利息之債務，其利率未經約定，亦 無法律可據者，週年利率為百分之五。民法第229 條、第203 條分別定有明文。本件被告鄧廣明於99年7月7日收受起訴狀繕 本，有卷附之送達證書可按（見本院卷第31頁），因此，原告 請求被告鄧廣明應自起訴狀繕本送達翌日即99年7月8日起至清 償日，按年息百分之五計算之利息，應屬有據。 綜上述，原告依據民法第184條第1項之規定，請求被告鄧廣明 給付571,597元及起訴狀繕本送達翌日即99年7月8日起至清償 日止按年息百分之五計算之利息，洵屬正當，應予准許，逾此 部分之請求，則屬無據，應予駁回。 兩造陳明願供擔保，聲請宣告假執行或免為假執行，經核原告 勝訴部分，爰依據前開規定，爰分別酌定相當之擔保金額宣告 之；原告其餘假執行之聲請，因訴之駁回而失所依據，不予准 許。 本件事證已明，兩造其餘攻擊防禦方法及爭點，核與本件判決 結果無涉，爰不一一論述。被告聲請將原證13之租約送請法務 部調查局鑑定與委任狀內被告鄧廣明之筆跡是否同一云云，然 查，證人陳聯溪就門牌號碼台北縣三重市○○街○○○號、5-3號 係其所有，且自78年起至系爭火災發生時止，均係出租予被告 張美珍、鄧廣明一事，業證人陳聯溪於99年10月13日於本院審 理時證述屬實（見本院卷1第162、163頁），並有原證9、13之 租賃契約可按，縱使上開租賃契約末頁鄧廣明印章之印文均屬 同一，或簽名之人縱非鄧廣明本人，亦係受被告鄧廣明委託之 人所簽署，自無再行鑑定前開租賃契約上鄧廣明之簽名真正之 必要，附此敘明。另原告依據侵權行為，請求先位聲明已為原 告一部有理由之判決，自毋庸再事審酌備位之聲明是否有理由 ，併為敘明。 結論：原告之先位之訴為一部有理由、一部無理由，依民事訴 訟法第79條、第390條第2項、第392條第2項，判決如主文。 中 華 民 國 101 年 12 月 11 日 民事第三庭 法 官 徐玉玲 以上正本係照原本作成 如對本判決上訴，須於判決送達後20日之不變期間內，向本院 提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判 費。 中 華 民 國 101 年 12 月 11 日 書記官 余承佳