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臺灣士林地方法院刑事判決　　　　　　 107年度原訴字第10號 公　訴　人　臺灣士林地方檢察署檢察官 被　　　告　林偉恩 選任辯護人　周建才律師（法律扶助） 上列被告因強盜案件，經檢察官提起公訴（107 年度偵字第0000 0 號），本院判決如下： 主 文 林偉恩犯攜帶兇器強盜罪，處有期徒刑柒年貳月。扣案之水果刀 壹把沒收之。 事 實 一、林偉恩意圖為自己不法之所有，於民國107 年8 月23日凌晨 3 時57分許，攜帶其所有、客觀上足以對人之生命、身體及 安全構成威脅，具有相當危險性之水果刀1 把，進入新北市 ○○區○○街○○○ 號統一超商店內，先要求店內座位區2 位 顧客離開該店後，即取出水果刀1 把，面向在收銀櫃台之店 員張育維，張育維見狀隨即自收銀櫃台跑向店內之倉庫躲藏 ，被告乃至後方追趕張育維並強行推開由張育維抵擋之倉庫 門進入（不構成侵入住宅，理由後述），張育維因而跌坐在 地上，林偉恩即以右手持刀跨站至張育維上方，稱「我要搶 收銀機的錢」、「你把收銀台的抽屜打開」、「我並不想傷 害任何人」等語，並以手握刀子、刀刃向著張育維揮舞、左 手抓住張育維右手之強暴脅迫方式，致使張育維不能抗拒， 依林偉恩之指示走向櫃臺打開收銀機後，由林偉恩繼續持刀 取走打開之收銀機內之現金新臺幣（下同）1759元、櫃台後 方擺放之軒尼詩XO洋酒禮盒1 盒（價值5800元）、軒尼詩 VSOP洋酒禮盒1 盒（價值1880元）、七星香菸4 包（價值每 包150 元）、皇家寶馬隨選風味香菸4 包（價值每包90元） 後逃逸，嗣為警於同日凌晨5 時26分許，在新北市○○區○ ○街○○○ 巷○○號對面發現林偉恩，經林偉恩同意後執行搜索 並扣得上開水果刀及現金1750元、軒尼詩XO洋酒禮盒1 盒、 軒尼詩VSOP2018年度洋酒禮盒1 盒（已開封）、七星香菸4 包、皇家寶馬隨選風味香菸4 包（其中1 包已開封）。 二、案經新北市政府警察局淡水分局報告臺灣士林地方檢察署檢 察官偵查起訴。 理 由 一、證據能力 （一）按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規 定者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159 條第1 項固定 有明文。惟被告以外之人於審判外之陳述，雖不符同法第 159 條之1 至同條之4 之規定，而經當事人於審判程序同 意作為證據，法院審酌該言詞或書面陳述作成時之情況， 認為適當者，亦得為證據；又當事人、代理人或辯護人於 法院調查證據時，知有第159 條第1 項不得為證據之情形 ，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意 ，同法第159 條之5 第1 項、第2 項亦有明文規定。經查 ，本判決下列所引用之被告以外之人於審判外之陳述，檢 察官、被告、辯護人於本院準備程序及審理時，均表示同 意有證據能力，本院審酌上開傳聞證據製作時之情況，尚 無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，亦認以之作為證據 要屬適當，爰依刑事訴訟法第159 條之5 第1 項之規定， 認均有證據能力。 （二）本判決所引用之其餘非供述證據，並無證據顯示係公務員 違背法定程序所取得，亦無顯不可信之情況，且經本院於 審理期日逐一提示而為合法調查，自均得作為本案認定犯 罪事實之證據。 二、訊據被告坦承於上開時地持水果刀至超商，命店員開啟收銀 台之事實，惟否認構成加重強盜犯行，辯稱：沒要強盜意思 ，只是跟女友吵架，一時激動，只是想嚇嚇那個店員，僅屬 恐嚇取財罪云云。辯護意旨則以：被告犯案係手持水果刀且 與被害人保持一定距離，並無作勢揮砍之外觀，況被告犯案 時已向被害人稱：「不想傷害任何人」，且被害人於被告手 持水果刀時仍有機會餘裕往後逃跑之空間並躲藏，且經被告 要求後自行決定將收銀機打開，足認被告並未使被害人達「 致使不能抗拒」之情事等語置辯。經查： （一）被告於107 年8 月23日凌晨3 時57分許，攜帶其水果刀1 把，進入新北市○○區○○街○○○ 號統一超商店內，先趕 走店內2 位顧客後，即取出水果刀1 把，面向在收銀櫃台 旁之店員即證人張育維，證人張育維見狀隨即自收銀櫃台 跑向店內後方之倉庫躲藏，被告推開倉庫門，證人張育維 因而跌坐在地上，被告林偉恩即持刀跨站至張育維腳上方 ，稱「我要搶收銀機的錢」、「你把收銀台的抽屜打開」 、「我並不想傷害任何人」，嗣證人張育維依被告之指示 走向櫃臺打開收銀機後，被告取走打開之收銀機內之現金 1759元、櫃台後方擺放之軒尼詩XO洋酒禮盒1 盒、軒尼詩 VSOP洋酒禮盒1 盒、七星香菸4 包、皇家寶馬隨選風味香 菸4 包後，嗣為警於同日凌晨5 時26分許，在新北市○○ 區○○街○○○ 巷○○號對面發現被告，並當場扣得上開水果 刀及1750元、櫃台後方擺放之軒尼詩XO洋酒禮盒1 盒、軒 尼詩VSOP2018年度洋酒禮盒1 盒（已開封）、七星香菸4 包、皇家寶馬隨選風味香菸4 包（其中1 包已開封）等情 ，為被告於警詢、偵查、本院均坦認不諱（偵卷第7 至10 頁、52至53頁、本院卷第21至23頁、第77頁、第157 頁） ，核與證人張育維於警詢、偵查、本院所述情節相符（偵 卷第12至13頁、第69至70頁、本院卷第158 至175 頁）， 並有本院勘驗筆錄暨附件（本院卷第77頁、第97至130 頁 ）、並有新北市政府警察局淡水分局搜索扣押筆錄（偵卷 第16至17頁）、新北市政府警察局淡水分局扣押物品目錄 表（偵卷第18頁）、新北市政府警察局淡水分局扣押物品 收據（偵卷第20頁）、案發現場監視器畫面照片10張（偵 卷第25至29頁）、被告犯罪贓物及遭逮捕過程照片22張（ 偵卷第30至35頁）及扣案之綠色水果刀1 把在案足憑，是 此部分事實應堪認定。 （二）按強盜罪之成立，所謂至使不能抗拒，係指行為人所施用 之強暴、脅迫等非法方法，在「客觀上」足使被害人喪失 意思自由，並達於不能抗拒之程度者而言；而強盜罪與恐 嚇取財罪之區別，係以對於被害人施用強暴、脅迫等非法 方法，所加之威嚇程度為標準，倘其程度足以抑壓被害人 之意思自由，達於不能抗拒之程度，而取他人之物或使其 交付者，即屬強盜罪；否則，被害人交付財物與否，尚有 相當之意思自由，在社會一般通念上，猶未達不能抗拒之 程度，不過因此懷有恐懼之心，則僅成立恐嚇取財罪（最 高法院80年度第4 次刑事庭會議決議、94年度台上字第 1782號判決意旨參照）。至被害人是否已達於使人不能抗 拒之程度，則應就客觀具體之情狀加以判斷。又強盜罪之 所謂「不能抗拒」，係指行為人所為之強暴、脅迫等不法 行為，就當時之具體事實，予以客觀之判斷，足使被害人 身體上或精神上達於不能或顯難抗拒之程度而言。再者， 所謂強暴、脅迫手段，祇須抑壓被害人之抗拒，足以喪失 其意思自由為已足，縱令被害人實際並無抗拒行為，仍於 強盜罪之成立不生影響（最高法院71年度台上字第1040號 判決、91年度台上字第290 號判決、92年度台上字第4240 號判決意旨參照）。被告雖辯稱本件應未達到使超商店員 不能抗拒之程度，惟本院斟酌下列事項，認上開辯解，無 足採信，店員即證人張育維於案發時應已達到不能抗拒之 程度： 1.證人即告訴人張育維：於本院審理中具結證稱：「（提示10 7 偵12443 卷第12頁107 年8 月23日張育維警詢筆錄）你當時 表示「並同時手持短刀作勢要砍我」，當被告持短刀作勢要砍 你時，你與被告距離多遠？」「（答）就是我跌坐在倉庫，被 告站著，我跌坐著。」「（問）被告是如何作勢要砍你？」「 （答）被告就是有刀子脅迫、威脅。」「（問）被告是否在你 面前拿著刀子亂揮？」「（答）沒有亂揮，沒有架著，被告就 是拿刀恐嚇。因為如果我與被告肢體衝突，我不知道後果會怎 麼樣。」（本院卷第164 頁）「（答）當被告威脅張先生並轉 身，我站在櫃臺看到被告亮出刀後，大概是20公分的水果刀。 」「（問）被告亮刀後做什麼動作？」「（答）因為我們的店 蠻大間的，我就跑到倉庫內把門關起來，我是要躲那一把刀。 」「（問）被告有無追進去？」「（答）有。」「（問）被告 追進去倉庫後對你做什麼？」「（答）被告說要搶劫財物。」 「（問）你有何反應？」「（答）我就配合被告。」「（問） 你在倉庫內，有無被被告追到倒在地上？」「（答）我有跌倒 ，當時後肩有受傷。」「（問）你跌倒後，被告持刀有無對你 做什麼？」「（答）就是脅迫，被告說要取收銀機的財物，我 配合被告到收銀機把收銀機打開。」「（問）你是因為被告拿 著刀，所以你才配合被告到收銀機，是否如此？」「（答）是 。」（本院卷第160 至161 頁）「（問）你在本件看到被告拿 出刀子的過程，你是否有想過要抵抗？」「（答）有，有想要 抵抗。」「（問）你能夠抵抗嗎？」「（答）不行。」「（問 ）為何你不行抵抗？」「（答）因為怕生命受到威脅。」「（ 問）關於本件被告拿出刀子後，你馬上跑到倉庫內、被告到倉 庫及最後被告拿財物直至被告離開，你還有無實際抵抗的行為 ？」「（答）就是被告進門之前，我關倉庫門的動作，之後就 沒有了。」（本院卷第172 頁）」，且於偵查時證稱：我因為 要保全生命安全，所以我就配合被告從倉庫走到收銀台，並將 收銀台打開，由被告自己伸手去拿收銀台的錢，整個過程中被 告都將刀子握在手上並對向我等語（偵卷第70頁），是依上情 ，應認證人張育維當時之主觀及客觀事實上均已達不能抗拒之 程度。 2.再經本院勘驗被告案發時所持之水果刀，結果略以：「…刀身 總長29.5公分、刀刃長約16.5公分、刀柄13公分、刀刃至刀背 最寬處約為4.5 公分、總重量為104 公克單面開鋒之金屬材質 尖刀、刀柄則為塑膠材質」，有水果刀照片及勘驗筆錄可稽（ 本院卷第77頁、第87至96頁），足認被告所持之水果刀，確係 為對人之生命、身體有殺傷力之兇器。參以證人張育維於本院 審理中證稱：被告有追上來，因為我看到刀會驚恐、驚嚇，圖 2 至圖4 所示是我當時在倉庫關門的樣子，因為被告手上拿刀 ，我為了要躲那一把刀。我本來在抵擋門，被告強行進入後， 被告比較高大、持刀，我會害怕，剛好門後面是牛奶箱、放包 裹的地方，我跌坐在地上，肩膀有挫傷。被告推門進去後，我 跌坐在地上，當時已經有面對面看到被告把那把刀拿在手上， 當時我就是驚恐，因為我完全跌坐在地上說「不要、不要」， 可能有說一些話，我就是完全配合被告，內容是求被告。我就 是配合被告，反正被告已經進來了，被告想要怎麼樣都配合他 ，先保護我自己的人身安全為主。被告當時拿刀指著我時，我 驚慌掉了等語（本院卷第166 至168 頁），核與超商監視器錄 影光碟勘驗結果顯示被告跨站在證人張育維上方並以手比劃、 被告以右手持刀左手抓住證人張育維等情狀（本院卷第100 頁 、102 頁、第174 頁）互核相符。是以被告右手持尖刀、證人 張育維已半倒在地上，表示取財之意，對證人張育維生命、身 體安全已造成極大威脅。況被告於審理中自承：每天都會去超 商，知道店員張育維有輕微肢體障礙，知道他走路一拐一拐， 身高178 公分、90公斤等語（本院卷第23頁、第180 頁），而 證人張育維於本院證稱：我是輕度肢障，小時候醫生判定有小 兒麻痺，右腳小腿萎縮，有點不方便、身高173 公分、體重77 公斤等情（本院卷第162 、171 頁），則被告係在凌晨人煙稀 少，趁僅行動不便之店員張育維一人在超商內值班之際行搶， 且行搶時手持刀鋒仍屬銳利之水果刀近距離對店員張育維脅迫 被告客觀上有加害之意至為明顯，且依證人張育維身形較弱小 ，而案發時已跌倒在地，呈現由被告跨站在倒地之證人張育維 之情況，根本不能逃脫求救，如遭被告持刀砍殺，恐生致命之 危險，衡諸社會常情，一般人於此情形，均當深覺恐懼，為求 保命，將唯命是從，不敢妄動，蓋若任意反抗，在客觀上往往 會導致身體嚴重受傷，甚或發生戕害生命之結果，被告持刀後 ，證人張育維逃跑後僅能以門抵擋，且於被告強力推開倉庫門 之後即未反抗，係因意思自由已全然遭受壓制，達於不能抗拒 之程度所致，綜合上述情狀，證人張育維因被告近身持刀脅迫 ，既不敢亦不能抵抗，被告及辯護人所辯顯不足採。 （三）按所謂「住宅」乃供人居住之宅第，故夜間侵入住宅竊盜 罪之「住宅」，固不必行竊時有人在內，但須已有人實際 遷入居住為條件，僅將傢俱物品存放其內，定期整理清掃 ，尚難認係實際遷入居住（最高法院76年台上字第3757號 判決意旨參照）。經查，證人張育維於本院具結證稱：倉 庫與營業場所外面有區隔，就是那一道門，之前有磁扣刷 卡，但是磁扣壞掉了，現在倉庫門可以隨意推開等語（本 院卷第170 至171 頁），而超商係公眾得出入開放式之店 面空間，超商與倉庫之間僅有一門之隔，倉庫又係堆疊貨 物使用，顯非係一般住宅，或住宅之一部，亦非有人居住 之建築物，是被告雖有推開倉庫門進入之行為，惟此尚不 構成侵入住宅或有人居住之建築物強盜罪，附此敘明。 （四）綜上所述，本案事證明確，被告前開攜帶兇器強盜之犯行 ，堪以認定，應予依法論科。 三、論罪科刑： （一）按刑法第321 條第1 項第3 款所謂之「攜帶兇器」，其兇 器種類並無限制，凡客觀上足以對人之生命、身體、安全 構成威脅，具有危險性之兇器均屬之，且不以攜帶之初有 行兇之意圖為必要（最高法院79年度台上字第5253號判例 參照），被告於案發時所持之水果刀，刀身為金屬材質， 單面開鋒，已如前述，客觀上顯足以危害他人生命、身體 之安全，要屬兇器無疑。核被告所為，係犯刑法第328 條 第1 項而有同法第321 條第1 項第3 款攜帶兇器之加重條 件，應論以同法第330 第1 項之加重強盜罪。 （二）至辯護人辯護意旨請求考量被告為初犯，為經濟所迫一時 無法控制自己想法，亦當庭向被害人張育維道歉，且被告 教育程度不高，獲得物品價值不高，請刑法第59條規定酌 減被告刑度云云，被告請求本院量處有期徒刑1 年至3 年 云云（本院卷第182 頁）。惟按刑法第59條之酌量減輕其 刑，必須犯罪另有其特殊之原因與環境等等，在客觀上足 以引起一般同情，認為即予宣告法定最低刑期猶嫌過重者 ，始有其適用；經查，本件被告所犯之加重強盜罪，最低 量刑係7 年有期徒刑，而被告持刀強盜超商店員張育維， 除現金1759元外，其餘物品均係煙酒禮盒，並非民生必需 品，且考量被告智識程度係高中畢業、曾在國外唸過一年 職業大學等情（本院卷第182 至183 頁），並無何其他特 殊之原因或環境等在客觀上足以引起一般同情之情事，尚 無邀寬減之餘地，而是辯護人及被告之請求本院自難允准 ，附此敘明。 （三）審酌被告正值壯年，不思循正當工作途徑獲取生活所需， 竟持刀脅迫超商店員以強盜物品犯行獲取不法利益，且其 攜帶水果刀強盜之行為，危害性甚高，惟犯後旋即遭查獲 並扣得強盜之1750元、軒尼詩XO洋酒禮盒1 盒、軒尼詩 VSOP洋酒禮盒1 盒（已開封）、七星香菸4 包、皇家寶馬 隨選風味香菸4 包（1 包已開封），且被告已與被害人達 成和解，有和解書1 份附卷可參（本院卷第202 頁），被 告當庭向被害人張育維鞠躬道歉，顯有悔意，並無前科， 有臺灣高等法院被告前案紀錄表，兼衡智識程度高中畢業 、曾在國外讀過一年職業大學學習長照看護、入監前職業 無固定工作、打零工、月收入約3 萬，家庭經濟不佳、需 幫忙撫養父親（本院卷第183 頁）、檢察官請求考量被告 行搶時並無蒙面或逃亡請求減輕其刑等一切情狀，量處如 主文所示之刑。 四、沒收部分： （一）按供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪 行為人者，得沒收之。但有特別規定者，依其規定，刑法 第38條第2 項定有明文。經查，扣案之水果刀1 把，為被 告所有、供犯罪所用之物，業據其供承在卷，應依刑法第 38條第2 項之規定宣告沒收。 （二）按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之，前二項之沒收 ，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額 ，第一項之犯罪所得，包括違法行為所得、其變得之物或 財產上利益及其孳息，犯罪所得已實際合法發還被害人者 ，不予宣告沒收或追徵，刑法第38條之1 第1 項前段、第 3 至5 項定有明文。次按前條犯罪所得及追徵之範圍與價 額，認定顯有困難時，得以估算認定之，宣告前2 條之沒 收或追徵，有過苛之虞、欠缺刑法上之重要性、犯罪所得 價值低微，或為維持受宣告人生活條件之必要者，得不宣 告或酌減之，刑法第38條之2 第1 項、第3 項分別定有明 文。考其立法目的，係因過往犯罪行為人之犯罪所得，不 予宣告沒收，以供被害人求償，但因實際上被害人因現實 或各種因素，卻未另行求償，反致行為人因之保有犯罪所 得。是修正後刑法之沒收、追徵不法利得條文，係以杜絕 避免行為人保有犯罪所得為預防目的，並達成調整回復財 產秩序之作用，故以「實際合法發還」作為不予沒收或追 徵之條件。經查，被告經警查獲時已扣得現金1750元、軒 尼詩XO洋酒禮盒1 盒、軒尼詩VSOP2018年度洋酒禮盒1 盒 （已開封）、七星香菸4 包、皇家寶馬隨選風味香菸4 包 （其中1 包已開封），並發還被害人張育維，有贓物認領 保管單1 份附卷可參（偵卷第21頁），雖被告尚有9 元及 軒尼詩VSOP2018年度洋酒已開封之酒及皇家寶馬隨選風味 已開封香菸1 包部分已無法販售，惟被告犯罪所得部分， 已與被害人張育維及該超商（即峻達有限公司）達成和解 ，賠償8000元予超商、5000元予被害人張育維，有和解書 1 份（本院卷第202 頁），上開不法所得已實際合法發還 被害人，依刑法第38之1 第5 項無庸宣告沒收，再揆諸修 正後刑法第38條之1 規定旨在「優先保障被害人因犯罪所 生之求償權」（其第5 項之立法理由參照），足認被害人 張育維及超商對被告之求償權已獲得滿足，而足收「犯罪 所得已實際合法發還被害人」之效，爰不予宣告沒收。 據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，刑法第330 條 第1 項、第38條第2 項、第38之1 第5 項，刑法施行法第1 條之 1 ，判決如主文。 本案經檢察官蔡東利提起公訴，檢察官呂永魁到庭執行職務。 中 華 民 國 107 年 12 月 20 日 刑事第三庭審判長法 官 郭惠玲 法 官 李郁屏 法 官 林妙蓁 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書 (均須按他造當事人之人數附繕本)，「 切 勿逕送上級法院」。 書記官 胡嘉玲 中 華 民 國 107 年 12 月 25 日 附錄本案論罪科刑法條全文 中華民國刑法第330條 （加重強盜罪） 犯強盜罪而有第 321 條第 1 項各款情形之一者，處 7 年以上 有期徒刑。 前項之未遂犯罰之。