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臺灣士林地方法院民事判決　　　　　　102年度勞再易字第1號 再審原告　　冠宇清潔有限公司 法定代理人　馬拉茲麻子 訴訟代理人　劉志賢律師 再審被告　　張穎誠 上列當事人間等給付資遣費事件，再審原告對於本院民國102 年 1 月31日100 年度勞簡上字第15號確定判決提起再審之訴，本院 判決如下： 主 文 再審之訴駁回。 再審訴訟費用由再審原告負擔。 事實及理由 一、按再審之訴顯無再審理由者，得不經言詞辯論，以判決駁回 之，民事訴訟法第502 條第2 項定有明文。 二、本件再審原告主張： 原確定判決適用法規顯有下述錯誤：⑴勞動基準法（下稱勞 基法）第11條係規定雇主得終止勞動契約之法定事由，需具 備此事由，雇主方得終止契約，如不具上開法定事由，不生 終止勞動契約之效力，此為最高法院多數判決意見，應有拘 束下級法院效力。原確定判決卻認定「上訴人未反對被上訴 人依勞基法第11條第2 款終止勞動契約，兩造即生終止勞動 契約效力」，適用法規顯有錯誤。⑵原確定判決認定99年4 月20日至30日是否為特別休假情形，由再審被告舉證顯失公 平，然而再審被告於前審準備程序中已陳明其餘行政人員得 以證明上開事實，對再審被告而言，舉證尚非困難，是再審 被告負舉證責任並非有失公平，又於前審準備程序中未曾就 舉證責任轉換向再審原告行使闡明權，使再審原告錯失舉證 機會，受有突襲性裁判，是原確定判決適用民事訴訟法第27 7 條顯有錯誤。⑶原確定判決認定再審被告所收取清潔工程 款遲延繳回，並無不法納為己有之故意，然再審原告自應訴 時即一再強調再審被告捏造不實藉口，說款項未收到，再審 被告未否認，只是辯稱抵償薪資及購買清潔用品，但前審已 認定「積欠薪資僅於97年6 月至9 月」、「先行墊付購買小 額清潔耗材給現場清潔人員」，再審被告卻保留近10萬元款 項，原確定判決竟認定無不法納為己有之故意，錯誤適用民 事訴訟法第222 條第3 項論理法則、經驗法則。綜上，再審 被告無法舉證其有於99年4 月19日至30日提供勞務或請准特 別休假，曠職多日應已構成解雇事由；又再審被告侵占再審 原告清潔工程款違反勞動契約情節重大，再審原告已依勞基 法第12條第4 、6 款終止勞動契約，縱認無據，因再審被告 未舉證再審原告係依勞基法第11條第2 款終止契約，則兩造 勞動契約仍存在，再審被告請求資遣費、預告期間工資均無 理由。是原判決適用法律顯有上述錯誤，爰依民事訴訟法第 496 條第1 項第1 款提起再審等語，並聲明：㈠本院100 年 度勞簡上字第15號確定判決不利再審原告部分廢棄。㈡上開 廢棄部分，再審被告即上訴人之訴駁回。 三、經查： ㈠、按民事訴訟法第496 條第1 項第1 款所謂適用法規顯有錯誤 ，係指確定判決所適用之法規顯然不合於法律規定，或與司 法院現尚有效及大法官會議之解釋，或本院現尚有效之判例 顯有違反，或消極的不適用法規顯然影響裁判者而言，並不 包括判決理由矛盾、理由不備、取捨證據失當、調查證據欠 週、漏未斟酌證據、認定事實錯誤及在學說上諸說併存致發 生法律上見解歧異等情形在內，有最高法院63年台上字第88 0 號判例、60年度臺再字第170 號判例、司法院大法官會議 釋字第177 號解釋可資參照。 ㈡、按「當事人互相表示意思一致者，無論其為明示或默示，契 約即為成立，民法第153 條第1 項定有明文。經查法無明文 禁止勞雇雙方以資遣之方式合意終止勞動契約，雇主初雖基 於其一方終止權之發動，片面表示終止勞動契約資遣勞方， 但嗣後倘經雙方溝通、協調結果，達成共識，就該終止勞動 契約之方式，意思表示趨於一致，即難謂非合意終止勞動契 約。」最高法院95年度台上字第889 號判決意旨參照。查， 再審原告雖主張勞基法第11條第2 款係為保障勞工權益，故 需以公司確有虧損或業務緊縮之情形，方得在勞工非自願情 形，由雇主一方終止勞動契約，是在雇主並無上開事由存在 而勞工亦反對勞動契約終止情況下，再審原告既無以上開規 定終止契約，原確定判決仍認定兩造契約業依勞基法第11條 第2 款終止，顯有違誤云云。惟原確定判決係以再審被告就 再審原告依勞基法第11條第2 款終止契約之主張自始均為一 致之陳述，且再審被告對上開終止並無反對之意見，故認兩 造契約已生終止效力；核係前審法院取捨證據、認定事實之 職權行使，且與前揭最高法院判決意旨相合。原確定判決本 於上開事實認定，適用勞基法第11條第2 款之規定，其適用 法律並無違誤。 ㈢、按民事訴訟法第277 條規定「當事人主張有利於己之事實者 ，就其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯 失公平者，不在此限。」乃肇源於民事舉證責任之分配情形 繁雜，僅設原則性之概括規定，未能解決一切舉證責任之分 配問題。是以受訴法院於決定是否適用該條但書所定公平之 要求時，應視各該具體事件之訴訟類型特性暨待證事實之性 質，斟酌當事人間能力、財力之不平等、證據偏在一方、蒐 證之困難、因果關係證明之困難及法律本身之不備等因素， 透過實體法之解釋及政策為重要因素等法律規定之意旨，較 量所涉實體利益及程序利益之大小輕重，按待證事項與證據 之距離、舉證之難易、蓋然性之順序（依人類之生活經驗及 統計上之高低），並依誠信原則，定其舉證責任或是否減輕 其證明度，進而為事實之認定並予判決，以符上揭但書規定 之旨趣，實現裁判公正之目的。若與該條但書所定之本旨不 相涉者，自仍適用該本文之規定，以定其舉證責任。經查， 原確定判決係以再審原告於前審中表示再審被告為公司管理 部經理，為高級幹部，其休假可以自己排定，只需口頭向董 事長報備即可，並審酌休假資料應屬再審原告掌管，以及再 審原告並未扣發薪資各節，認定再審被告主張99年4 月20日 起至4 月30日止有無特別休假，責令再審被告舉證顯失公平 ，核無適用民事訴訟法第277 條錯誤之情形，此與再審被告 是否另聲請調查證據無關。另按民事訴訟法第199 條第2 項 規定「審判長應向當事人發問或曉諭，令其為事實上及法律 上之陳述、聲明證據，或為其他必要之聲明及陳述，其所聲 明及陳述有不明瞭或不完足者，應令其敘明或補充之」，此 為審判長因定訴訟關係之闡明權。查，系爭期間再審被告究 竟是曠職或特別休假，兩造已經充分陳述，互為攻防，並經 載明於原確定判決書（見該判決書第7 頁、第8 頁），堪認 均認知為重要爭點而積極攻防，自無不知應就個人有利於己 之主張負舉證責任之理。再審原告指摘前審法院違反民事訴 訟法闡明權行使之規定，乃違背法令，亦乏所據。 ㈣、再審原告以再審被告有侵占再審原告款項等情，認為原審適 用民事訴訟法第222 條第3 項規定顯有錯誤云云。按證據之 取捨及證據之證明力如何，係由事實審法院依其調查證據所 得心證，本其確信自由判斷，茍不違反經驗法則或論理法則 ，即難遽指違法。查原確定判決係以再審被告自97年8 月起 即有多次延後繳回清潔工程款之情形，然迄至再審被告於99 年4 月間離職為止，將近兩年之時間均未向客戶清查確認， 又再審原告於97年6 月至9 月並未按時給付薪資，且97年9 月至12月、98年3 月、5 月現金收入明細單「備註欄」均有 支領薪資之註記，並為再審原告法定代理人親自填寫，且再 審被告亦有代再審原告墊付部分清潔用品耗材費用及公司公 務所需款項之情形，並援引現金收入明細、存摺、清潔工程 款繳回記錄以及證人陳明珠之證詞為據（見原確定判決第9 頁至第12頁），因而認定再審被告收取清潔工程款，雖有部 分延後繳回，但無不法侵占意圖，違反勞動契約情節難謂重 大，再審原告終止勞動契約並非合法。核均係原審踐行證據 調查程序後，本諸合理性自由裁量所為證據評價之判斷，既 未違反經驗法則或論理法則，要不能指為違法。 四、綜上所述，原確定判決並無適用法規顯有錯誤情形，本件再 審之訴顯無再審理由，爰不經言詞辯論，逕以判決駁回。 五、依民事訴訟法第502 條第2 項、第78條，判決如主文。 中 華 民 國 102 年 12 月 13 日 民事第一庭審判長法 官 李瑜娟 法 官 馬傲霜 法 官 絲鈺雲 以上正本證明與原本無異。 本件判決不得上訴。 中 華 民 國 102 年 12 月 24 日 書記官 高玉潔