臺灣士林地方法院民事判決　　　　　　103年度重訴字第579號 原　　　告　財團法人中技社 法定代理人　潘文炎 訴訟代理人　賴文智律師 　　　　　　蔡淑娟律師 被　　　告　台灣高速鐵路股份有限公司 法定代理人　劉維琪 訴訟代理人　黃光慶律師 　　　　　　柯瑩芳律師 　　　　　　曾子興律師 上列當事人間請求收回特別股事件，本院於民國104年5月1日言 詞辯論終結，判決如下： 主 文 被告應給付原告新臺幣貳仟叁佰玖拾玖萬肆仟元，及自民國一○ 二年三月十四日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息 。 原告其餘之訴駁回。 訴訟費用由被告負擔。 本判決第一項於原告以新臺幣柒佰玖拾玖萬捌仟元為被告供擔保 後，得假執行；但被告如以新臺幣貳仟叁佰玖拾玖萬肆仟元或等 值之臺灣銀行股份有限公司發行之可轉讓定期存單為原告供擔保 後，得免為假執行。 原告其餘假執行之聲請駁回。 事 實 及 理 由 壹、程序部分：按當事人喪失訴訟能力或法定代理人死亡或其代 理權消滅者，訴訟程序在有法定代理人或取得訴訟能力之本 人承受其訴訟以前當然停止，惟於有訴訟代理人時不適用之 ；另承受訴訟人，於得為承受時，應即為承受之聲明。民事 訴訟法第170條、第173條前段及第175條第1項分別定有明文 。被告之法定代理人於本件訴訟繫屬後之民國104年2月16日 由范志強變更為劉維琪，有被告之第6屆第30次董事會議紀 錄附卷可稽（本院卷第145、146頁），被告具狀由劉維琪承 受訴訟，核無不合，應予准許。 貳、實體部分： 一、本件原告起訴主張：被告為籌措興建台灣南北高速鐵路之資 金，於94年9月30日發行「九十四年度第二次私募發行丙種 記名式可轉換特別股」（下稱系爭丙九種特別股）。系爭丙 九種特別股面額每股新臺幣（下同）10元，發行價格每股 9.3元；發行期間為4年，應於98年9月29日到期。依被告之 公司章程（下稱系爭公司章程）第7條之2第2款規定：「本 特別股之發行期間為四年，本公司於到期日將依發行價格一 次全部收回。」，被告之丙種記名式可轉換特別股發行及轉 換辦法（下稱系爭發行轉換辦法）第18條亦規定：「若本特 別股股東未於轉換期間辦理轉換，本公司將於到期日依發行 價格一次全部收回本特別股。」。則伊持有系爭丙九種特別 股322,580,000股，總股款共2,999,994,000元，被告本應於 98年9月29日依上揭公司章程、發行轉換辦法規定，依發行 價格一次全部收回伊持有之系爭丙九種特別股；然被告迄未 履行，應自98年9月30日起負遲延責任。為此，伊就其持有 之系爭丙九種特別股中2,580,000股之股款23,994,000元（ 計算式：2,580,000×9.3＝23,994,000），於本案訴訟中先 為一部請求等語。並聲明：㈠被告應給付原告23,994,000元 ，及自98年9月30日起至清償日止，按週年利率百分之五計 算之利息；㈡原告願供擔保，請准宣告假執行。 二、被告則以下詞資為抗辯： ㈠公司法原則上禁止公司收回自己股份，以避免股東任意請求 返還出資，影響公司存續及償債能力，進而保護公司之債權 人；又本於資本充實原則，公司於存續過程中，應經常保持 與其資本額相當之財產。公司法第158條於100年6月29日修 正時固刪除「以盈餘或發行新股所得之股款收回」之收回財 源限制規定，使公司更能彈性運用收回特別股之財源，惟修 正前公司法第158條係本於資本維持原則而生，而以列舉方 式限定收回特別股之財源，以期公司收回特別股後仍能維持 其營運及償債能力，故該條文縱經修正刪除上開限制，其適 用仍須本於資本維持原則，始符立法者之本意。再者，無論 係修法前、後之公司法第158條，均規定公司發行之特別股 係「得…收回之」，是新修正公司法第158條以「公司」為 主詞，且使用「得」收回之用語，足徵收回特別股與否係公 司之權利，法律上並未規定特別股股東有權強制公司收回特 別股之權利。況遍查公司法之規定，均以「收回」作為處理 公司股份回籠之用語，非以「贖回」替之，經濟部就此亦就 其適用明白揭示「收回係公司主動」、「贖回係股東主動」 之差異。故公司法第158條所稱之收回特別股，係公司之權 利，而非特別股股東之權利，原告自不得逕行起訴請求伊收 回特別股。 ㈡次觀系爭公司章程第7條之2第2款及系爭發行轉換辦法第18 條，並未明文規定原告「得請求」伊「贖回」特別股，亦未 規定伊於特別股發行期滿時，有收回特別股之義務。又前揭 規定既已載明「屆期本公司因法令規定未能收回」，則特別 股收回之限制應視「屆期之法令」規定；而系爭公司章程於 92年12月30日通過，伊與普通股股東理解及遵循之法律，本 係當時公司法「以盈餘或發行新股所得之股款」始能收回特 別股之列舉規定，而非嗣後公司法於100年間刪除前揭限制 之修正規定。況原告於認購系爭丙九種特別股時，主觀上亦 認知特別股之收回應受前開公司法修正前之限制，無由因公 司法日後之修正變更兩造間先前約定。 ㈢又修正後公司法第158條已無溯及既往之明文，而伊公司資 本額為1,050億餘元，目前尚有400億元流通在外之特別股， 倘伊應依修正後之公司法第158條規定收回特別股，則加計 伊為籌措資金而向銀行借貸之款項，伊將立即面臨破產之窘 境，顯然並非伊公司章程上揭規定之本意，且嚴重違反資本 充實原則。是修正後公司法第158條規定，於本件並無適用 餘地。 ㈣退步言，縱認伊依修正後公司法第158條規定，有收回特別 股之義務，依原告持有系爭丙九種特別股於98年9月29日屆 期時之公司法，仍規定應以盈餘或增資股款收回；而伊事實 並無盈餘且無增資股款，暫無需收回原告持有之丙九種特別 股，其收回日自已變更為無確定期限。而原告並未舉證證明 其限期催告被告收回特別股之末日，足見本件收回特別股之 利息起算點，應非被告所指之98年9月30日等語。並聲明： ㈠原告之訴駁回；㈡被告願供現金或等額之臺灣銀行股份有 限公司發行之可轉讓定期存單供擔保請准免為假執行宣告。 三、兩造不爭執事項： ㈠被告為籌措興建台灣南北高速鐵路之資金，依系爭公司章程 第7條之2第1款、第2款及系爭發行轉換辦法之規定，於94年 9月間辦理「94年度第2次私募發行丙種記名式可轉換特別股 」。每股面額10元、發行價格為每股9.3元。於94年9月30日 發行，發行期間4年，98年9月29日到期。原告持有特別股股 數共計322,580,000股，繳納股款2,999,994,000元。 ㈡原告未於轉換期間辦理轉換。 ㈢系爭丙九種特別股於98年9月29日到期時，被告以尚無盈餘 且未發行新股為理由，依修正前公司法158條規定，未依發 行價格一次收回上開特別股。 ㈣公司法158條於100年6月29日修正公布，於同年7月1日施行 ，刪除以盈餘或發行新股所得之股款收回特別股之規定。 四、本院之判斷： ㈠被告是否有收回系爭丙九種特別股之義務： ⑴按「公司發行特別股時，應就左列各款於章程中定之：一特 別股分派股息及紅利之順序、定額或定率。二特別股分派公 司賸餘財產之順序、定額或定率。三特別股之股東行使表決 權之順序、限制或無表決權。四特別股權利、義務之其他事 項。」公司法第157條定有明文。是所謂特別股，乃指該股 份所表彰之股東權所具之盈餘分派請求權、賸餘財產分派請 求權或表決權等權利內容異於普通股內容而言。又既為處於 特殊地位之特別股，發行公司無不基於募集資金之目的，為 吸引投資者之興趣，通常會在年度分派股息外，另增加較普 通股更多之獲利或權利，故公司發行及收回特別之條件，係 屬公司與特別股股東間之權利義務事項，在不違反公序良俗 及強制、禁止規定下，其內容自得由當事人間予以約定。因 特別股既為公司所發行，其收回之主體當然為公司，但公司 「收回」特別股之行為，或為權利、或屬義務、或係權利及 義務，視當事人間如何約定及公司章程之規定為準，非謂僅 公司就收回與否有選擇權，特別股股東一概無請求收回之權 利。修正前公司法第158條規定：「公司發行之特別股，得 以盈餘或發行新股所得之股款收回之。」目的僅在限制公司 收回特別股之財源而已，尚非用以規範僅限公司有權決定收 回特別股與否。公司法第158條嗣於100年6月29日修正為「 公司發行之特別股，得收回之。」並自同年7月1日起施行， 查其修法理由係鑒於：「限制公司收回特別股之財源規定， 對企業之財源運用，欠缺彈性；又公司以何種財源收回特別 股，允屬公司內部自治事項，宜由公司自行決定，毋庸以法 律限制之，以利公司彈性運用」，故而刪除公司收回特別股 之財源限制，修法目的並無意將特別股侷限於僅公司就收回 與否有決定權一種而已。是原告得否請求被告收回系爭丙九 種特別股，仍須回歸當事人間關於收回特別股如何約定為準 。被告雖援引經濟部99年11月之公司登記實務宣導說明會問 答集第19則，其內容為：「問：公司若發行特別股，有關特 別股『收回』（公司主動）及『贖回』（股東主動）之實務 程序如何處理？」、「答：1.公司對特別股稱之為『收回』 並無贖回之規定。2.依公司法第158條規定：『公司發行之 特別股，得以盈餘或發行新股所得之股款收回之；但不得… 』其立法意旨係指有償收回特別股時，須以盈餘或發行新股 所得之股款為之。」（見本院卷第87頁），上開函釋內容既 未明示收回特別股為公司之權利，且適用法律既為法院之權 責，本院自不受上開函釋內容所拘束。被告辯以系爭公司章 程及系爭發行轉換辦法中明訂「收回」字眼，而主張收回特 別股為其權利云云，自無所據。 ⑵按解釋契約應探求當事人之真意，不得拘泥於所用之辭句， 民法第98條定有明文。所謂探求當事人之真意，係指應就契 約即兩造意思表示所根基之原因事實、經濟目的、一般社會 之理性客觀認知、經驗法則，及當事人所欲使該意思表示發 生之法律效果，而為探求，並將誠信原則涵攝在內，藉以檢 視其解釋結果對兩造之權利義務是否符合公平正義（最高法 院96年度台上字第286號判決要旨參照）。系爭公司章程第7 條之2第2款載明：「本特別股之發行期間為四年。本公司於 到期日將依發行價格一次全部收回。若屆期本公司因法令規 定未能收回特別股全部或一部時，未收回之特別股之股息應 按年利率4.71%計算，其餘之特別股權利義務，仍依本條各 款之發行條件延續至收回為止。」等語（見本院卷第10頁） ；系爭發行轉換辦法第18條亦載明：「若本特別股股東未於 轉換期間辦理轉換，本公司將於到期日依發行價格一次全部 收回本特別股。若屆期本公司因法令規定未能收回特別股全 部或一部時，未收回之特別股之股息按年利率4.71%計算， 其餘之特別股權利義務，仍依本辦法規定之發行條件延續至 收回為止。」等語（見本院卷第15頁）。既約明系爭丙九種 特別股之發行期間、到期收回之股價、因法令限制未能收回 之權利義務，非得擷取「將…收回」，即遽謂收回系爭特別 股係被告之權利而並非其義務。足見，兩造已約定系爭丙九 種特別股發行期間屆滿後，除有因法令規定未能收回之情形 外，被告即得收回系爭丙九種特別股，而原告亦有請求被告 收回系爭丙九種特別股之權利， ⑶被告抗辯其通過系爭公司章程及原告認購系爭丙九種特別股 時，兩造係以修正前公司法第158條為基礎，無由因法令而 修正變更兩造約定，且修正之新法並不溯及既往，系爭丙九 種特別股應待其有盈餘或發行新股時始得收回之云云。查系 爭丙九種特別股發行期滿時，公司法第158條有就收回特別 股資金來源僅得以盈餘或發行新股所得之股款收回之限制， 為不爭之情；而該限制係屬列舉規定，惟100年6月29日修正 公司法第158條時，已鑒於收回特別股之財源屬公司內部自 治事項，不宜以法律限制，以利財務靈活運用之理由，刪除 前揭資金來源限制，顯賦與公司更高之自理與自治權限。且 依前述系爭公司章程第7條之2第2款及系爭發行轉換辦法第 18條規定，已載明發行期屆滿時被告收回特別股之約定，並 以因「法令規定」受限未能收回時，特別股之股息及其權利 義務等條件，延續至「收回」為止，既以客觀法令規定限制 條件作為判斷依據，足見兩造已明示以發行期間屆滿時及其 以後之法令規定，作為能否收回系爭特別股之法律依據。系 爭丙九種特別股於於98年9月29日到期時雖因修正前公司法 第158條關於收回特別股之財源限制，惟公司法第158條既因 修正而刪除該限制，自應依修正後之法令規定作為是否收回 特別股之依據。 ㈡被告如應給付收回特別股之股款，其法定遲延利息自何時起 算？ ⑴按給付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經其 催告而未為給付，自受催告時起，負遲延責任。其經債權人 起訴而送達訴狀，或依督促程序送達支付命令，或為其他相 類之行為者，與催告有同一之效力；遲延之債務，以支付金 錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延利息；應 付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週年利 率為百分之五。民法第229條第2項、第233條第1項本文及第 203條分別定有明文。兩造間就收回系爭丙九種特別股乙節 ，依系爭公司章程與系爭發行轉換辦法之規定，約定系爭丙 九種特別股發行期間屆滿後，除有因法令規定未能收回之情 形外，原告即有請求被告收回之權利；又發行期間屆滿時如 礙於法令規定而無法收回時，則於日後限制排除後，原告仍 得請求被告收回系爭丙九種特別股。系爭丙九種特別股於98 年9月29日發行期間屆滿，公司法第158條亦於100年7月1日 修正施行時刪除公司收回特別股之財源限制，原告自100年7 月1日起雖得請求被告收回系爭特別股，然兩造如願繼續保 持特別股股東關係，被告自無須收回系爭丙九種特別股，即 無給付原告相關股款之義務，並非100年7月1日公司法第158 條修正施行時，當然使系爭特別股發生收回效果，仍須原告 請求收回或被告表示收回系爭特別股後，被告始負給付收回 系爭丙九種特別股股款之義務。原告於102年3月12日委託益 思科技法律事務所發函催告被告收回系爭丙九種特別股，該 函於102年3月13日送達被告（見本院卷第98至100頁），則 被告自102年3月14日起始負給付法定遲延利息之義務。被告 另請求自系爭丙九種特別股發行期屆滿日翌日即98年9月30 日起至102年3月13日止之法定遲延利息部分，依前述說明， 則無依據。 五、綜上所述，原告就其持有之系爭丙九種特別股，其中2,580, 000股部分，依系爭公司章程第7條之2第2款及系爭發行轉換 辦法第18條，請求高鐵公司給付23,994,000元，及自102年3 月14日起至清償日止按週年利率百分之五計算之利息，洵屬 有據，應予准許；至於原告逾上開金額之請求，則無理由， 應予駁回。 六、本件原告勝訴部分，兩造分別陳明願供擔保請准宣告假執行 或免為假執行，核無不合，爰分別酌定相當之擔保金額，予 以准許。至於原告訴敗訴部分，其假執行之聲請即失所附麗 ，應併予駁回。 七、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及未經本院引用 之證據，經審酌後核與判決結果不生影響，爰無庸一一論述 ，附此敘明。 八、據上論結，原告之訴為一部有理由，一部無理由，依民事訴 訟法第79條、第390條第2項、第392條第2項，判決如主文。 中 華 民 國 104 年 5 月 18 日 臺灣士林地方法院民事第二庭 法 官 辜 漢 忠 以上正本證明與原本無異。 如對本判決上訴，應於判決送達後20日內向本院提出上訴狀，如 委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。（須按他造當 事人之人數附繕本）。 中 華 民 國 104 年 5 月 18 日 書記官 陳 昭 伶