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臺中高等行政法院判決 　　　　　　　　　　　　　　　　　　 99年度再更一字第2號 　　　　　　　　　　　　　　　　　　100年12月7日辯論終結 再審原告　　盧正忠 　　　　　　劉玉秀 　　　　　　盧正義 　　　　　　盧惠敏 再審被告　　臺中市政府 代　表　人　胡志強 訴訟代理人　黃呈利　律師 上列當事人間因損害賠償事件，再審原告對於中華民國98年11月 12日最高行政法院98年度裁字第2773號裁定，聲請再審，經最高 行政法院以99年4月8日99年度裁字第829號裁定將該院98年度裁 字第2773號裁定及本院97年度再字第40號裁定廢棄，並將本院97 年度再字第40號案件發回更審，本院更為判決如下︰ 　　主 文 再審之訴及追加之訴均駁回。 再審訴訟費用由再審原告負擔。 事實及理由 一、程序事項： （一）按「法官被聲請迴避者，在該聲請事件終結前，應停止訴 訟程序。」民事訴訟法第37條第1項前段固有明文，惟同 條項但書亦規定「但其聲請因違背第三十三條第二項，或 第三十四條第一項或第二項之規定，或顯係意圖延滯訴訟 而為者，不在此限。」依行政訴訟法第20條規定並為行政 訴訟所準用。查再審原告於本件審理中，先以審判長王茂 修及陪席法官莊金昌曾為前審92年度訴字第481號判決及 97年度再字第40號裁定之承審法官，有行政訴訟法第19條 第1項第5款、第6款及第20條準用民事訴訟法第33條第1項 第1款、第2款及第34條等應迴避之事由，向本院聲請上開 2位法官迴避，本院旋即依上開規定在該聲請事件終結前 停止本件訴訟程序，嗣經本院於99年12月10日以99年度聲 字第19號裁定駁回其迴避之聲請，再審原告不服，向最高 行政法院提起抗告，經該院於100年4月14日以100年度裁 字第895號裁定駁回抗告確定在案。隨後本院訂於100年6 月1日續行準備程序，並訂100年6月30日進行言詞辯論程 序，惟再審原告以再審原告之一劉玉秀於同年6月20日及6 月25日「閃到腰」，不宜走動或運動，應延期30日以上為 由，於開庭前之同年6月27日聲請變更期日，本院乃改訂 同年8月4日進行言詞辯論期日，然再審原告復於同年6 月 28日以再審原告盧正忠在家中接獲自稱是法官助理之人， 要求傳送本件業已送達法院訴訟狀紙之電子檔，由於法官 助理並無處理或利用當事人之基本資料職權，該法官助理 明顯違反個人資料保護法等相關法律規定，本院承審之3 位法官未將訴狀等資料保管好，致該名法官助理可恣意處 理或利用，已違反個人資料保護法等由，有行政訴訟法第 20條準用民事訴訟法第33條第1項第2款及同條第2項等應 迴避之事由，向本院聲請上開3位法官迴避，本院旋即依 上開規定在該聲請事件終結前停止本件訴訟程序，嗣經本 院於100年7月12日以100年度聲字第17號裁定駁回其迴避 之聲請，再審原告不服，向最高行政法院提起抗告，經該 院於100年9月15日以100年度裁字第2292號裁定駁回抗告 確定在案。本院隨後訂100年11月10日進行言詞辯論程序 ，再審被告聲請改期，本院再訂同年12月1日進行言詞辯 論，惟再審原告以再審原告劉玉秀係屬長期慢性腎衰竭病 人，應於每週二、四、六洗腎，醫囑需躺床多休養，預定 言詞辯論期日為週四，無法到庭為由，於100年11月24 日 聲請變更期日，本院旋即改訂同年12月7日（週三）進行 言詞辯論期日，然再審原告又於同年11月24日以本件審判 長王茂修及陪席法官莊金昌曾為前審97年度再字第40 號 裁定之承審法官，其心證已定，雖有上級審救濟，但要做 出與前次不同之裁判，等於先要法官認錯，此等無異緣木 求魚，是該等法官有行政訴訟法第20條準用民事訴訟法第 33條第1項第2款應迴避之事由，向本院聲請上開2位法官 迴避。綜觀本院上開審理歷程，再審原告知悉本件合議庭 之承審法官後，即多次聲請法官迴避，經本院裁定駁回其 聲請及最高行政法院駁回其抗告確定後，見本院訂定言詞 辯論期日，復另以再審原告劉玉秀患病宜休養為由聲請變 更期日，影響本院既定之訴訟程序進行。又上開再審原告 第1次及第3次聲請法官迴避之事由，皆係以本件審判長王 茂修及陪席法官莊金昌曾參與前審97年度再字第40號裁判 ，有行政訴訟法第20條準用民事訴訟法第33條第1項第2款 規定之原因聲請迴避，理由大致相同，其反覆提出迴避之 聲請，顯有延滯訴訟進行之意。甚且，再審原告於100 年 11月24日聲請法官迴避狀內亦表明：「此次再度聲請迴避 係因兩位法官心證已定，雖有上級審救濟，但要做出與前 次不同之裁判，等於先要法官認錯，此等無異緣木求魚… …」等語，益見其有延滯本院依法律規定組成之合議庭進 行訴訟程序之意圖甚明。是依首揭規定，本件自無須停止 訴訟程序。 （二）本件再審原告劉玉秀經合法通知，未於言詞辯論期日到場 ，雖再審原告具狀及當庭主張：再審原告劉玉秀原係長期 慢性腎衰竭之病人，應於每週二、四、六洗腎，因言詞辯 論期日前一日即100年12月6日洗腎約有250CC左右血液於 管線內有凝固及血塊之情況致無法回流體內，原本就有貧 血（腎臟病的緣故），醫囑應多躺床休養，不宜出庭，故 無法到庭為由聲請變更期日云云，並提出行政院國軍退除 役官兵輔導委員會臺中榮民總醫院診斷證明書一紙為證。 但查，再審原告已於前次100年11月24日聲請變更期日狀 要求本院另定期日審理，顯見再審原告劉玉秀並未因係長 期慢性腎衰竭之病人，需定期洗腎，即不能到庭；而此次 再審原告提出之行政院國軍退除役官兵輔導委員會臺中榮 民總醫院診斷證明書，亦係記載「不宜出庭」而非「不能 出庭」；復參酌前揭本件再審原告多次聲請法官迴避及以 再審原告劉玉秀患病宜休養為由聲請變更期日，影響本院 既定之訴訟程序進行，顯有延滯訴訟之意圖，已如前述， 是本件應認再審原告劉玉秀未到場部分，並無行政訴訟法 第218條準用民事訴訟法第386條各款所列情形，爰併準用 民事訴訟法第385條第1項前段規定，依再審被告之聲請， 由其一造辯論而為判決。 （三）次查，本件最高行政法院99年度裁字第829號裁定將本院 前審97年度再字第40號裁定廢棄發回更審，理由略以：「 ……復按對於高等行政法院判決於上訴期間內提起上訴， 本院以其上訴另有其他不合法情形，以裁定駁回其上訴者 ，對於原判決提起再審之訴時，其再審不變期間應自裁定 送達時起算（參司法院院解字第3007號解釋）；而對於高 等行政法院判決逾越上訴期間後之上訴，本院以上訴逾期 為不合法裁定駁回者，則應自原判決確定之翌日起算再審 不變期間，不得自駁回上訴裁定確定翌日起算再審不變期 間，否則，當事人於判決上訴及再審期間逾越後，先對判 決提起上訴，俟法院以其上訴逾期，裁定駁回其上訴後， 反而可依裁定翌日起算判決再審期間，得對該判決提起再 審之訴，無疑許當事人依其個人意思延展再審法定不變期 間，顯非法之所許。……足見聲請人對原審法院94年度訴 更一字第30號判決之上訴，實際上並未逾期，依上開說明 ，本件30日之再審期間，應自本院98年度裁字第2346號再 審裁定送達之日即97年10月7日起算，聲請人於97年11月5 日提起再審，並未逾30日之法定不變期間。乃原審法院97 年度再字第40號裁定，認聲請人之再審，已逾法定不變期 間，而駁回其再審之訴，即有違誤，聲請人不服，提起抗 告，求為廢棄，即屬有理由。本院98年度裁字第2773號裁 定未察，以抗告無理由而予駁回，適用法規顯有錯誤，從 而，聲請人據行政訴訟法第273條第1項第1款規定聲請再 審，即屬有理由。因將本院98年度裁字第2773號裁定及臺 中高等行政法院97年度再字第40號裁定均予廢棄，由臺中 高等行政法院就聲請人對原審94年度訴更一字第30號判決 所提再審之訴另為裁判。」茲再審原告不服本院前審94年 度訴更一字第30號判決，前曾提起抗告，經最高行政法院 97年度裁字第4624號裁定以上訴逾期駁回在案，因屬終審 法院之裁定不得聲明不服而告確定。觀諸上開最高行政法 院99年度裁字第829號裁定之前後文義，在對於高等行政 法院判決於上訴期間內提起上訴，最高行政法院以其上訴 另有其他不合法情形，以裁定駁回其上訴者，其再審不變 期間應自該最高行政法院之裁定送達時起算。是本院前審 94年度訴更一字第30號判決之再審不變期間即應自該前揭 最高行政法院97年度裁字第4624號裁定送達時起算。因此 ，上開最高行政法院99年度裁字第829號裁定所載「本件 30日之再審期間，應自本院98年度裁字第2346號再審裁定 送達之日即97年10月7日起算」，顯係「本件30日之再審 期間，應自本院97年度裁字第4624號再審裁定送達之日即 97年10月7日起算」之誤載，再審原告提起本件再審之訴 關於行政訴訟法第273條第1項第1款及第2款再審事由部分 並未逾期（其餘部分則已逾期，詳後說明）。從而，再審 被告主張：本件30日之再審期間，實應自最高行政法院98 年度裁字第2346號再審裁定送達之日即98年10月8日起算 ，而非自97年10月7日起算，再審原告於97年11月5日提起 再審，顯係在本院前審94年度訴更一字第30號判決尚未確 定之前提起，於法未合云云，容屬誤會，洵非可採。 二、事實概要： 緣臺中市○○○○○道路（完工後路名為環中路），因其上作 高架道路通往彰化，屬中央政府重大建設，又該路段甚長， 其不牽涉變更都市計畫者，經再審被告報請前臺灣省政府核 准辦理徵收，而其中「12期重劃-7期重劃-永春路段」，依 臺中市都市計畫有屬市地重劃優先發展區，亦有屬市地重劃 後期發展區，均須先辦理都市計畫個案變更解除開發限制， 始得辦理土地徵收。再審被告乃依內政部81年6月30日臺內 地字第8187484號函釋准許先由土地所有人提供土地予地方 政府開闢道路，待地方政府辦理市地重劃時再以列入參加分 配土地，不予徵收意旨，於民國（下同）82年間召開80米外 環道路用地、地上物補償說明會，向業主說明如業主同意提 供土地供被告先行使用，迨重劃時即可參加土地分配，不予 列入徵收。會後並以82年2月16日82府工土字第15212號函檢 送「召開80公尺外環道路（12期重劃區）用地，地上物補償 說明會紀錄，及於說明欄中敍明「各業主之土地係本市○○ ○○○○道路工程用地（80米外環道路用地），因該等土地 本府將列入12期重劃範圍，業主如同意本府先行使用俟重劃 時再參加分配者將不列入徵收。」再審原告劉玉秀收受該函 後於82年3月2日簽立同意書，將其所有坐落臺中市○○區○ ○段3261、3262、3272-1、0000-0○○○區○○段34-12、3 5-13、35之23、35之33地號等8筆土地（下稱系爭土地）， 同意再審被告先行使用開闢道路，俟再審被告辦理市地重劃 時將該土地加入計算分配土地。再審被告於各土地所有權人 均出具土地使用同意書後，即以82年12月7日府工土字第142 119號公告該市83年度「12期重劃-7期重劃-永春路段」（12 期重劃範圍內）工程用地範圍內原有障礙建築物之拆除、遷 讓、補償等事項，並於公告事項欄中略稱「12期重劃-7期重 劃-永春路段」（12期重劃範圍內）工程所需經費已列入83 年度預算並經本市議會……審議通過，工程用地範圍內原有 障礙建築物拆遷補償費、另行依規定辦理發放，並預定於83 年3月15日以前預備遷讓。嗣並以82年12月8日82府工土字第 142120號函通知再審原告等56位業主，稱80米外環道路新闢 程，準備於83年3月間施工，用地範圍內原有障礙建築物限 於83年3月15日以前切實自行拆除或遷讓完畢，逾期未拆者 依法派工代為執行。再審原告盧正忠收受該函後，以83年3 月21日臺中郵局第1451號存證信函通知再審被告，指其尚未 獲發放補償費，竟收受拆除通知。再審被告即以83年3月31 日83府工土字第27197號函復再審原告盧正忠，略稱因拆遷 經費預算動支需經市議會審議通過後辦理，在未通知發放補 償費前，建物暫緩拆除。嗣該筆預算經臺中市議會通過後， 即引據再審被告所屬工務局84年8月21日協調會議紀錄，另 以84年9月30日84府工土字第134247號公告83年度「12期重 劃-7期重劃-永春路段」（12期重劃範圍內）工程用地範圍 內原有障礙建築物之拆、遷、補償事項，於公告事項欄中載 明該工程所需經費已列入83年度預算並經市議會審議通過， 依都市計劃辦理開闢，工程地上建物補償金額詳見地上物補 償清冊，該清冊陳列於本府工務局、西屯區公所、四墩里里 辦公處、潮洋里里辦公處公開展覽；公告期間：30天（自84 年9月29日起至84年10月28日止）；建物權利人或利害關係 人，對公告事項如有異議，應在公告期間內檢附有關文件， 以書面向本府提出，逾期概不受理；公告期滿之翌日起15日 內，發放地上物補償費等語。再審原告劉玉秀在系爭土地上 建有門牌號碼臺中市西屯西墩里西墩南1巷1號建物及同巷2- 1號建物（下稱系爭建物），至84年6月22日就其中2-1號建 物部分移轉再審原告盧正義等人共有，乃由再審原告按其建 物面積分別於84年至85年間領取拆除補償費及自動拆遷獎勵 金。土地部分除35之33地號外，再審原告劉玉秀亦分別於89 年9月至同年12月間贈與其餘再審原告。至92年1月22日再審 原告向再審被告請求確認再審被告開闢環中路（臺中港路至 西屯路間）其地上物拆遷公告無效或違法，並請求再審被告 賠償其損害。經再審被告分別以92年3月14日府法賠字第092 0035961號函拒絕賠償、92年4月2日府建土字第0920047093 號函否認拆遷公告無效，再審原告不服，遂提起確認行政訴 訟合併請求損害賠償之訴。嗣經本院以92年12月18日92年度 訴字第481號判決駁回後，再審原告不服，向最高行政法院 提起上訴，經該院以94年8月11日94年度判字第1216號判決 ，將92年度訴字第481號判決廢棄發回本院審理，本院以9 5 年9月7日94年度訴更一字第30號判決（下稱原確定判決）駁 回後，再審原告仍表不服，向最高行政法院提起上訴，經該 院以97年9月30日97年度裁字第4624號裁定駁回再審原告之 上訴，再審原告復分別對原確定判決及97年度裁字第4624號 裁定分別向本院及最高行政法院提起再審之訴，經本院以98 年6月11日97年度再字第40號裁定及最高行政法院以98年9月 30日98年度裁字第2346號裁定駁回再審之訴，再審原告復對 97年度再字第40號裁定不服，向最高行政法院提起抗告，經 最高行政法院以98年11月12日98年度裁字第2773號裁定駁回 抗告，再審原告遂對本院97年度再字第40號裁定及最高行政 法院98年度裁字第2773號裁定聲請再審，經最高行政法院以 99年4月8日99年度裁字第829號裁定，將最高行政法院98年 度裁字第2773號裁定及本院97年度再字第40號裁定均廢棄， 發回由本院更為裁判。 三、兩造聲明： （一）再審原告聲明： ⒈先位聲明 ⑴原確定判決廢棄。 ⑵請求確認再審被告開闢臺中港路與西屯路間之環中路路 段，其地上物拆遷公告（即82年12月7日82府工土字第1 42119號函、84年9月30日84府工土字第134247號函）違 法。 ⑶請求確認再審被告82年12月8日82府工土字第142120號 函違法。 ⑷再審被告應立即支付損害賠償金與再審原告劉玉秀新臺 幣（下同）5,422,603元，應支付盧正義、盧惠敏及盧 正忠部分計21,424,455元，及自92年4月10日至給付日 為止按年利率百分之五計算之利息。 ⑸另再審被告應自92年1月1日起，每滿1年，應支付劉玉 秀750,000元，未滿1年的部分則依比例支付。同上，應 支付盧正義、盧惠敏及盧正忠等3人共計2,963,215元， 未滿1年的部分則依比例支付，至再審被告合法取得地 上物之日為止。 ⒉備位聲明 ⑴原確定判決廢棄。 ⑵請求確認再審被告開闢臺中港路與西屯路間之環中路路 段，其地上物拆遷公告（即82年12月7日82府工土字第1 42119號函、84年9月30日84府工土字第134247號函）無 效。 ⑶請求確認再審被告82年12月8日82府工土字第142120號 函無效。 ⑷再審被告應立即支付損害賠償金與再審原告劉玉秀5,42 2,603元，應支付盧正義、盧惠敏及盧正忠部分計新臺 幣（下同）21,424,455元，及自92年4月10日至給付日 為止按年利率百分之五計算之利息。 ⑸另再審被告應自92年1月1日起，每滿1年，應支付劉玉 秀750,000元，未滿1年的部分則依比例支付。同上，應 支付盧正義、盧惠敏及盧正忠等3人共計2,963,215元， 未滿1年的部分則依比例支付，至再審被告合法取得地 上物之日為止。 （二）再審被告聲明： ⒈駁回再審原告之訴。 ⒉訴訟費用由再審原告負擔。 四、兩造之爭點： （一）再審原告主張之理由： ⒈依最高行政法院99年裁字第829號裁定意旨，再審原告對 於原確定判決聲明不服提起再審之訴，已符行政訴訟法第 277及276條提起再審之訴的程式規定，提起再審並無逾時 問題。又原確定判決所提出的電子地政資料並無法證明劉 玉秀為當時兩建物的所有權人，而再審原告所提出的建物 登記影本可證明所有權人應為東義木業股份有限公司（下 稱東義公司），確定不是劉玉秀。因其漏未斟酌上揭事實 ，讓該行政契約因涉及第3人且無其書面同意而致不生效 力的事實，嗣確定判決其所適用之法規與該案應適用之現 行法規相違背，且與解釋有所牴觸，已構成行政訴訟法第 273條第1項第1、13、14款的再審事由，再審原告因此提 起再審，應已符合同法第277條再審程式的相關規定，合 先敘明。 ⒉原確定判決確有行政訴訟法第273條第1項第1款、第13款 及第14款之再審事由： ⑴行政訴訟法第260條第3項規定：「受發回或發交之高等 行政法院，應以最高行政法院所為廢棄理由之法律上判 斷為其判決基礎。」原確定判決係最高行政法院94年度 判字第1216號判決發回更審之案件。最高行政法院在判 決為廢棄理由中詳述：「茍修築計畫未經報請上級市區 道路主管機關核定者，自不得據以執行障礙建築物之拆 除、遷讓及補償，否則其處分即為違法。」及「原審就 其認定之事實適用法律後，依前述理由，駁回上訴人於 原審之訴，固非無據。惟上訴人於上訴狀主張系爭道路 修築計畫是○○○市區道路條例第6條規定，報○○○ 市區道路主管機關核定後，公布實施一節，原審並未依 職權予以調查等語，以此指摘原判決違背法令。揆之前 開規定及說明，系爭道路修築計畫有無報○○○市區道 路主管機關核定，攸關系爭公告及函是否違法，原審原 應依職權調查，茍未查明，即無法正確判斷原處分是否 違法，乃原審未遑為之，即遽認原處分合法，經核尚有 違誤。」可知其關於法律上的判斷就是○○○市區道路 條例，但再審被告有無將道路修築計畫報請上級機關核 定，為是否○○○市區道路規範的重要依據。如有，行 政行為即屬合法，反之就是違法。因確定判決中並未提 出或說明任何新的事實依據，其所提到的證物均存在卷 宗內。本件發回後亦無法律或是事實狀態變更，諸如法 規已修改或是廢止、解釋、判例已變更或最高行政法院 所持見解已與其全院會議決議相反者。嗣在無新的法律 變更與事實狀態的改變，確定判決如何可不受上揭行政 訴訟法第260條之拘束與適用？且依自我拘束原則，更 審判決與上訴最高行政法院判決皆應受前判決法律上的 判斷為其判決基礎，即應以前次廢棄之理由作為審查事 實審行政法院是否確實遵守之基礎，不得藉口各庭獨立 審判而造成歧異。縱使有不同的法律見解都應限縮在最 高行政法院的法律見解內（應詳查再審被告是否有將系 爭修築計畫報請上級機關核定）。故原確定判決審理法 官的判決基礎應以「系爭道路修築計畫是○○○市區道 路條例第6條規定，報○○○市區道路主管機關核定後 ，公布實施一節。」為主。原確定判決未予以斟酌，故 依273條第13或14款提出再審；該案法官不但沒有對最 高行政法院所提的廢棄理由依職權調查，反而認為「系 爭道路修築計畫是○○○市區道路條例第6條規定，報 ○○○市區道路主管機關核定後，公布實施一節，無審 究之必要，先予敘明。」明確違反行政訴訟法第260條 第3款，不適用應適用的法規，故原確定判決屬適用法 規顯有錯誤，具備行政訴訟法第273 條第1項第1款之再 審事由。另再審被告於之前的筆錄及95年5月5日府建土 第0000000000號函復鈞院自承地上物的拆○○○市區道 路管理條例第11條規定辦理公告、補償、拆除及遷讓等 事項，即本件地上物相關規定○○○市區道路管理條例 ，且為原確定判決所採信。所以，其是否有依同法第6 條的規定，報○○○市區道路主管機關核定後公布實施 一節，即有其重要性。原確定判決未查此事實，逕自認 定無需審究，顯有違誤，故此判決的適用法規顯然有錯 誤，且系爭道路修築計畫有無報○○○市區道路主管機 關核定，攸關系爭公告及函是否違法，在沒有合法的法 律依據與程序下，只以2紙公告及函即可課予再審原告 等需拆遷其地上物之義務，顯然違反法律保留及中央法 規標準法之規定，再審被告不願提出相關的證明，證實 自己行政行為的合法性，依法理應做出有利於再審原告 之判決。本件發回更審，對上開事項應認真斟酌，若因 有新事實依據或是法律變更請於準備程序或言詞辯論庭 中指證，方符行政訴訟法第125條第1項之規定「行政法 院應依職權調查事實關係，……」以免突襲裁判。 ⑵建物所有權為（不動產）物權的一種，依物權法定原則 與民法第758條：「不動產物權，依法律行為而取得、 設定、喪失及變更者，非經登記，不生效力。前項行為 ，應以書面為之。」故本件系爭建物於再審原告劉玉秀 82年3月2號簽立土地使用同意書時是否為劉玉秀所有？ 自應以地政事務所的建物登記簿為判斷依據。原確定判 決因再審原告劉玉秀出具土地使用同意書與被告，認定 兩者間已成立行政契約及「查原告盧正義等共有坐落臺 中市西屯區西墩南一巷2-1號房屋，其坐落基地為同市 ○○段3272及3272-1地號二筆土地，該二筆土地及房屋 ，原均屬原告劉玉秀所有，至84年6月22始移轉登記與 原告盧正義等，此有本院調閱之臺中市電子地政資料附 卷可稽，而土地部分，更延至89年間始移轉登記與原告 盧正義等，此有土地登記簿謄本附在原處分卷可證，足 徵原告劉玉秀於82年3月2日出具同意書時，系爭土地及 建築改良物全部均係其所有，原告劉玉秀於其所有時既 出具同意書，將土地提供與被告作道路使用，以換取不 被徵收而於12期市地重劃時分配土地，依法即有於移轉 房屋及土地所有權與其子女時，告知其子女盡其提供土 地之義務，……」云云，作為駁回再審原告之訴的理由 。但經再審原告盧正義申請閱卷後發現臺中市電子地政 資料上僅註明再審原告盧正義與盧惠敏各持有2分之1權 利，登記日期為84年6月32日，登記原因：買賣，與土 地部分係受贈自劉玉秀顯有不同。既然登記是買賣，就 非贈與或是移轉，建物買方何須承繼賣方須以書面登記 才生效且並未在地政機關登記的「同意臺中市政府使用 土地」之他項義務呢？這就違背經驗法則。嗣僅憑上揭 地政電子資料是無法證明82年3月2日時系爭兩建物登記 的所有權人是劉玉秀且是由其移轉給再審原告盧正義與 盧惠敏。上開移轉登記，並未註明權利移轉交付人是誰 ，不知原確定判決如何認定系爭建物為劉玉秀所有。後 再審原告盧正義親自至地政事務所聲請調閱建物登記簿 謄本後發現，系爭建物自72年6月25日到84年6月21日間 的所有權人登記為東義公司，即再審原告盧正義與盧惠 敏的權利移轉交付人係東義公司，非劉玉秀。事實上劉 玉秀於82年3月2日出具土地使用同意書時，並非系爭建 物之所有權人，且並無該建物所有權人出具同意書的資 料，如何僅憑該土地使用同意書，即可證明再審原告盧 正義、盧惠敏、盧正忠是事前知悉、已同意拆除系爭建 物，事實上再審原告盧正義、盧惠敏、盧正忠均無出具 同意書給再審被告。換言之，在82年3月2日時2-1號建 物的所有權人及86年問出售給再審原告者，確定是東義 公司而不是劉玉秀，另因無登記資料可顯示並確定當時 劉玉秀就是1號建物的所有權人。因此，劉玉秀出具同 意書當下，確定不是系爭兩建物之所有權人，此點與原 確定判決認定作為判決基礎的事實顯有出入，屬違背事 實及行政訴訟法第125條第1項之規定。在沒有地政機關 的建物登記可證明劉玉秀於出具土地同意書時為系爭建 物的所有權人，原確定判決僅憑電子地政資料之記載， 推定劉玉秀係為當時的兩建物所有權人，尚嫌速斷。縱 依其特殊法律見解，認定可因地上物係劉玉秀移轉給其 他再審原告（包括買賣的情況），即可使再審原告負有 同意拆遷地上物的義務，嗣因劉玉秀當時並非是兩建物 所有權人而失所附麗，原確定判決作為判決基礎的事實 顯有違誤，違反經驗法則，既然事實認定有誤，原適用 的法規即有違誤，即判決不適用法規或適用不當，同為 行政訴訟法第273條第1款之再審事由，且亦為判決違背 法令。故依再審原告於本案中所提出中興地政事務所的 2-1號建物登記謄本為證據，可證明出具土地同意書當 下的建物所有權人確定不是劉玉秀，確定判決以劉玉秀 出具土地同意書時，同為系爭建物當下的所有權人為裁 判基礎，作出不利再審原告的判決，顯有疏漏，亦為同 法第273條第1項第13、14款的再審事由。再審原告據此 提起再審，求為廢棄確定判決應屬有理由。 ⑶行政程序法第140條規定：「行政契約依約定內容履行 將侵害第三人之權利者，應經該第三人書面之同意，始 生效力。……」又鈞院院98年判字第1466號裁判要旨： 「行政程序法第140條第1項規定行政契約依約定內容履 行將侵害第三人之權利者，應經該第三人書面之同意， 始生效力，其規範目的，乃在避免行政機關締結行政契 約賤售公權力或濫用公權力致侵害第三人之權利。…… 故該條之適用範圍應認僅限於處分契約（直接引起第三 人權利變動者）或第三人負擔契約（約定由第三人對他 方為給付者）。」對於行政契約的效力，訂有明文。確 定判決以劉玉秀出具土地使用同意書當下為系爭建物所 有權人，與再審被告間已成立行政契約，得據以該行政 契約請求劉玉秀拆除系爭兩建物，惟劉玉秀於82年3 月 2日出具土地使用同意書時並非系爭建物所有權人，已 如前述，且系爭建物當時的所有權人並無書面同意拆遷 的事實，被告拆遷系爭建物時，當下的建物所有權人即 再審原告亦無書面同意拆遷地上物，此為原確定判決所 不爭執。依上開行政程序法第140條與鈞院98年判字第 1466號裁判要旨，應經該第三人書面之同意，始生效力 。是故以該土地使用同意書為基礎的行政契約作為拆遷 系爭建物顯然不生效力，應屬無效。原確定判決未查， 在無第三人書面同意的情況下，遑論該行政契約有效， 嗣可用於請求第三人拆遷其所有的系爭建物，顯有疏漏 與違誤之處，同屬有行政訴訟法第273條第1項第1款的 再審事由。 ⑷依再審被告所公告的都市計劃，系爭建物所在為優先發 展區，應以重劃方式整體開發，係依都市計畫法第48條 等相關規定。惟再審被告承辦人員先誤為後期發展區， 依後期發展區在未定都市計畫開發方式前，得依土地使 用同意書先行開闢的解釋函為基礎，要求地主須出具土 地使用同意書方可參與重劃。惟該區域既已公告用重劃 方式整體開發，且重劃相關規定並無地主須出具同意書 方可參與的限制，嗣再審被告要求地主出具土地使用同 意書，即增加法律所無的限制，與法律保留原則有違， 自屬違法，且有適用法規錯誤之虞，亦違反該區的都市 計畫公告就是違反自我拘束原則。另參照司法院釋字32 4號解釋，當時並無公法（行政）契約的基本規範，意 即劉玉秀出具同意書時同年3月2日時，法律上並無可用 行政契約的依據，即依法無據。如仍堅稱可以該行政契 約作為取得土地的依據，則應其與都市計畫法第48條兩 相競合，應優先適用都市計畫法第48條，因為它是特別 法，故採土地使用同意書的方式（行政契約）即有適用 法規錯誤之虞。次查「行政機關基於其法定職權，為達 之特定之行政上目的，於不違反法律規定之前提下，自 得與人民約定提供某種給付，並使接受給付者負合理之 負擔或其他公法上對待給付之義務，而成立行政契約關 係。」為釋字348號所明定。如依確定判決所稱該土地 使用同意書已成立行政契約，而土地法為基本法，自無 排除其適用，如由地主出具土地使用同意書方式開闢道 路就會造成土地仍屬私有，違背土地法「公共交通道路 不得為私有」的禁制規定，同屬違背上揭釋字348號所 稱行政契約成立的前提：不違反法律規定。又行政程序 法第140條第2項：「行政處分之作成，依法規之規定應 經其他行政機關之核准、同意或會同辦理者，代替該行 政處分而締結之行政契約，亦應經該行政機關之核准、 同意或會同辦理，始生效力。」原確定判決未審酌再審 被告以行政契約（土地使用同意書）方式取得土地是否 有無報請上級機關核准？有無聲請公文案號與核准函等 ，均未確認，且未詳查已違反上揭土地法之禁制規定與 釋字348號所稱行政契約成立的前提，遑論該行政契約 成立且有效，顯有疏漏。又該行政契約成立、有效、合 法等？土地取得方式是否合法？均為行政法院的職責， 原確定判決卻疏於審查，怠於行使規範審查權，屬同法 第273條第1項：適用法規顯有錯誤，亦即同法第243條 第1項：判決不適用法規或適用不當者，為判決違背法 令。再審原告依此聲請再審，屬己提出具體之情事。 ⑸另依法定聽審原則，係指法院作成裁判前，對於據以作 成決定的基礎包括事實與法律根據，必須讓當事人於程 序中暸解與適度表示意見之機會之原則。此一原則，亦 為當事人在行政訴訟程序上具有程序主體性，避免遭受 突襲性裁判，所確立的基本原則，亦稱正當法律程序原 則，我國大法官對此甚為重視，相關解釋有司法院釋字 第166號、第251號、第368號、第384號、第396號、第 418及436號等。在行政訴訟法中如第96條規定之文書利 用權、第125條規定之審判長闡明義務、第141條規定之 證據調查結果之辯論權、第154條規定之當事人詢問權 與第189條規定之判決以辯論及證據為基礎等。原確定 判決所引為判決基礎之臺中市電子地政資料，其查詢的 時間為95年9月4日，而此案的言詞辯論期日為同年的8 月31日，原確定判決所依據的證據明顯未經過再審原告 及再審被告暸解與適度表示意見，故判決屬突襲性裁判 ，嚴重違背正當法律程序原則，未適用應適用之法律， 屬適用法規顯有錯誤，具備行政訴訟法第273條第1項第 1款之再審事由。 ⑹在再審被告給鈞院92年9月17日行政訴訟補充答辯狀事 實理由：「本案劉玉秀所有土地，本府92年7月1日府建 土字第0920090577號函送答辯狀所稱『後期發展區』應 為『優先發展區』應予更正」。最後一段則有「因工程 用地並非徵收取得，建物遷讓、補○○○市區道路管理 條例第十一條規定辦理公告、拆遷補償及限期拆遷等， 於法尚無不符。」優先發展區依都市計畫法第7條第1項 第5款，係指預計在十年內，必須優先規畫建設發展之 都市計畫地區。後期發展區則無法律有對其定義，因此 ，在不是優先發展區的範圍，再審被告要如何定義或是 要依何種方開闢道路，或有其行政上的裁量權，但須符 合法律規定。本件系爭建物是位於法律上有明定的優先 發展區，該區的都市細部計畫由被告於79年5月1日以79 府工都字第31899號函公告屬都市計畫優先發展區，且 應以市地重劃方式整體開發，至90年止該區域並無徵收 或公告取得市地重劃用地。然都市0000000道路 （取得公共設施）的方式只有徵收、區段徵收、市地重 劃。再審被告因誤認系爭建物所在地為後期發展地區， 故以內政部81年6月30日臺內地字第8187484號函：「… …後期發展區……於未辦市地重劃前，地方機關為興築 道路需要，經徵得土地所有權人出具同意書同意先行提 供土地使用，俟將來舉辦市地重劃時，再依市地重劃法 令規定分配土地者，自非法所不許。」（該函係依據臺 中市81年度開○○○區○○○道路，工程用地位於後期發 展區部分所為之解釋）為依據，土地取得以地主出具土 地使用同意書方式辦理。內政部地政司90地司（12）發 字第9001710號函係再審原告之一劉玉秀去函再審被告 詢問土地使用同意書方式來開路之適法性問題，由內政 部營建署代為回覆之函。原確定判決以內政部81年6月 30日臺內地字第8187484號函略稱……與同部90年6月18 日地司（12）發字第9001710號函略稱（12）……係以 土地徵收條例第11條的立法意旨，而為之解釋。然土地 徵收條例是自89年2月2日開始施行，內政部如何在81年 6月30日依照當時不存在的土地徵收條例第11條，作出 此解釋。內政部地政司90地司（12）發字第9001710號 函則是回覆劉玉秀為何可以出具土地同意書來開闢道路 的法律依據問題，文中並無提到土地徵收條例。非如原 確定判決所述：「係以土地徵收條例第11條的立法意旨 ，而為之解釋」。上述兩函令的意思就是在市地重劃的 範圍內，無論是優先或是後期發展區皆可用土地使用同 意書來開闢道路。只是此方式違反土地法第14條第5項 明訂公共交通道路，不得為私有的規定。同時也違反中 央法規標準法第11條規定，命令不得牴觸憲法或法律， 應屬無效。原確定判決未審酌，用已違法，無效且當時 不存在的法令及引用不存在的法律而為之解釋函令，逕 自適用，明顯有法規適用錯誤。另外，此上開兩解釋函 令的應屬行政命令，然本案係有關土地即人民的財產等 權利的問題，依中央法規標準法第5條第2項、第4條、 第6條的規定，需有法律依據，原確定判決僅引用解釋 函為依據，認其合法，顯然法規適用錯誤。雖行政機關 為執行其法定職權，得發布必要之命令，以補充法律規 定之不足，為我國法制上普遍接受之原則。惟其中若涉 及人民權利義務者，仍須有法律明確授權之依據，主管 機關始得為之，此乃依法行政原則之當然解釋。若此兩 解釋函令屬命令，就應有法律授權的依據，如果沒有自 不得為之。因再審被告並未提出，應當是沒有法律依據 。假使此2函僅是該機關的意見表達陳述（如人民的言 論般）更是沒有任何的拘束力，以此作為審判案件的依 據顯有違誤。 ⑺原確定判決自承：「82年2月16日82府工土字第15212號 書函，已因再審被告83年3月31日83府工土字第127197 號函復上訴訴代盧正忠，在未獲通知補償前無須遷讓及 拆除，而效力不存在。」故再審被告自無可要求再審原 告拆遷建物與出讓土地的法律依據，再審被告明顯侵害 再審原告之權利。另行政機關基於其法定職權，為達特 定之行政上目的，於不違反法律規定之前提下，得與人 民約定提供某種給付，並使之負合理之負擔或其他公法 上對待給付之義務，而成立行政契約關係。此行政契約 彼此間之給付是否顯不相當，行政法院自應予以審查。 系爭土地已被再審被告於79年5月1日以79府工都字第31 899號函公告屬都市計劃優先發展區，且應以市地重劃 方式整體開發，此公告同時拘束再審原告與再審被告， 原本地主劉玉秀在無須出具同意書的情況下即可參加市 地重劃，卻因再審被告要開闢道路（現環中路），故要 求其出具土地使用同意書，若不出具則將改採徵收方式 ，和較於同區（同屬當時13期重劃區內）其他的土地所 有權人，包括不在道路用地與是道路用地卻不是環中路 道路用地的地主，無須出具同意書即可參加重劃，為何 當時地主劉玉秀須出具土地使用同意書才可保留重劃權 利，明顯違反公平原則與禁止不當連結原則。如原確定 判決所言是行政契約，目的皆是要開闢道路，惟土地法 有規定公共交通道路不得為私有，依前述方式造成道路 已開闢通行但土地仍為私有，明顯違法。行政契約違反 法律規定是否有效，原確定判決並未審酌，顯有適用法 規不當之情況，即是適用法規顯然有錯誤，再審原告因 上述情況要求依法請求賠償，乃是依法有據。 ⑻本件再審案件，發生的時間是82至84年間，而土地徵收 條例與行政程序法公布施行，分別是88年2月2日及90年 1 月1日。所以，本件不應適用土地徵收條例，原確定 判決未查，逕以土地徵收條例為適用之法規，顯有違誤 ，屬適用法規顯有不當，違反行政訴訟法第273條第1項 第1款規定。其認為劉玉秀所提出的土地使用同意書與 再審被告間行政契約的成立，雖承認行政程序法第139 條明定行政契約應以書面為之，卻以案件發生當時，即 行政程序法施行前有關行政契約的締結是否應以書面為 之，法無明文，所以縱使沒有書面，亦是成立。但該行 政契約是否有效，有無違法，此乃為行政法院的職責， 卻疏於審查。當時並無法律定義何謂行政契約及授權行 政機關可以締結行政契約方式來處置（參照司法院釋字 第324號解釋）。在沒有法律依據下，關於人民權利的 事項是否可以用行政契約來取代，顯有疑問，且土地法 規定公共交通道路不得為私有，若如原確定判決可用出 具同意書方式且屬行政契約，將違反土地法規定造成道 路已開闢卻為私人所有。土地法是基本法，雖無罰則， 但違背法律卻是事實，原確定判決認為可以的方式是明 確違背依法行政原則，該行政契約應無效。原確定判決 在審理時，行政程序法已施行，這是不爭的事實，既然 原確定判決認定系爭行政契約當初成立，惟在行政程序 法施行後，會因違反該法第139條書面的規定，且未補 正而無效。 ⑼再審被告認為系爭建物所在土地是用土地使用同意書的 方式來處置，建物的拆遷○○○市區道路條例第11條○ ○○市區道路的範圍內原有障礙建築物之拆除、遷讓、 補償事項……。惟在82-84年間，系爭建物所在地已經 再審被告依都市計畫法公告須以市地重劃方式整體開發 。依同法52條，都市計畫範圍內，各級政府徵收私有土 地或撥用公有土地，不得妨礙當地都市○○○○市區道 路條例與都市計畫法的競合之下，究竟○○○市區道路 條例還是依都市計畫法的市地重劃方式來拆除遷讓補償 地上物○○○市區道路條例，是否有違反都市計畫法的 疑○○○市區道路○○○○○道路，系爭建物所在是私 有土地，應是道路用地或是公共設施保留地（未開闢成 道路），現在的○○○市區道路○○○○道路用地是否 相同，答案應是不同。私有土地經都市計畫公告施行後 才變成道路用地（仍私有）經同法的徵收或區段徵收或 市地重劃的方式實行後（變成公有），完工才會有道路 （也是公有）此○○○市區道路條例的適○○○市區道 路○○○○○路法抽出單獨立法。所以再審被告當時的 承辦人員係引用錯誤的法規來執行，明顯屬適用法規不 當。 ⑽行政行為是否違法或無效，行政法院原則上有完全審查 權，其對行政契約之審查自不例外。若違反法律上相關 規定者，為違法或無效。原確定判決所認定的行政契約 造成道路私有的結果，違反土地法中公共交通道路不得 為私有之規定。且該行政契約係依據已違法、無效且當 時不存在的法令及引用不存在的法律而為之解釋函令。 依據違法且無效函令所為之行政契約，是否有效，原確 定判決並未審酌，顯有適用法規不當之情況，即是適用 法規顯有錯誤。此行政契約既已確定違法，亦為無效， 故本案系爭土地的取得自屬違法為無權占用，縱使可○ ○○市區道路條例，亦屬違法。 ⒉原確定判決確有行政訴訟法第273條第1項第2款之再審事 由：原確定判決逕以82年12月7日82府工土字第142119號 公告及83年2月16日82府工土字第15212號書函，已因再審 被告83年3月31日83府工土字第127197號函復盧正義，在 未獲通知補償前無須遷讓及拆除，而效力不存在。既然該 審認為82年12月7日82府工土字第142119號公告效力不存 在，再審原告訴之聲明即請求確認該82年12月7日82府工 土字第142119號公告無效，不就是與原確定判決看法相同 且有理由嗎？為何判決主文卻是原告之訴駁回，此屬行政 訴訟法第273條第1項第2款，屬判決理由與主文顯有矛盾 ，亦可為再審之事由。 ⒊本件當時有關取得人民土地開闢道路的法律依據有都市計 畫法與土地法，用土地使用同意書的方式已屬違法。系爭 建物所在地亦非徵收取得，故無法單獨對系爭建物以徵收 方式來處理。○○○市區道路條例，卻又沒將道路修築計 畫報請上級機關核准，至於其所提的都市計畫變更案是否 即為系爭的道路修築計畫是有問題的，請再審被告將公文 提出，看看是依都市計畫法規定申請上級核可，還○○市 區道路條例，其申請內容為何，另附上再審被告所提出之 80米環中路其他以徵收方式的路段其核准字號與其中之一 85年5月9日85府地二字第43635號函可知，除需依法報請 上級機關核准後，需再依土地法的規定公告並於法定時間 內發放補償費。 ⒋原確定判決以84年9月30日84府工土字第134247號地上物 拆遷公告係以再審被告所屬工務局84年8月21日協調會議 紀錄辦理，另一拆遷公告及通知函已由再審被告自行撤銷 。承此，系爭建物的拆遷公告僅有84年9月30日84府工土 字第134247號函，且依據協調會紀錄辦理，該協調會與拆 遷公告並未通知再審原告參與。所以可知再審被告在沒有 合法的法律依據之下，逕自以一個協調會紀錄後為依據所 為的拆遷公告（行政命令），要求再審原告被課予需拆遷 自有未被徵收的系爭建物，以配合其開闢道路，明確違反 依法行政原則、中央法規標準法、土地法及都市計畫法等 相關規定。若是○○○市區道路條例，也違反該法第6條 規定，亦為違法。 ⒌系爭建物所在地經公告須以市地重劃方式整體開發。此項 規定一經公告，即對再審原告與再審被告有拘束力，違反 即違法。都市0000000段：「都市計畫依本法之規 定」，即已表明應優先適用都市計畫法相關規定。第52條 ：「都市計畫範圍內，各級政府徵收私有土地或撥用公有 土地，不得妨礙當地都市計畫。……」本案之道路係依都 市計畫法第42條第1項第1款所設置，取得的方法則是以同 法第48條第1項第3款的市地重劃。在此情況下，再審○○ ○市區道路條例來拆遷地上物，明確違反都市計畫法的規 定，即是違法。 ⒍⑴最高行政法院94年度判字第1216號判決及同院以98年度 裁字第2773號裁定廢棄發回至今。無相關的法律或是事 實狀態變更，諸如法規已修改或是廢止、解釋、判例已 變更或最高行政法院所持見解已與其全院會議決議相反 者。 ⑵再審原告劉玉秀出具土地使用同意書時，其非為臺牛市 西屯區西墩尚1巷1號即同巷2-1號的建物（為本案的係 爭建物）所有權人且該建物所在的環中路道路用地，為 公共交通道路。 ⑶再審被告主張土地係依土地使用同意書取得。地上○○ ○市區道路條例或依臺中市辦理公共工程拆遷補償辦法 。 ⑷再審原告參酌當時臺北市舉辦公共工程建築及農作改良 物拆遷補償辦法第42條規定：「本辦法所定之各種補償 費，補助費及遷移費等費額。由本府工務局視物價情形 擬具調整率，報府核定之，並送議會備查。」所以本案 引用的「臺中市辦理公共工程拆遷補償辦法」可能未載 明係經臺中市議會某年月日第幾次會議審查通過之地方 法規，益見該辦法可能僅屬於臺中市政府自行發布之命 令。人民合法建築居住之房屋，具有私人財產權，受憲 法第15條之保障，國家非依法徵收補償，不得任意剝奪 其權利，況中央法規標準法第5條第6款及第6條明定關 於人民之權利義務事項，應以法律定之，應以法律規定 之事項，不得以命令定之，請被告提出相關事證。 ⑸被告機關以內政部的函示同意可用地主出具土地使用同 意書的方式來取得公共設施用地。內政部適用法律為何 ，且該同意書上並無何時進行市地重劃、土地分配比例 等必要合意之點皆未載明。此同意書上同意被告用劉玉 秀所有的土地來開闢道路，與其土地的地上權有關，再 審原告等從未接到再審被告要求設定地上權的請求。再 審被告有無要求出具土地使用同意書等類似的案件設定 地上權。 ⑹被告89年8月14日府建土字第107833號函及89年6月12日 89中工都字第002354號函為真。被告以行政契約（土地 使用同意書）替代行政處分的方式取得土地並未依行政 程序法第140條第2項報請上級機關核准。且被告○○○ 市區道路○○○○○道路修築計畫有報○○○市區道路 主管機關核定，地上物的拆遷也沒有報請上級機關核准 。 ⑺劉玉秀出具土地使用同意書的土地，除有彰化銀行的抵 押權設定外，並無其他他項權利設定。再審原告等與訴 外人東義木業（股）公司皆未出具同意被告機關拆遷系 爭建物的文件，除劉玉秀外，其他三位也沒有出具土地 使用同意書。 ⒎⑴確定判決以再審原告劉玉秀出具土地使用同意書，認該 同意書為行政契約並取代原有的行政處分。嗣再審原告 主張該同意書僅為一個事實行為不具法律行為之效力。 只是同意將來列入重劃再參加分配土地，如政府要先開 闢，同意先提供土地的言論而已。先假設如確定判決所 言該同意書為去代行政處分的行政契約成立，是否發生 行政契約之效果或為無效，顯有疑慮。因該行政契約之 內容不明確，只有同意土地先行使用，至於何時應進行 市地重劃、土地分配比例等必要合意之點皆未載明，其 合意是否明確存在。次查「行政機關基於其法定職權， 為達特定行政上目的，於不違反法律規定前提下，自得 與人民約定提供某種給付，並使接受給付者負合理之負 擔或其他公法上對待給付之義務，而成立行政契約關係 。」為釋字348號所明定，而「公共交通道路不得為私 有」的禁制規定為土地法所明定，土地法為基本法。自 無排除其適用，用同意書方式開闢道路就會造成土地仍 屬私有，違背土地法：公共交通道路不得為私有的禁制 規定，嗣因違反土地法不得私有的規定致違背上揭釋字 348號所稱行政契約成立的前提：不違反法律規定。又 行政程序法第140條第2項：「行政處分之作成，依法規 之規定應經其他行政機關之核准、同意或會同辦理者， 代替該行政處分而締結之行政契約，亦應經該行政機關 之核准、同意或會同辦理，始生效力。」確定判決未審 酌再審被告以行政契約（土地使用同意書）方式取得土 地是否有無報請上級機關核准。有無聲請公文案號與核 准函等，在均未確認情況下且未詳查已違反上揭土地法 之禁制規定與釋字348號所稱行政契約成立的前提：不 違反法律規定，遑論該行政契約成立且有效，顯有疏漏 。另依再審被告89年8月14日89府建土字第107833號函 及89年6月12日89中工都字第002354號函確定劉玉秀所 有包括系爭建物所在地內8筆土地為已開闢尚未○○○ 市區道路用地，顯與劉玉秀出具的同意書內可保留重劃 分配權不同。如被告機關89年兩函為真，則該同意書即 為無效，反之，則有偽造文書的法律問題。該同意書或 有行政契約的型態，但不成立、違法致無效，且無法律 效力，是故用同意書方式來取得開闢道路的土地顯不合 法。以不合法的方式取得土地，確屬違法。再用這方式 可拆遷該土地上的地上物，顯然失所附麗，同為違法。 確定行政機關是否有依法行政乃為行政法院的職責，確 定判決卻疏於審查，怠於行使規範審查權，即所適用之 法規與該案應適用之現行法規相違背即適用法規顯有錯 誤，亦即同法第243條第1項：判決不適用法規或適用不 當者，為判決違背法令。再審原告等依此聲請再審，屬 己提出具體之情事。 ⑵確定判決以地址為2-1號的系爭建物之一於84年間有買 賣的登記推論再審原告劉玉秀出具土地同意書時（民國 82年間）同為系爭兩建物（1號與2-1號）之所有權人， 尚嫌速斷，因法律並未禁止相關的建物與土地所有權人 不得為不同所有權人。又確定判決引用地政機關的登記 係因依物權法定原則與民法第758條規定：「不動產物 權，依法律行為而取得、設定、喪失及變更者，非經登 記，不生效力。前項行為，應以書面為之。」嗣經再審 原告盧正忠提出的地政機關登記影本可知：82年間2-1 號建物的登記所有權人為訴外人東義木業（股）公司， 1號建物則查無。申言之，82年間出具同意書時，事實 上決絕非系爭1號與2-1號建物所有權人，確定判決未詳 查，遑論劉玉秀出具同意書時為系爭建物所有權人，顯 然違背事實，即違反經驗法則或論理法則，即判決違背 法令。再查行政程序法第140條規定：「行政契約依約 定內容履行將侵害第三人之權利者，應經該第三人書面 之同意，始生效力。……」最高行政法院98年判字第14 66號裁判要旨：「行政程序法第140條第1項規定行政契 約依約定內容履行將侵害第三人之權利者，應經該第三 人書面之同意，始生效力，其規範目的，乃在避免行政 機關締結行政契約賤售公權力或濫用公權力致侵害第三 人之權利。……故該條之適用範圍應認僅限於處分契約 （直接引起第三人權利變動者）或第三人負擔契約（約 定由第三人對他方為給付者）。」對於行政契約的效力 ，定有明文。確定判決以劉玉秀出具土地使用同意書當 下為系爭兩建物所有權人，與再審被告機關間己成立行 政契約，得據以該行政契約請求劉玉秀拆除系爭兩建物 ，惟劉玉秀於82年3月2日出具土地使用同意書時並非是 該1號及2-1號建物所有權人，並無當時（82年間）系爭 兩建物所有權人同意拆遷的書面或其他證明的事實，嗣 再審被告拆遷系爭建物時，當下的建物所有權人即再審 原告等亦無書面同意拆遷地上物，此為確定判決所不爭 執。依首揭行政程序法第140條與最高行政法院98年判 字第1466號裁判要旨：應經該第三人書面之同意，始生 效力。是故以該土地使用同意書為基礎的行政契約，作 為拆遷上揭兩建物顯然是不生效力的，即屬無效。確定 判決未查，在無第3人書面同意的情況下，遑論該行政 契約有效，嗣可用於請求第3人拆遷其所有的系爭兩建 物。顯有疏漏與違誤之處，即所適用之法規與該案應適 用之現行法規相違背，或與解釋判例有所牴觸者而言， 構成行政訴訟法第273條第1項第1款再審事由。 ⑶「受發回或發交之高等行政法院，應以最高行政法院所 為廢棄理由之法律上判斷為其判決基礎。」行政訴訟法 第260條第3項定有明文，例外情況於發回更審後有法律 或事實狀態有所變更。嗣因再審被告機關並未提出在最 高行政法院94年度判字第1216號判決有任何法律或事實 狀態改變的證明，而確定判決所提：再審被告於83年間 寄出存證信函及再審原告之一劉玉秀出具土地使用同意 書時非為西墩南1巷2-1號建物所有權人（原判決誤認劉 玉秀在其出具土地使用同意書時為西墩南1巷2-1號建物 所有權人）等事項，均可見臺中高等行政法院92年度訴 字第481號判決卷宗內，故非新的事實。綜上，既無法 律或事實狀態變更的情況下，依前述行政訴訟法規範。 確定判決應依最高行政法院94年度判字第1216號判決： 「揆之前開規定及說明，系爭道路修築計畫有無報市區 道路主管機關核定，攸關系爭公告及函是否違法。原審 原應依職權調查，苟未查明，即無法正確判斷原處分是 否違法，乃原審未遑為之，即遽認原處分合法，經核尚 有違誤。……，另因前開事實尚有待調查，爰將本件發 回原審法院，由該院重為調查後，另為適法之裁判。」 去調查再審被告是否○○○市區道路主管機關核定。惟 確定判決並未依法調查，用前述己在前判決提出的資料 做為依據，再依其錯誤的事實認定以劉玉秀出具同意書 時為系爭兩建物的所有權人為由，作為即可拆遷系爭地 上物的依據，顯有疏漏。所適用之法規與該案應適用之 現行法規相違背，構成行政訴訟法第273條第1項第1款 再審事由。 ⑷依最高行政法院94年度判字第1216號判決：「揆之前開 規定系爭道路修築計畫○○○市區道路主管機關核定， 攸關系爭公告及函是否違法，原審原應依職權調查，苟 未查明，即無法正確判斷原處分是否違法，乃原審未遑 為之，即遽認原處分合法，經核尚有違誤。……另因前 開事實尚有待調查，爰將本件發回原審法院，由該院重 為調查後，另為適法之裁判。」本案○○○市區道路條 例來拆遷地上物此法律上的關係，非常明確。被告如有 提○○○市區道路主管機關核定的文號等，自應駁回再 審原告等之所求，反之，再審被告遲遲不將報請核定的 文號與文件提出，自應依法視為沒有，依再審原告訴之 聲明。 （二）再審被告主張之理由： ⒈本件再審原告提起本件再審之訴，其表明不服之裁定及判 決有：⑴最高行政法院98年裁字第2773號裁定；⑵鈞院97 年度再字第40號裁定；⑶鈞院94年度訴更一字第30號判決 。其中對最高行政法院之裁定所提起再審之訴部分，管轄 法院為最高行政法院，是就該裁定是否具再審事由，鈞院 自無庸審酌。本件鈞院審酌之範圍即應先就97年度再字第 40號裁定有無合於再審之程序及實體要件予以審定，如有 始得再就94年度訴更一字第30號判決有無再審事由予以審 認，合先敘明。 ⒉鈞院97年度再字第40號裁定，係再審原告於97年11月5日 具狀對鈞院94年度訴更一字第30號判決提起再審，已逾法 定再審期日而為之裁定，並無不法，再審原告再對該裁定 提起再審，仍不合法，理由如下： ⑴查鈞院97年度再字第40號裁定，再審被告於98年6月16 日收受送達，再審原告收受送達之時間亦應在上開時間 前後，惟依行政訴訟法第283條準用第276條之規定，對 確定裁定提起再審，應於30日之不變期間內提起。而本 件再審原告對上開裁定曾提起抗告，經最高行政法院98 年度裁字第2773號裁定駁回，其收受該駁回裁定之時間 為98年11月24日（依再審原告自述），是其於98年12月 23日提起本件再審形式上雖未逾上開法文所規定之再審 期間，惟查再審原告前於95年10月5日對95年9月7日鈞 院94年度訴更一字第30號判決提起上訴前已經最高行政 法院97年9月30日以97年度裁定字第4624號裁定以其逾 法定上訴期間為由而駁回，雖依中華郵政股份有限公司 臺中郵局函文更正上開判決正確送達期日為95年9月15 日，然計算其上訴期間亦應於95年10月5日屆滿，是縱 上開最高行政法院駁回其上訴之理由，對其收受判決之 時間有所誤會，亦應由再審原告於知悉中華郵政公司所 為更正送達期日之函文之時起30日內對上開最高行政法 院97年度裁字第4624號裁定提起再審，而非對鈞院94年 度訴更一字第30號判決提起再審，是在該裁定尚未撤銷 前，於程序上鈞院94年度訴更一字第30號判決仍應認於 95年10月5日確定，其再審期間算至97年11月4日即屆滿 ，而再審原告遲至97年11月5日始提再審，自屬逾法定 不變期間，鈞院97年度再字第40號以此為由駁回其再審 之訴，即難謂有何不法。 ⑵次查，再審原告前曾於98年11月6日以相同理由再對鈞 院94年度訴更一字第30號判決提起再審，為鈞院98年度 再字第43號審理，基於一事不再理之訴訟原則（行政訴 訟法第107條第一項第9款規定參照），訴訟標的為確定 判決或和解之效力所及者，行政法院應以裁定駁回之， 本件再審原告提起再審，其訴訟標的與鈞院98年度再字 第43號裁定相同，依前揭規定，其訴即不合法，應予駁 回。 ⑶對鈞院94年度訴更一字第30號判決提起再審部分仍屬逾 法定期間：承前所述，上開確定判決再審原告收受之期 日為95年9月15日，算至95年10月5日上訴期限屆滿而告 確定，再審原告遲至98年12月23日始提起本件再審之訴 顯已逾法定不變期日，自不合法。 ⑷綜上所陳，再審原告提起本件再審之訴，有行政訴訟法 第107條第1項第6、9款之情事，且無從補正，有裁定駁 回之法定事由。 ⒊本件工程建物拆遷補償以82年12月7日82府工土字第14211 9號公告在案，並以82年11月8日82府工土字第142120號函 各所有權人通知限於83年3月15日以前遷讓。又於84年8月 21日召開協調會並依該協調會會議紀錄，以84年9月30日8 4府工土字第134247號重辦公告。建物所有權人劉玉秀及 盧正忠、盧正義、盧惠敏等3人，分別於84年11月28日及 86 年8月19日具領建物拆遷補償費在案，並於工程開工前 自行騰空配合遷讓，於85年7月4日及85年10月14日具領自 動拆除獎勵金，並無損害之事實。 ⒋本件再審被告辦理80米外環道路新闢「12期重劃-7期重劃 - 永春路（12期重劃範圍內）」工程所需經費已列入臺中 市83年度預算並經臺中市議會第12屆第10次臨時會審議通 過。工程範圍內用地之取得以徵收及地主提供土地使用同 意書二種方式辦理。依司法院釋字第215號解釋：「同條 ○○○市區道路條例）第11條對於用地範圍內之原有障礙 建築物，已特別明定其處理程序，並無應予徵收之規定… …」再審被告據以辦理建物拆遷公告尚無違法。再審原告 所有土地非徵收取得，既已提供「土地使用同意書」，該 土地上建物依當時之「臺中市辦理公共工程建築改良物拆 遷補償辦法」查估計算及該辦法第28條規定：「補償賞及 人口搬遷補助費應於房屋拆除前發放，自動拆除獎勵金應 於房屋拆除後十天通知訂期發放」辦理補償費發放，建物 拆除及自動拆除獎勵金發放等。 ⒌次查，臺中市歷年來發布有多次都市計畫，其中系爭土地 為變更臺中市都市計畫通盤檢討（不包括大坑風景區範圍 內，經臺中市政府75年2月22日府工都字第12291號函公布 實施，並報經內政部75臺內地字第378107號函核定，至83 年4月8日更透過變更臺中市都市計畫第1期主要計畫（即 西屯地區）公共設施保留地專案通盤檢討案，經臺中市政 府83年4月8日府工都字第102784號公布報經內政部83內營 字第807126號函核定，有臺中市都市計畫主要發布實施經 過概況表附鈞院前審可稽，是以本件再審被○○○市區道 路條例第6條之規定，就系爭土地所在之變更都市計畫案 報請上級主管機關核定，即無違法可言。 理 由 一、按行政訴訟法第275條規定：「（第1項）再審之訴專屬為判 決之原行政法院管轄。（第2項）對於審級不同之行政法院 就同一事件所為之判決提起再審之訴者，由最高行政法院合 併管轄之。（第3項）對於最高行政法院之判決，本於第二 百七十三條第一項第九款至第十四款事由聲明不服者，雖有 前二項之情形，仍專屬原高等行政法院管轄。」本件再審原 告係針對本院之原確定判決提起再審之訴，並主張該判決有 行政訴訟法第273條第1項第1款及第2款之再審事由，參酌上 開規定，自應專屬為判決之原行政法院管轄，是本院自有管 轄權，合先敘明。 二、次按「有左列各款情形之一者，得以再審之訴對於確定終局 判決聲明不服。但當事人已依上訴主張其事由或知其事由而 不為主張者，不在此限：一、適用法規顯有錯誤者。二、判 決理由與主文顯有矛盾。……」為同法第273條第1項第1款 、第2款所明定。而所謂適用法規顯有錯誤，係指原判決所 適用之法規與該案應適用之現行法規相違背，或與司法院解 釋、最高行政法院判例有所牴觸者而言，至於法律上見解之 歧異，再審原告對之縱有爭執，要難謂為適用法規顯有錯誤 ，而據為再審之理由，有最高行政法院97年判字第360號及 62年判字第610號判例可資參照。申言之，所謂「適用法規 顯有錯誤」，係指依確定的事實適用法規錯誤而言，並不包 括認定事實的瑕疵、法律上見解之歧異、判決不備理由或理 由矛盾等問題；而判決理由不備，屬判決未確定前得據以提 起上訴之理由，與所謂適用法規顯有錯誤有間（參照最高行 政法院99年度判字第886號、99年度判字第857號判決）。另 確定判決消極的不適用法規，顯然影響裁判者，應屬行政訴 訟法第273條第1項第1款所定適用法規顯有錯誤之範圍，應 許當事人對之提起再審之訴，以貫徹憲法保障人民權益之本 旨，惟確定判決消極的不適用法規，對於裁判顯無影響者， 不得遽為再審理由，亦有司法院釋字第177號解釋意旨可資 參照。又所謂「判決理由與主文顯有矛盾」，係指判決依據 當事人主張之事實，認定其請求或對造抗辯為有理由或無理 由，而於主文為相反之諭示，且其矛盾為顯然者而言。 三、再審原告固主張本件有行政訴訟法第273條第1項第1款之再 審事由，其理由無非：「原確定判決審理法官的判決基礎應 以『系爭道路修築計畫是○○○市區道路條例第6條規定， 報○○○市區道路主管機關核定後，公布實施一節。』為主 。該案法官不但沒有對最高行政法院所提的廢棄理由依職權 調查，反而認為『系爭道路修築計畫是○○○市區道路條例 第6條規定，報○○○市區道路主管機關核定後，公布實施 一節，無審究之必要，先予敘明。』明確違反行政訴訟法第 260條第3款，不適用應適用的法規，故原確定判決屬適用法 規顯有錯誤，具備行政訴訟法第273條第1項第1款之再審事 由。另再審被告於之前的筆錄及95年5月5日府建土第000000 0000號函復鈞院自承地上物的拆○○○市區道路管理條例第 11條規定辦理公告、補償、拆除及遷讓等事項，即本件地上 物相關規定○○○市區道路管理條例，且為原確定判決所採 信。所以，其是否有依同法第6條的規定，報○○○市區道 路主管機關核定後，公布實施一節，即有其重要性。原確定 判決未查此事實，逕自認定無需審究，顯有違誤，故此判決 的適用法規顯然有錯誤。」「事實上劉玉秀於82年3月2日出 具土地使用同意書時，並非系爭建物之所有權人，且並無該 建物所有權人出具同意書的資料，如何僅憑該土地使用同意 書，即可證明再審原告盧正義、盧惠敏、盧正忠是事前知悉 、已同意拆除系爭建物，事實上再審原告盧正義、盧惠敏、 盧正忠均無出具同意書給再審被告，原確定判決作為判決基 礎的事實顯有違誤，違反經驗法則，既然事實認定有誤，原 適用的法規即有違誤，即判決不適用法規或適用不當，同為 行政訴訟法第273條第1款之再審事由。原確定判決所引為判 決基礎之臺中市電子地政資料，其查詢的時間為95年9月4日 ，而此案的言詞辯論期日為同年的8月31日，原確定判決所 依據的證據明顯未經過再審原告及再審被告暸解與適度表示 意見，故判決屬突襲性裁判，嚴重違背正當法律程序原則， 未適用應適用之法律，屬適用法規顯有錯誤，具備行政訴訟 法第273條第1項第1款之再審事由。」「再審被告因誤認系 爭建物所在地為後期發展地區，故以內政部81年6月30日臺 內地字第8187484號函：『……後期發展區……於未辦市地 重劃前，地方機關為興築道路需要，經徵得土地所有權人出 具同意書同意先行提供土地使用，俟將來舉辦市地重劃時， 再依市地重劃法令規定分配土地者，自非法所不許。』（該 函係依據臺中市81年度開○○○區○○○道路，工程用地位於 後期發展區部分所為之解釋）為依據，土地取得以地主出具 土地使用同意書方式辦理。內政部地政司90地司（12）發字 第9001710號函係再審原告之一劉玉秀去函再審被告詢問土 地使用同意書方式來開路之適法性問題，由內政部營建署代 為回覆之函。原確定判決以內政部81年6月30日臺內地字第 8187484號函略稱……與同部90年6月18日地司（12）發字第 9001710號函略稱（12）……係以土地徵收條例第11條的立 法意旨，而為之解釋。然土地徵收條例是自89年2月2日開始 施行，內政部如何在81年6月30日依照當時不存在的土地徵 收條例第11條，作出此解釋。內政部地政司90地司（12）發 字第9001710號函則是回覆劉玉秀為何可以出具土地同意書 來開闢道路的法律依據問題，文中並無提到土地徵收條例。 非如原確定判決所述：『係以土地徵收條例第11條的立法意 旨，而為之解釋』。上述兩函令的意思就是在市地重劃的範 圍內，無論是優先或是後期發展區皆可用土地使用同意書來 開闢道路。只是此方式違反土地法第14條第5項明訂公共交 通道路，不得為私有的規定。同時也違反中央法規標準法第 11條規定，命令不得牴觸憲法或法律，應屬無效。原確定判 決未審酌，用已違法，無效且當時不存在的法令及引用不存 在的法律而為之解釋函令，逕自適用，明顯有法規適用錯誤 。另外，此上開兩解釋函令的應屬行政命令，然本案係有關 土地即人民的財產等權利的問題，依中央法規標準法第5條 第2項、第4條、第6條的規定，需有法律依據，原確定判決 僅引用解釋函為依據，認其合法，顯然法規適用錯誤。」「 系爭土地已被再審被告於79年5月1日以79府工都字第31899 號函公告屬都市計劃優先發展區，且應以市地重劃方式整體 開發，此公告同時拘束再審原告與再審被告，原本地主劉玉 秀在無須出具同意書的情況下即可參加市地重劃，卻因再審 被告要開闢道路（現環中路），故要求其出具土地使用同意 書，若不出具則將改採徵收方式，和較於同區（同屬當時13 期重劃區內）其他的土地所有權人，包括不在道路用地與是 道路用地卻不是環中路道路用地的地主，無須出具同意書即 可參加重劃，為何當時地主劉玉秀須出具土地使用同意書才 可保留重劃權利，明顯違反公平原則與禁止不當聯結原則。 如原確定判決所言是行政契約，目的皆是要開闢道路，惟土 地法有規定公共交通道路不得為私有，依前述方式造成道路 已開闢通行但土地仍為私有，明顯違法。行政契約違反法律 規定是否有效，原確定判決並未審酌，顯有適用法規不當之 情況，即是適用法規顯然有錯誤，再審原告因上述情況要求 依法請求賠償，乃是依法有據。」「本件再審案件，發生的 時間是82至84年間，而土地徵收條例與行政程序法公布施行 ，分別是88年2月2日及90年1月1日。所以，本件不應適用土 地徵收條例，原確定判決未查，逕以土地徵收條例為適用之 法規，顯有違誤，屬適用法規顯有不當，違反行政訴訟法第 273條第1項第1款規定。……土地法是基本法，雖無罰則， 但違背法律卻是事實，原確定判決認為可以的方式是明確違 背依法行政原則，該行政契約應無效。原確定判決在審理時 ，行政程序法已施行，這是不爭的事實，既然原確定判決認 定系爭行政契約當初成立，惟在行政程序法施行後，會因違 反第139條書面的規定，且未補正而無效。○○○市區道路 條例與都市計畫法的競合之下，究竟○○○市區道路條例還 是依都市計畫法的市地重劃方式來拆除遷讓補償地上物○○ ○市區道路條例，是否有違反都市計畫法的疑○○○市區道 路○○○○○道路，系爭建物所在是私有土地，應是道路用 地或是公共設施保留地（未開闢成道路），現在的問○○市 區道路○○○○道路用地是否相同，答案應是不同。私有土 地經都市計畫公告施行後才變成道路用地（仍私有）經同法 的徵收或區段徵收或市地重劃的方式實行後（變成公有）， 完工才會有道路（也是公有）此○○○市區道路條例的適○ ○○市區道路○○○○○路法抽出單獨立法。所以再審被告 當時的承辦人員係引用錯誤的法規來執行，明顯屬適用法規 不當。」「本件當時有關取得人民土地開闢道路的法律依據 有都市計畫法與土地法，用土地使用同意書的方式已屬違法 。系爭建物所在地亦非徵收取得，故無法單獨對系爭建物以 徵收方式來處理。」「系爭建物的拆遷公告僅有84年9月30 日84府工土字第134247號函，且依據協調會紀錄辦理，該協 調會與拆遷公告並未通知再審原告參與。所以可知再審被告 在沒有合法的法律依據之下，逕自以一個協調會紀錄後為依 據所為的拆遷公告（行政命令），要求再審原告被課予需拆 遷自有未被徵收的系爭建物，以配合其開闢道路，明確違反 依法行政原則、中央法規標準法、土地法及都市計畫法等相 關規定。若是○○○市區道路條例，也違反該法第6條規定 ，亦為違法。」等云。經查： （一）關於再審原告所指摘「原確定判決審理法官的判決基礎應 以『系爭道路修築計畫是○○○市區道路條例第6條規定 ，報○○○市區道路主管機關核定後，公布實施一節。』 為主。該案法官不但沒有對最高行政法院所提的廢棄理由 依職權調查，……明確違反行政訴訟法第260條第3款，不 適用應適用的法規，故原確定判決屬適用法規顯有錯誤， 具備行政訴訟法第273條第1項第1款之再審事由。」一節 。按行政訴訟法第260條係規定：「（第1項）除別有規定 外，經廢棄原判決者，最高行政法院應將該事件發回原高 等行政法院或發交其他高等行政法院。（第2項）前項發 回或發交判決，就高等行政法院應調查之事項，應詳予指 示。（第3項）受發回或發交之高等行政法院，應以最高 行政法院所為廢棄理由之法律上判斷為其判決基礎。」經 查，最高行政法院94年度判字第1216號判決將92年12 月 18日本院92年度訴字第481號判決廢棄發回，其意旨係謂 ：「原審並未依職權予以調查等語，以此指摘原判決違背 法令。揆之前開規定及說明，系爭道路修築計畫有無報○ ○○市區道路主管機關核定，攸關系爭公告及函是否違法 ，原審原應依職權調查，苟未查明，即無法正確判斷原處 分是否違法，乃原審未遑為之，即遽認原處分合法，經核 尚有違誤。上訴意旨指摘原審違誤，求為廢棄，為有理由 ，應由本院將原判決予以廢棄，另因前開事實尚有待調查 ，爰將本件發回原審法院，由該院重為調查後，另為適法 之裁判。」顯屬上開行政訴訟法第260條第2項所稱「就高 等行政法院應調查之事項，應詳予指示」之情形，而非同 條第3項所稱就廢棄理由已為法律上判斷，是本件並無受 發回之高等行政法院應以最高行政法院所為廢棄理由之法 律上判斷為其判決基礎之問題。另原確定判決已詳述：「 被告82府工土字第142119號公告及82年2月16日82府工土 字第15212號書函，已因被告83年3月31日83府工土字第27 197號函復原告盧正忠，在未獲通知補償前勿須遷讓及拆 除，而效力不存在，原告請求確認效力已不存在之公告及 通知書為違法，自屬欠缺權利保護必要。從而，原告主張 系爭道路修築計畫是○○○市區道路條例第6條規定，報 ○○○市區道路主管機關核定後公布實施一節，即無審究 之必要……至於原告請求確認84年9月30日再以84府工土 字第134247號公告部分……已載明其係依據『本府工務局 84年8月21日協調會議紀錄辦理。』此亦有該公告附卷可 憑。原告主張上開公告○○○市區道路管理條例第11條之 規定，據以主張被告上開公告為違法，亦屬無據。」等無 須再調查本件○○○市區道路條例第6條規定適用之理由 ，再審原告固主張「再審被告於之前的筆錄及95年5月5日 府建土第0000000000號函復鈞院自承地上物的拆遷○○市 區道路管理條例第11條規定辦理公告、補償、拆除及遷讓 等事項，即本件地上物相關規定○○○市區道路管理條例 ，且為原確定判決所採信。所以，其是否有依同法第6條 的規定，報○○○市區道路主管機關核定後，公布實施一 節，即有其重要性。原確定判決未查此事實，逕自認定無 需審究，顯有違誤，故此判決的適用法規顯然有錯誤。」 等語，惟此主張顯係認定原確定判決有理由矛盾之問題， 揆諸首開說明，亦與「適用法規顯有錯誤」之再審要件有 別。綜此，再審原告之上開主張，均無理由。 （二）關於再審原告所指摘「事實上劉玉秀於82年3月2日出具土 地使用同意書時，並非系爭建物之所有權人，且並無該建 物所有權人出具同意書的資料，如何僅憑該土地使用同意 書，即可證明再審原告盧正義、盧惠敏、盧正忠是事前知 悉、已同意拆除系爭建物，事實上再審原告盧正義、盧惠 敏、盧正忠均無出具同意書給再審被告，原確定判決作為 判決基礎的事實顯有違誤，違反經驗法則，既然事實認定 有誤，原適用的法規即有違誤，即判決不適用法規或適用 不當，同為行政訴訟法第273條第1款之再審事由。」「再 審原告主張該同意書僅為一個事實行為不具法律行為之效 力。只是同意將來列入重劃再參加分配土地，如政府要先 開闢，同意先提供土地的言論而已。先假設如確定判決所 言該同意書為去代行政處分的行政契約成立，是否發生行 政契約之效果或為無效，顯有疑慮。因該行政契約之內容 不明確，只有同意土地先行使用，至於何時應進行市地重 劃、土地分配比例等必要合意之點皆未載明，其合意是否 明確存在。」「確定判決以地址為2-1號的系爭建物之一 於84年間有買賣的登記推論再審原告劉玉秀出具土地同意 書時（民國82年間）同為系爭兩建物（1號與2-1號）之所 有權人，尚嫌速斷，因法律並未禁止相關的建物與土地所 有權人不得為不同所有權人。」等各節。經查，再審原告 所主張再審原告劉玉秀於出具土地使用同意書時並非系爭 建物之所有權人，及再審原告盧正義、盧惠敏、盧正忠於 事前並不知悉，並同意拆除系爭建物等各節，皆屬事實認 定之問題，核與「適用法規顯有錯誤」之再審要件有別。 另原確定判決認定再審原告盧正忠、盧正義、盧惠敏對於 以行政契約取代徵收並不爭執，且同意使用系爭土地闢建 道路及拆除地上建物，及再審被告以公告要求再審原告盧 正忠、盧正義、盧惠敏遷讓及拆除房屋，並無致其陷於錯 誤而領取拆遷補償金、獎勵金，及自動拆除房屋等情，係 以：「原告劉玉秀收受該函後於82年3月2日簽立同意書， 載明其所有系爭土地係臺中市○○○○○道路工程用地， 因該等土地市府將列入12期重劃範圍，為配合該路之開闢 同意市府先行使用。足徵兩造間已成立原告同意將其所有 系爭土地供被告作臺中市○○○○○道路工程（80米外環 道路）用地，被告同意不予徵收，留待將來辦理12期市地 重劃時參加分配之行政契約。」「本件被告以82年12月7 日82府工土字第142119號公告及82年2月16日82府工土字 第15212號書函通知原告劉玉秀預備遷讓及拆除房屋後， 原告盧正忠即以83年3月21日臺中郵局第1451號存證信函 通知被告，指其尚未獲發放補償費，竟收到拆除通知。被 告即以83年3月31日83府工土字第27197號函復原告盧正忠 ，略稱因拆遷經費預算動支需經市議會審議通過後辦理， 在未通知發放補償費前，建物暫緩拆除。迨被告編列之預 算經臺中市議會通過，並於84年9月30日再以84府工土字 第134247號公告發放補償金及應拆除地上建物，公告中載 明建物權利人及利害關係人對公告事項如有異議，應在公 告期間內（30日）檢附有關文件，以書面向被告提出。原 告盧正忠、盧正義及盧惠敏3人，未曾提出異議，並即自 行拆除房屋，向被告領取補償金及自動拆遷獎勵金，凡此 均為原告所不爭執，另原告在其另案訴請被告拆遷補償事 件（本院91年度訴字第49號）於91年5月15日本院準備程 序中，自承『系爭現場原告之建物係三連棟廠房，……原 告是因要領取自動拆遷獎勵金，所以先自行由切割線切割 系爭建物，……。』此有該筆錄附卷可按，足證原告盧正 忠、盧正義及盧惠敏3人，係為領取自動拆遷獎勵金，而 自行拆除系爭房屋，並非因被告公告拆除，致其陷於錯誤 而予拆除，原告此部分之主張亦屬無據。」等為論述理由 。原確定判決既認定系爭建物係再審原告自行拆除，則再 審原告主張「再審被告拆遷系爭建物時，當下的建物所有 權人即再審原告等亦無書面同意拆遷地上物，此為確定判 決所不爭執。」云云，與前開原確定判決認定係自行拆除 之事實不同，即屬事實面之爭執，與「適用法規顯有錯誤 」之再審要件不同。從而，再審原告據以主張「依首揭行 政程序法第140條與最高行政法院98年判字第1466號裁判 要旨：應經該第三人書面之同意，始生效力。是故以該土 地使用同意書為基礎的行政契約，作為拆遷上揭兩建物顯 然是不生效力的，即屬無效。確定判決未查，在無第3人 書面同意的情況下，遑論該行政契約有效，嗣可用於請求 第3人拆遷其所有的系爭兩建物。顯有疏漏與違誤之處， 即所適用之法規與該案應適用之現行法規相違背，或與解 釋判例有所牴觸者而言，構成行政訴訟法第273條第1項第 1 款再審事由。」云云，自非可採。另再審原告所主張「 原確定判決所引為判決基礎之臺中市電子地政資料，其查 詢的時間為95年9月4日，而此案的言詞辯論期日為同年的 8 月31日，原確定判決所依據的證據明顯未經過再審原告 及再審被告暸解與適度表示意見，故判決屬突襲性裁判， 嚴重違背正當法律程序原則，未適用應適用之法律，屬適 用法規顯有錯誤，具備行政訴訟法第273條第1項第1款之 再審事由。」等語即便屬實，因屬消極的不適用法規，揆 諸首揭說明，並非當然得提起再審。且本件系爭工程（80 米外環道路）用地，確實由土地所有權人即再審原告劉玉 秀出具同意書同意興建，有該同意書在卷可稽，復為再審 原告所不否認，並參酌前開再審被告82年12月7日82府工 土字第142119號公告及82年2月16日82府工土字第15212號 書函，業經再審被告自行撤銷，暨84年9月30日84府工土 字第134247號公告僅載明通知建物權利人及利害關係人有 關地上物補償及發放之意旨，與前揭82年12月7日82府工 土字第142119號公告尚有通知拆遷之意旨略有不同，且再 審原告於84年9月30日公告後均未曾提出異議，並自行拆 除房屋，向再審被告領取補償金及自動拆遷獎勵金在案， 並無損害等情，是系爭建物究竟誰屬之認定已不影響裁判 結果。從而，上開再審原告主張原確定判決引用之臺中市 電子地政資料，係屬言詞辯論期日後之證據，未經過再審 原告及再審被告暸解與適度表示意見，屬突襲性裁判，嚴 重違背正當法律程序原則等，對於裁判結論即不生影響， 依照首揭司法院釋字第177號解釋意旨，自不得遽為再審 理由。 因此，再審原告之上節主張，均非可取。 （三）關於再審原告所指摘「再審被告因誤認系爭建物所在地為 後期發展地區，故以內政部81年6月30日臺內地字第81874 84號函：『……後期發展區……於未辦市地重劃前，地方 機關為興築道路需要，經徵得土地所有權人出具同意書同 意先行提供土地使用，俟將來舉辦市地重劃時，再依市地 重劃法令規定分配土地者，自非法所不許。』（該函係依 據臺中市81年度開○○○區○○○道路，工程用地位於後期 發展區部分所為之解釋）為依據，土地取得以地主出具土 地使用同意書方式辦理。內政部地政司90地司（12）發字 第9001710號函係再審原告之一劉玉秀去函再審被告詢問 土地使用同意書方式來開路之適法性問題，由內政部營建 署代為回覆之函。原確定判決以內政部81年6月30日臺內 地字第8187484號函略稱……與同部90年6月18日地司（12 ）發字第9001710號函略稱（12）……係以土地徵收條例 第11條的立法意旨，而為之解釋。然土地徵收條例是自89 年2月2日開始施行，內政部如何在81年6月30日依照當時 不存在的土地徵收條例第11條，作出此解釋。內政部地政 司90地司（12）發字第9001710號函則是回覆劉玉秀為何 可以出具土地同意書來開闢道路的法律依據問題，文中並 無提到土地徵收條例。非如原確定判決所述：『係以土地 徵收條例第11條的立法意旨，而為之解釋』。上述兩函令 的意思就是在市地重劃的範圍內，無論是優先或是後期發 展區皆可用土地使用同意書來開闢道路。只是此方式違反 土地法第14條第5項明訂公共交通道路，不得為私有的規 定。同時也違反中央法規標準法第11條規定，命令不得牴 觸憲法或法律，應屬無效。原確定判決未審酌，用已違法 ，無效且當時不存在的法令及引用不存在的法律而為之解 釋函令，逕自適用，明顯有法規適用錯誤。另外，此上開 兩解釋函令的應屬行政命令，然本案係有關土地即人民的 財產等權利的問題，依中央法規標準法第5條第2項、第4 條、第6條的規定，需有法律依據，原確定判決僅引用解 釋函為依據，認其合法，顯然法規適用錯誤。」一節。經 查，我國行政程序法第135條至第149條有關行政契約之規 定，雖係於90年1月1日開始施行，然在此之前，我國實務 上已承認公法契約或行政契約之存在，此觀司法院釋字第 324、348號解釋自明。原確定判決係以再審原告與再審被 告間已成立行政契約（再審原告部分係由當時系爭土地所 有權人劉玉秀出具同意書），作為系爭土地可供作臺中市 東西向快速道路工程（80米外環道路）用地之依據，而非 土地徵收條例第11條之規定，該部分敘述僅是藉今日之法 制補強其說理而已，此觀判決本文即可知。原確定判決固 然論以：「內政部81年6月30日臺內地字第8187484號函釋 略稱，依都市計畫規定，應以市地重劃方式實施整體開發 地區，於未辦理市地重劃前，地方機關為興築道路之需要 ，經徵得土地所有權人同意先行提供土地使用，俟將來舉 辦市地重劃時再依法令分配土地，非法所不許。同部90年 6月13日90地司（12）發字第9001710號函釋略稱，如優先 發展區以市地重劃方式整體開發之時程無法配合道路開闢 時程者，基於公平原則，參照上開函示，讓土地所有權人 於徵收方式之外多一選擇權，應無不可。即係依土地徵收 條例第11條規定之立法意旨而為之解釋。」等語，然究其 旨意，均在說明未辦理市地重劃前或已辦理市地重劃後， 因整體開發之時程無法配合道路開闢時程者，可以徵得土 地所有權人同意先行提供土地使用之方式興築道路，與當 時學理上及實務上均承認行政契約存在且可資運用之現況 相符，並與89年2月2日公布實施之土地徵收條例第11條之 立法旨意相同，因而採認再審被告所主張之理由。由於上 開2函令未適用土地徵收條例第11條之規定，原確定判決 自無認定彼等係直接引用該規定之解釋，而僅是意旨相符 予以參照而已。固然，土地法第14條第1項第5款（再審原 告誤載為同法第14條第5項）規定：「左列土地不得為私 有：……五、公共交通道路。……」然查，此項規定係屬 政策性及目標性規範，並非謂一經供公共交通道路使用即 須公有，而不容許私有過渡時期現狀之存在，此觀同條第 2項規定「前項土地已成為私有者，得依法徵收之。」益 明。且實務上亦不乏先供公共交通道路使用後，始以逐步 徵收或協議價購方式收歸國有之情況，例如既成巷道即是 一例。司法院釋字第400號解釋：「既成道路符合一定要 件而成立公用地役關係者，其所有權人對土地既已無從自 由使用收益，形成因公益而特別犧牲其財產上之利益，國 家自應依法律之規定辦理徵收給予補償，各級政府如因經 費困難，不能對上述道路全面徵收補償，有關機關亦應訂 定期限籌措財源逐年辦理或以他法補償。」可資參考。是 以，再審原告主張原確定判決認上開2函令係以土地徵收 條例第11條的立法意旨而為之解釋，暨該函令已違反土地 法第14條第1項第5款（再審原告誤載為同法第14條第5項 ），及中央法規標準法第11條、第5條第2項、第4條、第6 條等規定，應屬無效，原確定判決僅引用解釋函為依據， 認其合法，顯然法規適用錯誤等云，俱非有理由。 （四）關於再審原告所指摘「系爭土地已被再審被告於79年5月1 日以79府工都字第31899號函公告屬都市計劃優先發展區 ，且應以市地重劃方式整體開發，此公告同時拘束再審原 告與再審被告，原本地主劉玉秀在無須出具同意書的情況 下即可參加市地重劃，卻因再審被告要開闢道路（現環中 路），故要求其出具土地使用同意書，若不出具則將改採 徵收方式，和較於同區（同屬當時13期重劃區內）其他的 土地所有權人，包括不在道路用地與是道路用地卻不是環 中路道路用地的地主，無須出具同意書即可參加重劃，為 何當時地主劉玉秀須出具土地使用同意書才可保留重劃權 利，明顯違反公平原則與禁止不當聯結原則。如原確定判 決所言是行政契約，目的皆是要開闢道路，惟土地法有規 定公共交通道路不得為私有，依前述方式造成道路已開闢 通行但土地仍為私有，明顯違法。行政契約違反法律規定 是否有效，原確定判決並未審酌，顯有適用法規不當之情 況，即是適用法規顯然有錯誤，再審原告等因上述情況要 求依法請求賠償，乃是依法有據。」一節。按行政程序法 第135條規定：「公法上法律關係得以契約設定、變更或 消滅之。但依其性質或法規規定不得締約者，不在此限。 」雖本件原確定判決所認定之行政契約成立時，因上開規 定尚未施行而無適用餘地，然其法理已為我國實務所承認 。故在現行行政程序法施行前，若非依其性質或法規規定 不得締約者，公法上法律關係尚非不得以行政契約設定、 變更或消滅之。又行政契約之成立，以雙方權利主體意思 表示合致為前提。本件兩造間已成立再審原告同意（由當 時系爭土地所有權人劉玉秀出具同意書，嗣後移轉予其餘 3位再審原告）將其所有系爭土地供再審被告作臺中市○ ○○○○道路工程（80米外環道路）用地，再審被告同意 不予徵收，留待將來辦理12期市地重劃時參加分配之行政 契約，為原確定判決所確認之事實，已如前述，顯見再審 原告有該契約之形成自由，尚難謂再審被告所為已違反公 平原則。另行政程序法第137條第1項規定：「行政機關與 人民締結行政契約，互負給付義務者，應符合下列各款之 規定︰一、契約中應約定人民給付之特定用途。二、人民 之給付有助於行政機關執行其職務。三、人民之給付與行 政機關之給付應相當，並具有正當合理之關聯。」此為行 政法上之不當連結禁止原則。查本件兩造間所成立之行政 契約，再審原告同意將其所有系爭土地供再審被告作臺中 市○○○○○道路工程（80米外環道路）用地，而再審被 告則同意不予徵收，留待將來辦理12期市地重劃時參加分 配，經核彼等互負之給付，並無不正當合理之關聯性。至 於再審原告所稱「原本地主劉玉秀在無須出具同意書的情 況下即可參加市地重劃，卻因再審被告要開闢道路（現環 中路），故要求其出具土地使用同意書，若不出具則將改 採徵收方式，和較於同區（同屬當時13期重劃區內）其他 的土地所有權人，包括不在道路用地與是道路用地卻不是 環中路道路用地的地主，無須出具同意書即可參加重劃… …」云云，則純屬其事後主觀利弊分析及取捨之問題，要 難遽此謂系爭行政契約有違不當聯結禁止原則。再者，土 地法第14條第1項第5款規定僅係政策性及目標性規範，並 非謂一經供公共交通道路使用即須公有，而不容許私有過 渡時期現狀之存在，已如前述，是本件再審被告經再審原 告同意後將系爭土地供再審被告作臺中市○○○○○道路 工程（80米外環道路）用地，並無違法。因此，再審原告 上節主張，係對相關事實及法律規定有所誤解，自非可採 。 （五）關於再審原告所指摘「本件再審案件，發生的時間是82至 84年間，而土地徵收條例與行政程序法公布施行，分別是 88年2月2日及90年1月1日。所以，本件不應適用土地徵收 條例，原確定判決未查，逕以土地徵收條例為適用之法規 ，顯有違誤，屬適用法規顯有不當，違反行政訴訟法第 273條第1項第1款規定。……土地法是基本法，雖無罰則 ，但違背法律卻是事實，原確定判決認為可以的方式是明 確違背依法行政原則，該行政契約應無效。原確定判決在 審理時，行政程序法已施行，這是不爭的事實，既然原確 定判決認定系爭行政契約當初成立，惟在行政程序法施行 後，會因違反第139條書面的規定，且未補正而無效。」 一節。經查，原確定判決係以再審原告與再審被告間已成 立行政契約（再審原告部分係由當時系爭土地所有權人劉 玉秀出具同意書），作為系爭土地可供作臺中市○○○○ ○道路工程（80米外環道路）用地之依據，而非土地徵收 條例第11條之規定，已如前述，故本件並無適用土地徵收 條例第11條之問題。另原確定判決已就系爭行政契約是否 違反現行行政程序法第139條書面的規定部分，論稱：「 按『行政程序法第一百三十九條明定『行政契約之締結， 應以書面為之。』其立法目的固在於行政契約涉及公權力 行使，並由公務員參與而締結，為求明確而杜爭議，自以 書面方式為必要。然在該法施行前，有關行政契約之締結 是否亦應以書面為之，法無明文。茲參酌我國行政程序法 第一百三十九條立法依據之德國行政程序法第五十七條相 關德國學說及裁判見解，『書面』之意義，應從行政契約 之意義及其內容加以解釋及運用。法律明定『書面』之目 的，僅具有『證明』、『警告』功能，因而從行政主體相 互間之往來文件，已可察知就公法上法律關係之設定、變 更或消滅，雙方確已達成具有拘束力以及表示知悉之意思 表示之合意者，即可認已具備書面之要件，故所稱『書面 』，實不以單一性文件為必要。』（最高行政法院92年度 判字第1685號判決參照）。本件如前所述，被告82年2月 16日82府工土字第15212號致原告劉玉秀書函稱：『各業 主之土地係本市○○○○○○道路工程用地（80米外環道 路用地），因該等土地本府將列入12期重劃範圍，業主如 同意本府先行使用俟重劃時再參加分配者將不列入徵收。 』原告劉玉秀收受該函後於82年3月2日簽立同意書，載明 其所有系爭土地係臺中市○○○○○道路工程用地，因該 等土地市府將列入12期重劃範圍，為配合該路之開闢同意 市府先行使用。足徵兩造間已成立原告同意將其所有系爭 土地供被告作臺中市○○○○○道路工程（80米外環道路 ）用地，被告同意不予徵收，留待將來辦理12期市地重劃 時參加分配之行政契約。原告主張政府辦理公共事業需用 人民土地，必需辦理徵收，不能由人民出具同意書使用人 民之土地，實有誤解法律。』」等語，指駁綦詳，再審原 告就此所為之再審理由純屬其個人對行政程序法第139 條 之主觀之歧異法律見解，尚與「適用法規顯有錯誤」之再 審事由有間。另外再審原告所稱「確定判決未審酌再審被 告以行政契約（土地使用同意書）方式取得土地是否有無 報請上級機關核准，有無聲請公文案號與核准函等，在均 未確認情況下且未詳查已違反上揭土地法之禁制規定與釋 字348號所稱行政契約成立的前提……」云云，則屬事實 認定之問題，亦與「適用法規顯有錯誤」之再審要件有別 。況再審原告所援引之行政程序法第140條第2項規定，係 本件成立行政契約後所新訂之規範，並不能據此反推系爭 行政契約之成立有違法。再審原告前揭主張，亦有誤會。 （六）至於再審原告所指○○○市區道路條例與都市計畫法的競 合之下，究竟○○○市區道路條例還是依都市計畫法的市 地重劃方式來拆除遷讓補償地上物○○○市區道路條例， 是否有違反都市計畫法的疑○○○市區道路○○○○○道 路，系爭建物所在是私有土地，應是道路用地或是公共設 施保留地（未開闢成道路），現在的○○○市區道路○○ ○○道路用地是否相同，答案應是不同。私有土地經都市 計畫公告施行後才變成道路用地（仍私有）經同法的徵收 或區段徵收或市地重劃的方式實行後（變成公有），完工 才會有道路（也是公有）此○○○市區道路條例的適○○ ○市區道路○○○○○路法抽出單獨立法。所以再審被告 當時的承辦人員係引用錯誤的法規來執行，明顯屬適用法 規不當。」「本件當時有關取得人民土地開闢道路的法律 依據有都市計畫法與土地法，用土地使用同意書的方式已 屬違法。系爭建物所在地亦非徵收取得，故無法單獨對系 爭建物以徵收方式來處理。」部分，則屬對於法律上見解 之歧異，再審原告對之縱有爭執，要難謂為適用法規顯有 錯誤，揆諸首揭說明，自不得據為再審之理由。另再審原 告訴稱「系爭建物的拆遷公告僅有84年9月30日84府工土 字第134247號函，且依據協調會紀錄辦理，該協調會與拆 遷公告並未通知再審原告參與。所以可知再審被告在沒有 合法的法律依據之下，逕自以一個協調會紀錄後為依據所 為的拆遷公告（行政命令），要求再審原告被課予需拆遷 自有未被徵收的系爭建物，以配合其開闢道路。」云云， 則未據再審原告於原確定判決及其上訴審前程序中有所主 張，尚難認原確定判決有「適用法規顯有錯誤」之再審事 由。縱認有所主張，原確定判決未予論述，亦僅是判決不 備理由之問題，要與「適用法規顯有錯誤」有別。是再審 原告此部分主張，亦無理由。 四、另再審原告主張本件有行政訴訟法第273條第1項第2款之再 審事由，其理由無非：「原確定判決逕以82年12月7日82府 工土字第142119號公告及83年2月16日82府工土字第15212號 書函，已因再審被告83年3月31日83府工土字第127197號函 復盧正義，在未獲通知補償前無須遷讓及拆除，而效力不存 在。既然該審認為82年12月7日82府工土字第142119號公告 效力不存在，再審原告請求確認其無效不是與原確定判決看 法相同且有理由嗎，為何判決卻是原告之訴駁回，此屬行政 訴訟法第273條第1項第2款，屬判決理由與主文顯有矛盾。 」云云。按提起行政訴訟，請求法院裁判，應以有權利保護 必要為前提，具備權利保護必要者，其起訴始有值得權利保 護之利益存在，故又稱為訴之利益。若依所訴之事實，已欠 缺權利保護必要者，即屬無訴之利益，在法律上顯無理由， 應駁回起起訴。經查：關於前程序再審原告備位聲明請求判 決確認再審被告82年12月7日82府工土字第142119號公告、 84年9月30日84府工土字第134247號地上物拆遷公告及82 年 12月8日82府工土字第142120號通知拆遷函為無效部分，原 確定判決駁回之理由為：「按行政程序法第111條規定：『 行政處分有下列各款情形之一者，無效︰一不能由書面處分 中得知處分機關者。二應以證書方式作成而未給予證書者。 三內容對任何人均屬不能實現者。四所要求或許可之行為構 成犯罪者。五內容違背公共秩序、善良風俗者。六未經授權 而違背法規有關專屬管轄之規定或缺乏事務權限者。七其他 具有重大明顯之瑕疵者。』是依上開規定，必行政處分有上 開各款情形之一者，該行政處分始為無效。本件原告並未說 明其主張系爭二次公告及一次通知函，有何具有上開條款之 情形，其訴已屬無據；況被告上開第一次公告及通知函，被 告於原告盧正忠以存證信函表示尚未獲補償不能拆除後，業 己以83年3月31日83府工土字第27197號函復原告盧正忠，略 稱因拆遷經費預算動支需經市議會審議通過後辦理，在未通 知發放補償費前，建物暫緩拆除等語，已見前述，足徵上開 公告及通知函，均已由被告自行撤銷，原告對之提起確認無 效之訴訟，顯屬欠缺權利保護必要。」其中，所稱再審被告 82年12月7日82府工土字第142119號公告及82年12月8日82府 工土字第142120號函，業經再審被告以83年3月31日83 府工 土字第27197號函自行撤銷，為原確定判決所確認之事實， 是原確定判決乃認定再審原告就此部分起訴為欠缺權利保護 必要而予駁回，揆諸前揭說明，自無不合。再審原告主張原 確定判決有行政訴訟法第273條第1項第2款所謂判決理由與 主文顯有矛盾之事由，即屬無據。 五、至於再審原告主張本件有行政訴訟法第273條第1項第13款及 第14款之再審事由部分，經查： （一）按「再審之訴應於三十日之不變期間內提起。」「前項期 間自判決確定時起算，判決於送達前確定者，自送達時起 算；其再審之理由發生或知悉在後者，均自知悉時起算。 」「再審之訴，應以訴狀表明下列各款事項，並添具確定 終局判決繕本，提出於管轄行政法院為之：……四、再審 理由及關於再審理由並遵守不變期間之證據。」「再審之 訴不合法者，行政法院應以裁定駁回之。」為行政訴訟法 第276條第1項、第2項、第277條第1項第4款、第278條第1 項所明定。是再審之訴應自判決確定時起30日之不變期間 內提起，並應表明再審理由及關於再審理由並遵守不變期 間之證據，此為必須具備之程式，否則所提再審之訴即屬 不合法，且性質上無庸命其補正，依同法第278條第1項規 定，行政法院應以裁定駁回之。次按，提起再審之訴或聲 請再審之目的，一方面在請求廢棄原確定裁判，一方面則 為再開原確定裁判所終結之訴訟程序，故每一提起或聲請 再審之理由均可單獨構成再審之要件，成為各個訴訟標的 之內涵，則有關提起再審之訴或聲請再審不變期間之遵守 ，自應個別加以計算（最高行政法院99年度判字第1303號 判決、最高行政法院99年度裁字第2746、3391號裁定意旨 參照）。 （二）本件30日之再審期間，應自本院97年度裁字第4624號再審 裁定送達之日即97年10月7日起算，已如前述。再審原告 不服原確定判決，於97年11月5日（收文日期）以有行政 訴訟法第273條第1項第1款、第2款之再審事由，向本院提 起再審，嗣於99年11月24日（庭提日期）始再向本院提出 「行政訴訟再審之訴起訴狀」，就原確定判決追加行政訴 訟法第273條第1項第13款及第14款之再審事由，是再審原 告所追加之再審事由係於上揭再審起訴狀提出後逾2年始 主張，其再審事由既不相同，揆諸首揭說明，所應遵守之 不變期間自應分別計算，亦即仍應自97年10月7日送達時 起算，而再審原告於99年11月24日始以行政訴訟法第273 條第1項第13款及第14款之再審事由提起再審之訴，顯已 逾行政訴訟法第276條第1項所規定之30日不變期間。是本 件再審原告追加之再審事由，已逾30日之不變期間，為不 合法，應予駁回。 六、綜上所述，再審原告主張本院原確定判決，有行政訴訟法第 273條第1項第1款、第2款、第13款及第14款之事由而提起再 審之訴，然依其起訴主張之事實，或難認有再審理由，或起 訴為不合法，已如前述，則再審原告執持前詞，以先位聲明 及備位聲明請求廢棄原確定判決，並分別為其餘如上開聲明 所示之請求，均為無理由，應予駁回。又再審原告之訴及追 加之訴核有起訴無理由及不合法之情形，爰併以判決駁回之 。 七、兩造其餘陳述於判決結果不生影響，無庸一一論列，併予敘 明。 據上論結，本件再審原告之訴為無理由，追加之訴為不合法，爰 依行政訴訟法第98條第1項前段、第104條、第218條、第281條， 民事訴訟法第85條第1項前段、第385條第1項前段，判決如主文 。 中　　華　　民　　國　　100　 年　　12　　月　　15　　日 臺中高等行政法院第二庭 審判長法 官　王 茂 修 法 官　莊 金 昌 法 官　劉 錫 賢 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決，應於判決送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未表明上訴理由者，應於提起上訴後20日內向本院提出上訴理由 書（須依對造人數附具繕本）；如於本判決宣示或公告後送達前 提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本 ）。未表明上訴理由者，逕以裁定駁回。 中　　華　　民　　國　　100　 年　　12　　月　　22　　日 書記官 莊 啟 明