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臺灣臺中地方法院刑事判決　　　　　　 103年度智易字第57號 公　訴　人　臺灣臺中地方法院檢察署檢察官 被　　　告　王文宗 選任辯護人　施驊陞律師 　　　　　　徐明珠律師 上列被告因違反商標法案件，經檢察官提起公訴（103 年度偵字 第7437號），本院判決如下： 主 文 王文宗無罪。 理 由 一、公訴意旨略以：被告王文宗為璉鎰實業股份有限公司（以下 稱璉鎰公司）之負責人，明知「梨仙子なしのめがみ」（含 圖示），業經珍果貿易有限公司（以下稱珍果公司）向經濟 部智慧財產局申請註冊登記獲准，取得使用於梨子之商標權 ，現仍於商標專用期間內，且該等商標圖樣之商品，在國內 行銷經年，已為相關大眾所共知，任何人未經該等商標權人 之同意或授權，不得於同一商品，使用相同於此等註冊之商 標，或販賣此等商品。亦明知其於民國102 年8 、9 月間， 向韓國慶北通商株式會社（GYEONG-BUK TRADE CORPORATION ，以下稱慶北公司）購買之韓國黃梨（FRESH WON HWANG PE AR）2330箱（以下稱系爭黃梨），系爭黃梨之包裝紙使用上 述商標圖樣之商品，屬於同一商品，並使用相同之商標圖樣 ，為仿冒商品，竟仍基於販賣仿冒商品之犯意，於102 年9 月6 日報關及申請檢疫，隨即自102 年9 月9 日檢疫通過後 起，將系爭黃梨販賣至全國各地之果菜市場，嗣經珍果公司 負責人汪松岱於102 年9 月11日，在址設臺中市○○區○○ 路○○○ ○○○號「中清果菜市場」編號00號「榮」攤位、102 年9 月14日、102 年10月1 日，在址設高雄市○○區○○○ 路○○○ 號「鳳山果菜批發市場」之攤位，發現攤商陳列販賣 璉鎰公司輸入之系爭黃梨，因認被告所為，涉犯商標法第97 條前段之非法販賣侵害商標權之商品罪嫌等語。 二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；不 能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154 條第2 項、第301 條第1 項分別定有明文。次按事實之認定 ，應憑證據，如未能發現相當證據，或證據不足以證明，自 不能以推測或擬制之方法，以為裁判基礎。且刑事訴訟上證 明之資料，無論其為直接證據或間接證據，均須達於通常一 般人均不致於有所懷疑，而得確信其為真實之程度，始得據 為有罪之認定，若其關於被告是否犯罪之證明未能達此程度 ，而有合理性懷疑之存在，致使無從形成有罪之確信，根據 「罪證有疑，利於被告」之證據法則，即不得遽為不利於被 告之認定。又按檢察官就被告犯罪事實，應負舉證責任，並 指出證明之方法，刑事訴訟法第161 條第1 項定有明文。因 此，檢察官對於起訴之犯罪事實，應負提出證據及說服之實 質舉證責任。倘其所提出之證據，不足為被告有罪之積極證 明，或其指出證明之方法，無從說服法院以形成被告有罪之 心證，基於無罪推定之原則，自應為被告無罪判決之諭知（ 最高法院40年台上字第86號、76年台上字第4986號、92年台 上字第128 號判例意旨參照）。 三、公訴意旨認被告涉犯上開罪嫌，無非係以被告於偵訊時之供 述、證人蔡俊隆於偵訊時、證人汪松岱、洪麒峻於偵訊、本 院審理時之證述，及韓國黃梨包裝紙、照片、收據、慶北公 司與璉鎰公司之訂購單傳真本、電子郵件、行政院農業委員 會動植物防疫檢疫局基隆分局103 年7 月7 日防檢基政字第 00 00000000 號函暨所附資料、財政部關務署基隆關103 年 7 月14日基普業一字第0000000000號函暨所附資料、經濟部 智慧財產局104 年5 月13日（104 ）智商00348 字第000000 00000 號函等為其主要論據。 四、而按有罪之判決書應於理由內記載認定犯罪事實所憑之證據 及其認定之理由，刑事訴訟法第310 條第1 款定有明文。而 犯罪事實之認定，係據以確定具體的刑罰權之基礎，自須經 嚴格之證明，故其所憑之證據不僅應具有證據能力，且須經 合法之調查程序，否則即不得作為有罪認定之依據。倘法院 審理之結果，認為不能證明被告犯罪，而為無罪之諭知，即 無前揭第154 條第2 項所謂「應依證據認定」之犯罪事實之 存在。因此，同法第308 條前段規定，無罪之判決書只須記 載主文及理由。而其理由之論敘，僅須與卷存證據資料相符 ，且與經驗法則、論理法則無違即可，所使用之證據亦不以 具有證據能力者為限，即使不具證據能力之傳聞證據，亦非 不得資為彈劾證據使用。故無罪之判決書，就傳聞證據是否 例外具有證據能力，無須於理由內論敘說明（最高法院100 年度台上字第2980號判決意旨參照）。本院審理後認不能證 明被告上述部分之犯罪，而就此部分為無罪判決之諭知，則 揆諸前開說明，本案卷內證據資料，是否具有證據能力，即 無論述之必要，先予敘明。 五、訊據被告固坦承其為璉鎰公司之負責人，其代表璉鎰公司向 慶北公司購買系爭黃梨2330箱，經報關迄拆櫃後，配送予各 批發商，惟堅決否認有何非法販賣侵害商標權之商品犯行， 辯稱：我不知道系爭黃梨使用何包裝紙，當初並沒有約定用 何包裝紙，報價單上只敘明標準包裝，我也不知道「梨仙子 」這個商標，配發黃梨之前，我們也沒有開箱驗貨，102 年 9 月11日洪麒峻表示汪松岱說系爭黃梨包裝紙印有「梨仙子 」的情形，那時我都已經賣斷了，依照我們公司的銷售業務 ，通常在每個禮拜一業務會進來，就這個禮拜要到的貨事先 向行口銷售，系爭黃梨是應時節的，在102 年9 月9 日到貨 之前就賣完了，我也沒有用該註冊商標來行銷販賣等語。辯 護意旨則以：⑴被告向慶北公司進口系爭黃梨，並未約定其 品牌及包裝，亦未要求使用「梨仙子」字樣之包裝紙；從系 爭黃梨運送過程來看，被告並未實際檢查系爭黃梨之包裝情 形；依證人蔡俊隆所述，被告販售系爭黃梨時，未特意標榜 品牌，並無攀附「梨仙子」品牌之必要，且包裝箱未打開前 ，尚無從知悉包裝情形，此屬普遍之商業習慣；系爭黃梨使 用告訴人設計之包裝紙，係韓國包裝廠honey pear公司為自 作主張、便宜行事所致，汪松岱也表達因對honey pear公司 無可奈何，才轉向被告興訟，被告欠缺侵害商標權之故意， 且本罪只處罰直接故意，縱認被告具有侵害系爭商標權之未 必故意，也不成立本罪，⑵洪麒峻於102 年9 月11日打電話 給被告告知汪松岱指稱系爭黃梨使用仿冒「梨仙子」商標之 包裝紙時，被告之銷售行為已經全數完成，系爭黃梨所有權 已移轉予買受人，被告出賣人之義務履行完畢，已無權要求 收回，起訴書所指被告於102 年9 月11日開始在全國各地果 菜市場販售系爭黃梨之行為，並非被告之販賣行為，亦與客 觀構成要件不符等語。 六、經查： ㈠被告為璉鎰公司之負責人，於102 年8 月23日，代表璉鎰公 司向慶北公司購買系爭黃梨2330箱（貨櫃號碼WHLU0000000 ），於102 年9 月6 日報關、申請檢疫，並於102 年9 月9 日檢疫通過、領櫃、拆櫃後，嗣經配送予行口批發商，此有 璉鎰公司基本資料、璉鎰公司與慶北公司之訂購單、行政院 農業委員會動植物防疫檢疫局基隆分局103 年7 月7 日防檢 基政字第0000000000號函檢附申報品目明細日報表、輸入植 物及其產品檢疫申請書、輸入植物檢疫證明書、財政部關務 署基隆關103 年7 月14日基普業一字第0000000000號函檢附 進口報關資料清表、進口報單、發票、裝箱單各1 份在卷可 稽（見102 年度他字第5492號卷〈以下稱他字卷〉第3 、35 頁；103 年度偵字第7437號卷第25至27、33至37頁）。又汪 松岱係珍果公司之負責人，汪松岱之配偶於102 年9 月11日 ，在臺中市○○區○○路○○○ ○○○號「中清果菜市場」編號 00號「榮」攤位，及汪松岱先後於102 年9 月14日、102 年 10月1 日，在高雄市○○區○○○路○○○ 號「鳳山果菜批發 市場」攤位，發覺攤商所陳列販賣之系爭黃梨，係使用「韓 國梨梨仙子」之包裝紙（以下稱系爭「韓國梨梨仙子」包裝 紙）包裝之事實，此有刑事告訴狀檢附珍果公司基本資料、 系爭黃梨包裝使用之系爭「韓國梨梨仙子」包裝紙、包裝箱 照片、「中清果菜市場」編號28號「榮」攤位估價單、照片 、刑事補充告訴理由狀㈠檢附「鳳山果菜批發市場」之攤位 估價單、照片各1 份附卷足憑（見他字卷第1 至2 、4 、10 至14、25至28、29頁）。上開事實均為被告所不爭執，足堪 認定。 ㈡又註冊/ 審定號00000000號之「梨仙子なしのめがみ及圖」 之商標（以下稱系爭註冊商標），係經珍果公司向經濟部智 慧財產局註冊登記，指定使用於梨子之註冊商標，現仍於商 標權期間內，此有中華民國商標註冊證影本、經濟部智慧財 產局商標資料檢索服務註冊簿查詢結果明細各1 份存卷可參 （見他字卷第6 至7 頁）。而系爭「韓國梨梨仙子」包裝紙 ，係由「梨仙子」、女子圖、說明性文字「韓國」及略經設 計之「梨」字所組成，與系爭註冊商標相較，雖有日文「な しのめがみ」及略經設計之「梨」字有無之別，惟二者寓目 印象均有相同之「梨仙子」及構圖意匠極相仿之女子圖，以 具有普通知識經驗之消費者，於購買實施以普通所用之注意 ，可能會有所誤認二商品來自同一來源或雖不相同但有關連 之來源，應屬構成近似之商標，復均表彰或指定使用於同一 之梨子商品，依行政審查觀點判斷，相關消費者極有可能誤 認其來自相同來源，或誤認二商標之使用人間存在關係企業 、授權關係、加盟關係或其他類似關係，而產生混淆誤認之 虞等情，有經濟部智慧財產局104 年5 月13日（104 ）智商 00348 字第00000000000 號函檢附經濟部智慧財產局商標註 冊簿1 份在卷可按（見本院卷第39至40頁）。 ㈢按商標法第97條規定係以行為人「明知」為侵害他人商標權 之商品而仍販賣、意圖販賣而持有、陳列、輸出或輸入為其 構成要件。準此，行為人除須客觀上有販賣、意圖販賣而持 有、陳列、輸出或輸入仿冒商標商品之行為外，就其所販賣 、意圖販賣而持有、陳列、輸出或輸入者係屬侵害他人商標 之商品，在主觀上更須「明知」（直接故意），始能構成犯 罪。又所謂「明知」，乃指行為人對於構成犯罪之事實，明 知並有意使其發生者而言，設若行為人對構成犯罪之事實， 在主觀之心態上，僅係有所預見，而消極的放任或容任犯罪 事實之發生者（即間接故意）或僅有過失，則其仍非本罪所 欲規範處罰之對象（最高法院91年度台上字第2680號判決參 照）。 ㈣本件被告主觀上是否明知系爭黃梨係使用近似系爭商標之「 韓國梨梨仙子」包裝紙仍予販賣，為本院應予審究。茲認定 如下： ⑴就系爭「韓國梨梨仙子」包裝紙之來源及使用情形，據證人 即珍果公司負責人汪松岱於本院審理時證稱：與我合作之韓 國梨子包裝紙廠商英文名字叫Honey Pear，最早之前，我是 跟出口商E-net 買梨子，然後出口商E-net 再跟Honey Pear 買來賣給我，Honey Pear是專門在包裝梨子的一家包裝場， 因為很多農民都會拿他們的梨子來這家包裝場包裝，所以Ho ney Pear本身也有梨子可以賣，這張包裝紙是E-net 公司內 部設計的，我給他們商標，然後再經由他們設計，出口商E- net 再委託Honey Pear包裝，但是後來出口商E-net 就沒有 繼續再做水果的生意，我曾經有一段時間是跟Honey Pear直 接交易，就是直接跟Honey Pear買梨子，通常我不會要求Ho ney Pear要印多少包裝紙或印多少紙箱，我跟他們買梨子的 價格是到臺灣的價格，是含包裝材料跟運費，包裝紙、包裝 紙箱都是由包裝場要自行準備，我後來發現Honey Pear有拿 這個包裝紙，包裝給其他人之後，我有打電話跟他們警告過 ，我就大概本件發現提告的一、兩年前就已經開始陸陸續續 有看到，因為我常常要去臺灣的市場拜訪客戶，時常看到， 幾乎全省的果菜市場都看得到，Honey Pear公司是擅自拿我 們公司「韓國梨梨仙子」的包裝紙用在包裝要販賣給其他廠 商的梨子上面，老實說有時候事情經過一兩年，我已經沒辦 法詳細記住Honey Pear每一次的解釋為何，我確定的是我有 警告過Honey Pear很多次，請他們不要再這樣做，我每次跟 Honey Pear講的時候，他都跟我說下次不會了，或者是說不 小心使用到，他都講得我覺得有點推卸責任，他應該是沒有 跟我說過其他進口商有要求要用這樣的包裝紙，Honey Pear 並沒有提到其他向他們購買梨子的廠商知道Honey Pear使用 了「韓國梨梨仙子」的包裝紙等語（見本院卷第68頁背面至 71頁），可知最初汪松岱係向韓國出口商E-net 公司購買梨 子，由汪松岱提供系爭商標予E-net 公司設計系爭「韓國梨 梨仙子」包裝紙，E-net 公司再向韓國梨子包裝場Honey Pe ar公司購買梨子，並委由Honey Pear公司印製系爭「韓國梨 梨仙子」包裝紙包裝梨子，之後汪松岱直接向Honey Pear公 司購買梨子，在本案提出告訴前1 、2 年，汪松岱已陸續發 現Honey Pear公司多次擅自使用系爭「韓國梨梨仙子」包裝 紙包裝梨子販賣予其他廠商，汪松岱曾數度警告Honey Pear 公司勿再擅自使用系爭「韓國梨梨仙子」包裝紙，Honey Pe ar公司均表示因包裝紙不夠用或不小心用到，下次不會了等 語，且Honey Pear公司並未提到有進口商要求Honey Pear公 司使用系爭「韓國梨梨仙子」包裝紙或知悉Honey Pear公司 使用系爭「韓國梨梨仙子」包裝紙包裝梨子之情形，是被告 是否事先知悉璉鎰公司進口之系爭黃梨係使用系爭「韓國梨 梨仙子」包裝紙包裝，已非無疑。 ⑵復觀之被告所提出璉鎰公司與慶北公司之系爭黃梨訂購單傳 真本所示（見他字卷第35頁），其上記載包裝方式為標準出 口包裝（STANDARD EXPORT PACKING ），並無特殊包裝之要 求。佐以證人即中清果菜市場「榮」攤位之攤商蔡俊隆於偵 訊時證稱：102 年9 月中秋節前，我們販售標示梨仙子的水 果是向璉鎰公司進貨，我們都跟業務接洽，他們都說是韓國 梨，大概什麼尺寸、大小，但沒有講品牌，因為進貨大概固 定那幾個牌子，箱子沒有打開我都不知道，打開才看到是梨 仙子，因為箱子是寫慶北，常常外箱與內包裝是不同的等語 （見他字卷第72至73頁），可知攤商蔡俊隆向璉鎰公司訂購 系爭黃梨時，確無璉鎰公司約定黃梨之品牌，待打開包裝箱 時，才知悉內包裝是使用系爭「韓國梨梨仙子」包裝紙。 ⑶又系爭黃梨乃璉鎰公司向慶北公司訂購，慶北公司再轉向包 裝場Honey Pear公司下訂單，而Honey Pear公司就系爭黃梨 使用系爭「韓國梨梨仙子」包裝一事，曾透過慶北通商株式 會社之安準熙部長向汪松岱表示係不小心誤用，並要求告訴 人就本案撤回告訴等情，此據證人汪松岱於本院審理時證稱 ：慶北通商株式會社是慶尚北道要成立來行銷農產品的一家 公營企業，慶北通商株式會社應該是賣梨子給臺灣，收到訂 單後，再去跟產地下訂單，該公司把訂單給包裝場，包裝場 包裝之後，經過他們出口，慶北通商株式會社的安準熙先生 就本件Honey Pear使用「韓國梨梨仙子」的包裝紙這件事有 跟我通過電話，安準熙要求我撤告，他說：「那是不小心用 到」，他沒有說誰不小心用到，他說那是不小心的，他就說 不小心的，我跟他說Honey Pear絕對是故意的，因為我警告 很多次了等語（見本院卷第71、74頁），並有安準熙名片1 張附卷可佐（見他字卷第55頁），足見系爭黃梨使用系爭「 韓國梨梨仙子」包裝紙包裝，係屬Honey Pear公司擅自使用 或誤用，並非依被告之指示所為。 ⑷復據證人即璉鎰公司業務人員洪麒峻於本院審理時證稱：璉 鎰公司進口韓國梨子報關、領櫃、配送過程，是請報關行報 關，檢驗局檢驗，合格之後放行，拖車會將貨品拖到我們指 定的冷凍庫，它會卸貨，卸下來後，根據我們給冷凍庫的名 單，貨運行會收集起來，開始北、中、南送貨，在這個過程 當中，有時候會打開這些貨櫃，打開紙箱查看，有時候不會 ，因為進口的東西很多，數量很龐大的時候才會特別去注意 ，如果只是來單一貨櫃，就不大會去看，查看之目的是水果 有沒有爛掉，梨子數量不多的話，通常都不會去查看，2330 箱這樣算很少，因為它後續沒有持續再到貨，就只有到這些 貨，對我們來講就是比較少，就比較不會去查看，而且那個 東西比較不會出問題等語（見本院卷第78頁背面至79頁）， 可見因系爭黃梨2330箱僅單一貨櫃、數量少，且梨子較無損 壞問題，故於報關、拆櫃及配送之過程，通常不會開啟包裝 箱查看，自難認被告於該報關迄配送之過程中已知悉系爭黃 梨有使用系爭「韓國梨梨仙子」包裝紙包裝之情形。 ⑸另就汪松岱獲悉系爭黃梨使用系爭「韓國梨梨仙子」包裝紙 包裝及透過洪麒峻將此事轉知被告之過程，據證人即珍果公 司負責人汪松岱於本院審理時證稱：102 年9 月11日那一天 早上，剛好我太太要去臺中果菜批發市場收帳款時發現的， 我太太告訴我這件事情，我經由客戶問到洪麒峻的手機，然 後再打給他，我跟他說他用我們商標的包裝紙，所以我會控 告他們公司，然後再經由他們公司去跟韓國那邊的公司求償 ，他是跟我說他會請他老闆即被告王文宗，打電話給我。我 是跟洪麒峻說他們的梨子用了我們的包裝紙，我有請教過律 師，律師說商標法是屬地主義，所以我必須告進口商，再由 進口商向韓國求償，我請洪麒峻跟被告說貨款先不要付清， 我會告他們公司，洪麒峻說這件事他沒辦法作主，他會請被 告打電話給我，之後，我沒有接到被告或洪麒峻的電話，所 以我又打電話給洪麒峻，說希望被告回收梨子，換包裝紙， 洪麒峻的意思應該是要問被告，之後我還有打兩、三次電話 給洪麒峻，希望被告跟我坐下來談，但是被告都沒有回應等 語（見本院卷第67、72、132 頁背面），依其所述，其於10 2 年9 月11日自其配偶獲悉攤商所陳列販賣之系爭黃梨使用 系爭「韓國梨梨仙子」包裝紙後，當日即撥打電話予洪麒峻 要求將此事轉知被告，洪麒峻並表示會請被告撥打電話與其 聯絡，但被告均無回應等情。 ⑹惟據證人洪麒峻於偵訊時證稱：當時我在南部收帳，汪松岱 突然打電話說我們公司進口的梨用他們的包裝紙，我說我不 知道，他說要我告訴我老闆，我說好，因為當時我要收帳， 所以我有打電話給我老闆王文宗，老闆也說他不曉得等語（ 見他字卷第116 頁背面），復於本院審理時證稱：汪松岱跟 我說我們公司進口的韓國梨子的包裝紙是用他們公司的，我 回答這個我不清楚，這個我是真的不清楚，我說我不曉得， 他說那就請我轉告我們老闆有這件事情，我就說好，當天不 會超過一個小時，我就打電話給我們老闆，我是跟我老闆王 文宗說：「誼馨園的老闆有打電話告訴說我們的梨子用了他 們的包裝紙。」，我們老闆也很訝異的說他不清楚，當時王 文宗就覺得怎麼會這樣，滿訝異的，因為我聽那電話中：「 啊！怎麼會這樣？（臺語）」，他說他會去問韓國的包裝場 ，我沒有轉告老闆王文宗，汪松岱有請王文宗跟他聯絡，大 概接聽到電話後面幾天，我有聽王文宗講他有跟韓國廠商聯 絡等語（見本院卷第76、80頁），可知洪麒峻於汪松岱以電 話告知系爭黃梨使用其包裝紙後，洪麒峻當日即以電話將此 事告知被告，但未轉告須與汪松岱聯繫，而依當時被告對此 事之反應很訝異，並表示會去詢問韓國包裝場，亦顯示被告 對於系爭黃梨使用系爭「韓國梨梨仙子」包裝紙一情，事前 確無認識。 ⑺再參諸證人洪麒峻於偵訊時證稱：我們賣貨方式是，貨還沒 到就先召貨，或可能在船上或到貨前兩三天先召貨，等貨到 ，冰庫就直接發走了，都賣完了等語（見他字卷第116 頁背 面至117 頁），復於本院審理時證稱：因為貨物在船上的時 候，我們就已經有收到國外給我們確認產品數量的文件，我 會通知我的客戶到運的數量，客戶如果有需要，就會跟我下 訂，請我們替他們留多少件數，已經到了進口總件數，我們 就說這樣已經賣完了，作業流程就是這樣，任何一個水果都 是這樣，就我們知道的，批發商是固定的，公司給我們的單 子之後，我就照這個數量賣貨，我知道數量，就通知我的客 戶，不一定是在船上，也有可能是已經到了，所謂到了就是 還在路上，因為從港口還要再下貨櫃下來，反正我們大約會 在知道數量的3 天前或1 個禮拜前就會開始來處理這些事情 ，開始賣，賣完了指的是我們業務口頭上和批發商約定販售 的數量，沒有簽書面的買賣契約，就是口頭講而已，我們的 交易習慣，批發商跟我們訂購，都是用電話聯絡、口頭約定 ，然後我把它記下來，如果批發商自己沒有賣完不行退貨， 沒有這種前例，我在跟客戶洽談的時候都會約定報價，等貨 到的時候，就會有貨運公司送過去給他們，大概1 個禮拜至 10天左右，我會跟批發商結帳，如果產品有瑕疵，這些水果 有碰傷、壞掉、爛掉的，批發商可能會扣一下價錢，可能原 本報新臺幣（下同）1,000 元，批發商出價900 元，我們就 價格會彼此拉拒，可能到最後就是950 元成交，決定最後的 價格，這批梨子也是在進口到臺灣之前的船上就已經跟批發 商口頭約定數量，賣完了，所有貨都是這樣，不只是梨子， 蘋果也是一樣，其他水果也一樣，這是我們一貫的作業流程 等語（見本院卷第77至78頁），及證人蔡俊隆於偵訊時證稱 ：我們與璉鎰公司合作10幾年有了，我們算批發，我們都跟 業務接洽，我們不是寄賣，我們是進貨，他們打電話問我要 不要賣，我就會說好，來幾件，業界都是這樣跟貿易商進貨 ，大家都有默契，他打電話問我要幾箱，我說來個3 、40箱 ，原則上貨品沒有問題我們不會退，價金賣完再給，如果一 開始報價1,000 元，若有賣超過這個價錢，我就1,000 元給 他，若沒有，我就再跟他講價等語（見他字卷第72頁背面至 73頁），可知璉鎰公司與批發商間並非寄賣關係，而依其交 易慣例，係在璉鎰公司向國外確認訂購之水果數量後，即由 業務人員以電話向批發商詢問是否購買，若批發商表示欲購 買，即與批發商間口頭約定報價及販售數量，待水果運抵國 內拆櫃卸貨後，直接由貨運公司配送給批發商，相隔7 至10 日後，再由業務人員向批發商收取貨款，原則上不能退貨， 如水果有瑕疵，則可依原訂報價減價扣款，系爭黃梨亦係循 此交易模式，於進口之前已全數由批發商口頭約定購買。據 此，系爭黃梨於102 年9 月9 日領櫃、拆櫃之前，璉鎰公司 與批發商間既已就系爭黃梨之價格、數量口頭達成合意，買 賣契約即屬成立，至於雙方約定何時交付黃梨、給付價金， 僅係買賣契約成立後之債務履行方式，又黃梨如有瑕疵可減 價扣款，亦屬買賣契約成立後，因瑕疵給付而請求減少價金 問題，均與買賣契約之成立無涉。 ⑻此外，觀之安和通運股份有限公司（以下稱安和公司）104 年11月5 日函記載：璉鎰公司自韓國進口新鮮梨子乙櫃櫃號 WHLU0000000 於102 年9 月9 日海關驗放後，當日即由安和 公司承運將該貨櫃由台基物流公司所屬基隆港碼頭貨櫃場拖 至新北市五股工業區信成冷凍庫拆櫃卸貨等語（見本院卷第 109 頁），及億利興股份有限公司（以下稱億利興公司）10 4 年11月11日函記載：璉鎰公司102 年進口韓國梨貨櫃號碼 WHLU0000000 確於102 年9 月9 日托運至億利興公司拆櫃， 所拆櫃之韓國梨皆於當日安排貨卡車載運配送至其指定買受 人客戶，億利興公司歷年來與璉鎰公司之貨櫃拆櫃處理方式 ，皆為現拆當日發送完畢，未曾有待售暫存入庫紀錄等語（ 見本院卷第114 頁），可知系爭黃梨貨櫃於102 年9 月9 日 已由安和公司拖至億利興公司之信成冷凍庫拆櫃卸貨，並於 同日由億利興公司安排貨卡車載運配送予各客戶。參以證人 汪松岱於本院審理時證稱：韓國梨子一般進口之後，會經由 報關行代辦領出來，報關行會幫我們請貨櫃車（拖車）拖到 冷藏庫，在冷藏庫那邊卸貨，卸完貨一般就是直接送市場， 可是如果那天的訂單沒有大於到貨量的話，會有一部分暫存 在冷藏庫等語（見本院卷第71頁背面），可見依汪松岱進口 韓國黃梨之經驗，通常情形即為拆櫃卸貨後直接配送市場， 僅在當日訂單少於到貨量時，才會暫存冷凍庫，此與前開函 文所載系爭黃梨於102 年9 月9 日拆櫃卸貨當日直接配送予 買受人等情相符。再佐以汪松岱之配偶於102 年9 月11日， 即在「中清果菜市場」編號28號「榮」攤位發覺攤商陳列販 賣璉鎰公司進口之系爭黃梨，已如前述，亦與系爭黃梨於 102 年9 月9 日即配送予批發商一情，在時序上相吻合。是 以，被告於102 年9 月11日經由洪麒峻轉知系爭黃梨使用系 爭「韓國梨梨仙子」包裝紙之前，系爭黃梨早已由璉鎰公司 全數出售並配送完畢，故而，璉鎰公司於102 年9 月9 日之 後，顯無再有販賣系爭黃梨之行為。至於102 年9 月11日， 在「中清果菜市場」編號28號「榮」攤位，及於102 年9 月 14日、102 年10月1 日，在「鳳山果菜批發市場」攤位，仍 有攤商陳列販賣系爭黃梨，業如前述，則屬攤商本身之販賣 行為，並非璉鎰公司之販賣行為甚明。 ⑼末查，被告於偵訊時固供稱：「（問：汪松岱表示你有侵害 商標法情形，請你不要再賣，為何持續販售？）我都事前不 知道，今年中秋是9 月19日，我是9 月9 日進口，剛好今年 韓國梨市場很好，批發商很好賣，我不可能好賣卻全部收回 來」、「（問：對方說你違反商標法，你沒有去查證，也繼 續賣主要是因為今年市場很好？）是」等語（見他字卷第51 頁），然系爭黃梨於102 年9 月9 日領櫃、拆櫃之前，璉鎰 公司與批發商間之系爭黃梨買賣契約業已成立，且於102 年 9 月9 日亦全數配送予批發商，均如前述，縱被告嗣經洪麒 峻轉知系爭黃梨使用系爭包裝紙包裝而有違反商標法之情形 ，卻未加以查證，亦未回收已出售之系爭黃梨，仍難認有何 販賣侵害商標權商品之行為。 ㈤綜上所述，因依卷內證據資料，尚無法證明被告代表璉鎰公 司販賣系爭黃梨予批發商之際，係明知系爭黃梨使用系爭「 韓國梨梨仙子」包裝紙包裝，自無販賣侵害商標權商品之主 觀犯意存在，又於汪松岱透過洪麒峻轉知被告系爭黃梨使用 系爭「韓國梨梨仙子」包裝紙包裝而有違反商標法之情形之 時，被告已無販賣系爭黃梨之行為，故無販賣侵害商標權商 品之客觀行為，自無從以販賣侵害商標權之商品罪相繩，從 而，就公訴人所指被告販賣侵害商標權商品之犯行，所為訴 訟上之證明，尚未達到通常一般之人均不會有任何懷疑，而 得確信被告犯行之真實程度，自無從說服本院形成有罪之心 證。此外，復查無其他積極證據足認被告確有公訴人所指前 揭犯行，被告之犯罪尚屬不能證明，基於無罪推定之原則， 即應為被告無罪之諭知。 據上論斷，應依刑事訴訟法第301 條第1 項，判決如主文。 本案經檢察官鄒千芝到庭執行職務。 中 華 民 國 105 年 1 月 22 日 刑事第十四庭 法 官 林依蓉 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿 逕送上級法院」。 告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備理由請求檢察官上 訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。 書記官 許宏谷 中 華 民 國 105 年 1 月 22 日