裁判書系統

臺灣臺中地方法院刑事判決　　　　　　 105年度訴字第1111號 公　訴　人　臺灣臺中地方法院檢察署檢察官 被　　　告　饒國源 選任辯護人　張淑琪律師 上列被告因毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴（105 年度偵字第13116 號），及移送併辦（105 年度偵字第24424 、 24426 號），本院判決如下： 主 文 饒國源共同運輸第三級毒品，處有期徒刑貳年陸月。扣案如附表 一所示之物均沒收，未扣案之犯罪所得新臺幣參萬元沒收，於全 部或一部不能沒收時，追徵之。 犯罪事實 一、饒國源明知愷他命（Ketamine）為毒品危害防制條例第2 條 第2 項第3 款所列管之第三級毒品，且係行政院依懲治走私 條例第2 條第3 項規定公告管制物品管制品項及管制方式第 1 項第3 款之管制進出口物品，不得非法運輸、私運進口。 適有真實姓名年籍不詳綽號「阿明」之成年男子於民國10 4 年5 、6 月間，先行詢問饒國源：有無配合進口夾藏違禁物 貨櫃之意願，只要掛名公司負責人，用公司名義進口貨櫃， 並依其指示與報關行聯絡進口事宜，貨櫃成功進口後，完成 接貨、卸貨工作，後續貨物由其處理，將給予饒國源新臺幣 （下同）3 至5 萬元之報酬等情，饒國源為賺取報酬，竟基 於縱使「阿明」進口之貨櫃係夾藏毒品亦不違背其本意之不 確定故意，而與「阿明」共同基於運輸第三級毒品愷他命及 私運管制物品進口之犯意聯絡，同意擔任委運人，並辦理該 夾藏毒品之貨櫃進口，並依「阿明」之指示，設立「源厚企 業社」，承租位於桃園市○○區○○路0 段000 ○0 號倉庫 ，「阿明」並交付饒國源專用行動電話1 支（門號000000 0000號），交代饒國源僅能以此門號作為與「阿明」聯繫之 用，並帶同饒國源前往電信公司申辦門號0000000000號，交 代饒國源僅能以此門號作為與報關公司聯繫之用。「阿明」 於104 年9 月11日前某日，指示饒國源：因饒國源要從大陸 地區進口貨物，需先出境至大陸地區，假裝要看貨等語，並 支付饒國源現金3 萬元，以供其在大陸地區食宿之用，饒國 源則依指示於104 年9 月11日至同年月13日出境至大陸地區 。於大陸地區期間，饒國源僅在大陸地區東莞之某旅館內按 摩、吃飯後，即返臺，以此方式配合製造其為公司負責人前 往大陸查看「合法貨物」之假象。上開流程均安排妥當後， 「阿明」及饒國源先於104 年9 月間某日，以「源厚企業社 」之名義委任不知情之東益報關股份有限公司（下稱：東益 報關公司）人員辦理貨櫃報關，並於104 年9 月24日進口品 名為「膠合板」之貨櫃入境臺灣地區後，於104 年10月1 日 請東益報關公司將該批「膠合板」運送至上開租賃之倉庫， 以合法之「膠合板」試走流程，為日後運輸毒品預先作準備 。復於105 年4 月底，「阿明」在桃園市平鎮區平鎮高中附 近之卡拉ok店停車場，告知饒國源將有一貨櫃進口，工作完 成後，並可獲得5 萬元之報酬，饒國源則允諾「阿明」將依 約定進行。隨後，「阿明」等人即於不詳時、地，先將第三 級毒品愷他命以夾鏈袋包裝（共計244 包）後，分別放入茶 葉袋、手提袋內，夾藏在品名為「膠合板」之貨櫃，並以收 件人「源厚企業社」、收件地址「桃園市○○區○○路0 段 000 ○0 號」、聯絡電話「0000000000號」、「0000000000 號」、貨物名稱「膠合板」（主提單號碼：000000000000） ，委託不知情之顥泰企業有限公司攬貨後，由東益報關公司 負責報關，於105 年5 月5 日自中國大陸香港特別行政區起 運，並於105 年5 月9 日運抵臺灣地區臺中港入境，而以此 方式運輸第三級毒品愷他命及準私運管制物品進口。饒國源 則於105 年5 月9 日起，以「源厚企業社」負責人之名聯繫 東益報關公司之業務歐弘泉（起訴書誤載為歐弘源），提供 歐弘泉進口上開貨櫃時所需之相關資料。嗣財政部關務署臺 中關（下稱：臺中關）人員於105 年5 月11日進行查驗時， 發覺該批「膠合板」物品有異而起獲上開第三級毒品愷他命 244 包（淨重共約241 公斤744 公克、純質淨重共約202 公 斤509 公克），並予以查扣，移交法務部調查局航業調查處 臺中調查站（下稱：航調處）。而為追查幕後毒品走私集團 成員，由航調處報請臺灣臺中地方法院檢察署檢察官指揮偵 辦，於105 年5 月11日下午，歐弘泉並續行以LINE通訊軟體 聯繫饒國源表示：該貨櫃報關數量不符，需補稅始能提貨等 語，饒國源則轉知「阿明」需先行支付13萬9000元之稅金， 「阿明」則要求饒國源協調東益報關公司先行出貨，東益報 關公司仍表示需先行支付稅金及報關費用後始同意饒國源領 貨，「阿明」則於同年5 月16日晚上11時許，撥打上開專用 手機予饒國源，表示：已將稅金、報關費用及堆高機費用共 16萬元現金放置於桃園市○○區○○路龍岡大操場司令臺前 之第1 個入口水泥柱旁草堆之塑膠袋中等語，饒國源隨即前 往領取後，復於同年5 月17日前往臺灣中小企業銀行新明分 行，將上開款項匯款予東益報關公司，並將匯款單拍照後以 LINE通訊軟體傳送予歐弘泉。歐弘泉則向饒國源表示貨櫃將 於同日中午抵達，饒國源則於同日中午12時30分許搭乘計程 車前往上開倉庫準備收貨，並於同日下午1 時許，領收上開 夾藏第三級毒品愷他命之貨櫃時，由司法警察將接貨之饒國 源拘提到案，並扣得如附表一、二所示之物，因而查獲上情 。 二、案經臺灣臺中地方法院檢察署檢察官指揮航調處移送後偵查 起訴。 理 由 一、證據能力之說明： （一）本判決認定事實所引用之被告以外之人於審判外之言詞或 書面證據等供述證據，經公訴人、被告及辯護人均未於言 詞辯論終結前聲明異議，而本院審酌各該證據作成時之情 況，並無違法不當或證明力明顯過低之瑕疵，亦認以之作 為證據應屬適當，是依刑事訴訟法第159 條之5 規定，認 均有證據能力。 （二）另本院以下所引用之非供述證據，均與本案事實具有自然 關聯性，且核屬書證、物證性質，又查無事證足認有違背 法定程式或經偽造、變造所取得等證據排除之情事，復經 本院依刑事訴訟法第164 條、第165 條踐行物證、書證之 調查程序，亦堪認均有證據能力。 二、得心證之理由 （一）上揭犯罪事實，業據被告於偵查及本院審理中坦承不諱（ 見偵字第13116 號卷一第138 頁反面、第195 頁、本院卷 第12頁反面、第56頁反面、第94頁反面），並據證人李淑 珠、歐弘泉、呂樹全、張吉祥證述在卷（見偵字第00000 號卷第67至68頁、第78至81頁、第87至88頁、偵字第0000 0 號卷二第50至57頁），復有臺中關機動儀檢組105 年5 月11日中機儀移字第105000004 號函暨臺中關貨物扣押收 據及搜索筆錄（偵字第13116 號卷一第16至19頁）、本院 105 年度聲搜字第186 號搜索票2 紙（偵字第13116 號卷 一第26至27頁）、航調處搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表 （偵字第13116 號卷一第28至43頁）、扣案物品照片（偵 字第13116 號卷一第44至53頁）、被告饒國源手機通訊錄 翻拍照片2 張（偵字第13116 號卷一第66至67頁）、航調 處105 年5 月18日饒國源毒品案查獲證物啟封紀錄（偵字 第13116 號卷一第70至78頁）、通聯調閱查詢單（偵字第 00000 號卷一第92至93頁）、遠傳資料查詢（偵字第0000 0 號卷二第35至38、58頁）、進口報單（報單號碼：DA/0 5/ 168/Z1464號）（偵字第24424 號卷第69頁）、進口貨 物價格核定同意書（偵字第24424 號卷第70頁）、發票（ INVICE）（偵字第24424 號卷第71頁）、裝箱/ 重量單（ PACKING/重量LIST）（偵字第24424 號卷第72頁）、顗泰 企業有限公司小提單（DELIVERY ORDER）（偵字第00000 號卷第73頁）、廠商基本資料（源厚企業社）（偵字第 00000 號卷第74頁）、東益報關股份有限公司拖車（櫃） 派車單（偵字第24424 號卷第75頁）、進口報單（報單號 碼：DA/04/GC38/2033 號）（偵字第24424 號卷第76頁） 、東益報關股份有限公司拖車（櫃）派車單（偵字第0000 0 號卷第77頁）、東益報關股份有限公司之臺中銀行帳號 000000000000號帳戶交易明細查詢列印資料（偵字第0000 0 號卷第82頁）、證人歐弘泉與被告之LINE通訊軟體對話 紀錄翻拍照片25張（偵字第24424 號卷第82至86頁）、扣 案毒品照片26張（偵字第24424 號卷第118 至124 頁）、 臺灣中小企業銀行新明分行105 年5 月20日105 新明法字 第0049號函暨跨行匯款申請書（偵字第24424 號卷第138 至139 頁）、航調處扣押物品清單（偵字第24424 號卷第 149 、155 至157 、164 至166 、170 頁）、臺灣臺中地 方法院檢察署扣押物品清單（見本院卷第65至67、69頁） 、本院105 年12月22日點交筆錄（膠合板）及現場拍攝照 片（見本院卷第70至76頁）等在卷可稽，並有如附表一所 示之物扣案可佐，且扣案之結晶檢品13箱共計244 包，經 送請法務部調查局濫用藥物實驗室以化學呈色法、氣相層 析質譜法檢驗，均確含第三級毒品愷他命成分等情，有該 局105 年5 月17日調科壹字第10523206770 號、105 年7 月1 日調科壹字第10523511940 號鑑定書存卷可考（見偵 字第24424 號卷第140 至141 頁），足見被告上開任意性 自白有相當之證據相佐，且與事實相符，誠值採信。 （二）按共同正犯在主觀上須有共同犯罪之意思，在客觀上為共 同犯罪行為之實行，始足當之。所謂共同犯罪之意思，係 指基於共同犯罪之認識，互相利用他方之行為以遂行犯罪 目的之意思；共同正犯因有此意思之聯絡，其行為在法律 上應作合一的觀察而為責任之共擔。至共同正犯之意思聯 絡，不以彼此間犯罪故意之態樣相同為必要，蓋刑法第13 條第1 項、第2 項雖分別規定行為人對於構成犯罪之事實 ，明知並有意使其發生者，為故意；行為人對於構成犯罪 之事實，預見其發生而其發生不違背其本意者，以故意論 。前者為直接故意（確定故意），後者為間接故意（不確 定故意），惟不論「明知」或「預見」，僅係認識程度之 差別，間接故意於構成犯罪事實之認識無缺，與直接故意 並無不同，進而基此認識「使其發生」或「容認其發生（ 不違背其本意）」，共同正犯間在意思上乃合而為一，形 成意思聯絡（最高法院101 年度台上字第5999號判決要旨 可資參照）。本件被告依「阿明」之指示，先設立「源厚 企業社」，並承租位於桃園市○○區○○路0 段000 ○0 號倉庫，復於104 年9 月11日至同年月13日出境至大陸地 區假裝看貨，實僅在大陸地區東莞之某旅館內按摩、吃飯 後即返臺，以製造被告為公司負責人前往大陸查看「合法 貨物」之假象，而「阿明」除約定事成後將交付被告5 萬 元之報酬，期間聯絡之手機均為「阿明」交付予被告並指 定使用，貨物進口過程隱晦曲折，以被告於案發時為智慮 成熟之成年人，亦顯有相當社會之經歷，對於「阿明」以 高價委由被告以上開方式設立公司將貨物自大陸地區報關 進口，則被告對於運送之貨物內可能藏放有屬違禁物性質 之毒品乙節，實屬顯可預見，況被告於偵訊時亦陳稱：「 我當時深深的懷疑有違法情事，不然他為何都不出面」、 「（那你為何還要這樣做？）我是為了錢。」等語（偵字 第13116 號卷一第121 頁），亦徵被告就本案運輸毒品犯 行有不確定故意甚明；而運輸毒品及私運管制物品本為國 際社會所嚴厲禁止行為，更為眾所皆知之事，則被告於前 揭情形下，竟猶同意為「阿明」私運夾藏違禁物之貨物進 口，被告顯係基於縱前開「阿明」指定運輸進口之貨物內 夾藏之違禁物為第三級毒品愷他命，亦不違背其為「阿明 」將愷他命運輸、私運進入臺灣本意之不確定故意，而與 「阿明」共同基於運輸第三級毒品愷他命及自大陸地區私 運管制物品進口之犯意聯絡，相互分工而為本件犯行，洵 堪認定。 （三）至被告之辯護人固為其辯稱：被告於本案之角色僅係就「 阿明」遂行其犯罪行為提供助力，本案並無證據顯示被告 有分擔走私毒品構成要件行為，被告雖貪圖微薄利益而從 事本案犯行，但其與本案主謀間，不曾對於運輸毒品過程 有所商議，應認被告僅成立運輸第三級毒品罪之幫助犯云 云。惟共同實行犯罪行為之人，在共同意思範圍以內，各 自分擔犯罪行為之一部，彼此協力、相互補充以達其犯罪 之目的者，即應對於全部所發生之結果，共同負責。故共 同正犯在客觀上透過分工參與實現犯罪結果之部分或階段 行為，以共同支配犯罪「是否」或「如何」實現之目的， 並因其主觀上具有支配如何實現之犯罪意思而受歸責，不 以實際參與犯罪構成要件行為或參與每一階段之犯罪行為 為必要。經查，被告在運輸毒品過程中，所分擔之部分， 不僅止於運輸後階段之承租倉庫行為，其所參與者，包括 設立「源厚企業社」、承租位於桃園市○○區○○路0 段 000 ○0 號倉庫、負責與報關公司聯繫、於104 年9 月11 日至同年月13日出境至大陸地區，製造其為公司負責人前 往大陸查看「合法貨物」之假象等行為，顯非僅居於幫助 之地位或僅有幫助之意圖，是辯護人為其所辯洵非可採。 （四）綜上所述，本案事證明確，被告前揭犯行均堪認定，應予 依法論科。 三、論罪科刑方面 （一）按愷他命（Ketamine）為毒品危害防制條例第2 條第2 項 第3 款所列管之第三級毒品，且係行政院依懲治走私條例 第2 條第3 項規定公告管制物品管制品項及管制方式第1 項第3 款之管制進出口之物品，依法不得運輸、私運進口 ；又自大陸地區私運物品進入臺灣地區，以私運物品進口 論，適用懲治走私條例規定處斷，同條例第12條亦有明文 。而運輸毒品罪之成立，並非以所運輸之毒品運抵目的地 為完成犯罪之要件，是區別該罪既遂、未遂之依據，應以 所欲運送之客體是否已經起運為準；如已起運，其構成要 件之輸送行為即已完成。至私運管制物品進口罪，係指私 運該物品進入我國國境而言；凡私運該物品進入我國統治 權所及之領土、領海或領空，其走私行為即屬既遂（最高 法院100 年度台上字第3593號判決參照）。本件被告與「 阿明」私運入境之第三級毒品愷他命，既係透過該毒品走 私集團成員經由中國大陸香港特別行政區起運後運輸走私 入境臺灣，渠等之運輸第三級毒品及私運管制物品進口之 行為俱已完成，而達既遂之程度，是核被告所為，係犯毒 品危害防制條例第4 條第3 項之運輸第三級毒品罪及懲治 走私條例第12條、第2 條第1 項之準私運管制物品進口罪 。 （二）被告與「阿明」及該毒品走私集團成員彼此間，既均係為 自大陸地區運輸第三級毒品愷他命至臺灣地區而彼此分工 ，係在合同意思範圍內，各自分擔犯罪行為之一部，並相 互利用他人之行為，以達成犯罪之目的，揆諸上開說明， 被告自應就所參與之犯行，對於所發生之結果共同負責， 是被告與「阿明」及該毒品走私集團成員彼此間，有犯意 聯絡及行為分擔，應論以共同正犯。 （三）又被告與共犯間利用不知情之東益報關公司報關進口、委 託不知情之顥泰企業有限公司攬貨，而運輸、報關進口本 案夾藏於貨物內之第三級毒品愷他命，均屬間接正犯。 （四）被告與共犯自大陸地區運輸及私運第三級毒品愷他命進口 ，係以一行為觸犯毒品危害防制條例第4 條第3 項之運輸 第三級毒品罪及懲治走私條例第12條、第2 條第1 項之準 私運管制物品進口罪等2 罪名，為想像競合犯，應從一重 論以運輸第三級毒品罪處斷。 （五）臺灣臺中地方法院檢察署以105 年度偵字第24424 、2442 6 號併辦意旨書移送併辦之事實，與已經起訴之本案犯罪 事實部分相同，為同一案件，應併予審理，附此敘明。 （六）按毒品危害防制條例第17條第2 項關於「犯第4 條至第8 條之罪於偵查及審判中均自白者，減輕其刑。」之規定， 旨在獎勵犯罪人之悛悔，同時使偵查或審判機關易於發現 真實，以利毒品查緝，俾收防制毒品危害之效；故不論該 被告之自白，係出於自動或被動、簡單或詳細、一次或多 次，苟其於偵查及審判中均曾有自白，即得認有該條項之 適用，不以始終承認為必要（最高法院98年度台上字第 6928號、99年度台上字第7665號判決意旨參照）。又此所 謂「自白」，乃對自己之犯罪事實全部或主要部分為肯定 供述之意，亦即自白之內容，應包括基本犯罪構成要件事 實（104 年度台上字第730 號、104 年度台上字第1139號 判決意旨參照）。查被告於檢察官訊問及本院訊問、準備 程序、審理時對上開運輸第三級毒品過程均為詳細之陳述 ，復為認罪之表示，堪認被告就本件犯行合於上揭偵、審 中自白犯罪之要件，應依毒品危害防制條例第17條第2 項 規定減輕其刑。 （七）又刑法第59條規定犯罪之情狀可憫恕者，得酌量減輕其刑 ，其所謂「犯罪之情狀」，與同法第57條規定科刑時應審 酌之一切情狀，並非有截然不同之領域，於裁判上酌減其 刑時，應就犯罪一切情狀（包括第57條所列舉之10款事項 ），予以全盤考量，審酌其犯罪有無可憫恕之事由（即有 無特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，以及 宣告法定低度刑，是否猶嫌過重等等），以為判斷。而就 運輸毒品案件而言，運毒者之原因動機不一，犯罪情節未 必盡同，或有大盤毒梟者，亦有中、小盤之分，所造成危 害社會之程度有異，於此情形，倘依其情狀處以適當徒刑 ，即足以懲儆，並可達防衛社會之目的者，自非不可依客 觀之犯行與主觀之惡性二者加以考量其情狀，是否有顯可 憫恕之處，適用刑法第59條之規定酌量減輕其刑，期使個 案裁判之量刑，能斟酌至當，符合比例原則。查被告本件 運輸毒品愷他命犯行，增加毒品在社會流通之危險性，對 國民健康及社會秩序已生危害，固應受非難；惟被告於本 件之前並無任何與毒品相關之犯罪紀錄，有臺灣高等法院 被告前案紀錄表可稽；其於案發前在賭場打雜工，本件運 毒犯行尚未取得約定之5 萬元報酬等情，業經其於本院訊 問供述在卷（見本院卷第12頁反面至第13頁），可徵被告 並非以運輸毒品為常業，且除「阿明」交付予被告供其在 大陸地區食宿用之3 萬元外，並未因本件犯行獲取不法利 潤；又扣案之毒品愷他命數量雖非微，然被告係聽命於「 阿明」之指揮，在臺灣負責出面設立公司、租倉庫及報關 進口，顯非主導本件運毒之人，且無證據足資認定被告對 運入之毒品愷他命數量之淨重高達241 公斤744 公克乙節 係屬明知。是被告本件運毒之犯罪情節，較諸大量散播毒 品謀取暴利之大盤、中盤毒販之情節顯然有別，惡性亦有 所差異，就其全部犯罪情節觀之，尚非重大惡極，縱令以 毒品危害防制條例第4 條第3 項之法定最低刑度，並依前 述毒品危害防制條例第17條第2 項規定減刑，科以減刑後 之最低刑度仍嫌過重，難謂符合罪刑相當及比例原則，容 有情輕法重之虞，爰依刑法第59條規定酌減其刑。 （八）爰以行為人之責任為基礎，審酌被告正值青壯，身體健全 ，竟不思戮力上進，循正當途徑獲取財物，明知毒品危害 國民健康及社會風氣至鉅，仍因貪圖己利，甘受運輸毒品 犯罪集團邀約，自大陸地區共同運輸第三級毒品愷他命進 入臺灣地區，嚴重危害社會治安，且運輸入境之毒品數量 非少，如流入市面，將戕害國民健康甚鉅、並助長施用毒 品惡習；惟姑念被告於此次共同走私運輸愷他命犯行中所 佔角色並非首謀，於偵審中均坦承犯行，非無反省之意， 且愷他命未及運抵最終目的地即遭查獲，尚未散布而實際 毒害國民之健康，對社會尚未實際造成重大不可彌補之損 害，兼衡其犯罪動機、目的、自陳高中畢業之智識程度等 一切情狀，量處如主文所示之刑，以示懲儆。 四、沒收部分： （一）相關法律之適用說明： 1、被告行為後，刑法關於沒收之規定，業經總統於104 年12 月30日以華總一義字第10400153651 號令修正公布，自10 5 年7 月1 日施行，其中刑法第2 條第2 項規定修正為： 「『沒收』、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法 律。」，考其立法理由略謂：「本次沒收修正經參考外國 立法例，以切合沒收之法律本質，認沒收為本法所定刑罰 及保安處分以外之法律效果，具有獨立性，而非刑罰（從 刑），為明確規範修法後有關沒收之法律適用，爰明定適 用裁判時法……」等旨，故關於沒收之法律適用，尚無新 舊法比較之問題，於新法施行後，應一律適用新法之相關 規定。 2、因本次刑法修正將沒收列為專章，具有獨立之法律效果， 為使其他法律有關沒收原則上仍適用刑法沒收規定，故刑 法第11條修正為「本法總則於其他法律有刑罰、保安處分 或『沒收』之規定者，亦適用之。但其他法律有特別規定 者，不在此限。」，亦即有關本次刑法修正後與其他法律 間之適用關係，依此次增訂刑法施行法第10條之3 第2 項 「施行日前制定之其他法律關於沒收、追徵、追繳、抵償 之規定，不再適用。」規定，就沒收適用之法律競合，明 白揭示「後法優於前法」之原則，優先適用刑法，至於沒 收施行後其他法律另有特別規定者，仍維持「特別法優於 普通法」之原則（該條之修正立法理由參照）。 3、為因應上開刑法施行法第10條之3 第2 項規定，相關特別 法將於中華民國刑法沒收章施行之日（即105 年7 月1 日 ）失效，毒品危害防制條例第18條、第19條關於沒收之規 定，亦於105 年6 月22日修正公布，並自105 年7 月1 日 起施行；因原第18條沒收對象為「不問屬於犯人與否」， 其範圍較刑法沒收章大，且犯罪工具為「應」沒收，為防 制毒品之需要，有自105 年7 月1 日起繼續適用之必要， 故僅修正該條第1 項前段文字為「查獲之第一、二級毒品 及專供製造或施用第一、二級毒品之器具，不問屬於『犯 罪行為人』與否，均沒收銷燬之」，使相關毒品與器具不 問是否屬於犯罪行為人所有，均應沒收銷燬（本條之修正 立法理由參照）；至於原第19條第1 項規定：「犯第4 條 至第9 條、第12條、第13條或第14條第1 項、第2 項之罪 者，其供犯罪所用或『因犯罪所得之財物』，均沒收之， 『如全部或一部不能沒收時，追徵其價額或以其財產抵償 之』。」規定，則修正為「犯第4 條至第9 條、第12條、 第13條或第14條第1 項、第2 項之罪者，其供犯罪所用之 物，『不問屬於犯罪行為人與否』，均沒收之。」，亦即 擴大沒收範圍，使犯第4 條至第9 條、第12條、第13條或 第14條第1 項、第2 項之罪所用之物，不問是否屬於犯罪 行為人所有，均應沒收之，並考量刑法沒收章已無抵償之 規定，而「追徵」為全部或一部不能沒收之執行方式，乃 刪除第1 項後段全部或一部不能沒收之執行方式，回歸刑 法沒收章之規定，至於第1 項犯罪所得之沒收，因與刑法 沒收章相同，而無重複規範之必要，故亦予刪除（本條之 修正立法理由參照）。 4、再參酌本次刑法修正，關於「供犯罪所用、犯罪預備之物 或犯罪所生之物」之沒收，增訂第38條第4 項規定，「於 全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額」， 關於「犯罪所得」之沒收，則新增第38條之1 ：「（第1 項）犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。但有特別規 定者，依其規定。（第2 項）犯罪行為人以外之自然人、 法人或非法人團體，因下列情形之一取得犯罪所得者，亦 同：一、明知他人違法行為而取得。二、因他人違法行為 而無償或以顯不相當之對價取得。三、犯罪行為人為他人 實行違法行為，他人因而取得。（第3 項）前2 項之沒收 ，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額 。（第4 項）第1 項及第2 項之犯罪所得，包括違法行為 所得、其變得之物或財產上利益及其孳息。（第5 項）犯 罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵。 」規定，除擴大沒收之主體範圍（除沒收犯罪行為人取得 之犯罪所得外，第三人若非出於善意之情形取得犯罪所得 者，亦均得沒收之）外，亦明定犯罪所得之範圍（不限於 司法院院字第2140號解釋，犯罪所得之物，係指因犯罪「 直接」取得者，而擴及於「其變得之物、財產上利益及其 孳息」；另參酌本條立法理由略謂：「依實務多數見解， 基於徹底剝奪犯罪所得，以根絕犯罪誘因之意旨，不問成 本、利潤，均應沒收」等旨，故犯罪所得亦包括成本在內 ），並於犯罪所得全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時 ，以「追徵價額」替代之。另為符合比例原則，兼顧訴訟 經濟，並考量義務沒收對於被沒收人之最低限度生活之影 響，增訂第38條之2 第2 項之過苛調節條款，於宣告第38 條、第38條之1 之沒收或追徵在個案運用「有過苛之虞、 欠缺刑法上之重要性、犯罪所得價值低微，或為維持受宣 告人生活條件之必要者」，得不宣告或酌減之。 5、按「毒品危害防制條例第2 條第2 項規定，毒品依其成癮 性、濫用性及對社會危害性分為四級，並就製造、運輸、 販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人 施用及轉讓等不同品項毒品之行為，分別定其處罰。至施 用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，故予除罪化 ，僅就施用及持有第一、二級毒品科以刑罰。惟鑑於第三 、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1 明定無 正當理由，不得擅自持有；第18條第1 項後段復規定查獲 之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬 之。從而，依同條例第18條第1 項後段應沒入銷燬之毒品 ，專指查獲之施用、持有第三、四級毒品而言；倘係查獲 之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人 施用、引誘他人施用或轉讓之第三、四級毒品，既屬同條 例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應沒入 銷燬之範圍。又同條例第19條第1 項所定『供犯罪所用或 因犯罪所得之物』，係指犯第4 條至第9 條、第12條、第 13條或第14條第1 項、第2 項之罪所用或所得之物，不包 括毒品本身在內，自不得為第三、四級毒品及「預備供犯 罪所用之物」之沒收依據（以犯第四條第三項販賣第三級 毒品罪為例，其供犯罪所用之物，當指『供販賣第三級毒 品所用之物』而言；同條例對於查獲之製造、運輸、販賣 、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用 及轉讓第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為 已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回 歸刑法之適用，依刑法第38條第1 項第1 款之規定沒收之 。」（最高法院95年度台上字第4358號、95年度臺上字第 911 號判決意旨參照）。 （二）經查： 1、扣案如附表一編號13 所示之愷他命計244 包（淨重約241 公斤744 公克），屬違禁物，應依修正後刑法第38條第1 項規定，宣告沒收（至鑑驗用罄之毒品，既已滅失，無庸 再予宣告沒收）。又扣案直接包裝上開毒品所用之包裝袋 ，以現今所採行之鑑驗方式，包裝袋仍會殘留微量毒品， 而無法將之完全析離，亦無析離之實益與必要，且係供被 告共同運輸毒品所用之物，該等包裝袋與殘留其上之第三 級毒品愷他命自應併予宣告沒收。 2、扣案如附表一編號1 至12所示之物，均係供被告犯共同運 輸毒品所用之物，亦據被告供明在卷（見本院卷第58至59 頁) ，均應依毒品危害防制條例第19條第1 項規定，不問 屬於行為人與否，於被告所犯共同運輸第三級毒品罪之主 文項下宣告沒收。 3、被告因共同運輸第三級毒品，固尚未獲得約定之現金5 萬 元報酬，然「阿明」交予被告供其於大陸地區食宿使用之 3 萬元，仍係被告犯罪所得，此部分雖未扣案，仍應依修 正後刑法第38條之1 第1 項前段、第3 項規定，於被告所 犯之運輸第三級毒品罪之主文項下宣告沒收，於全部或一 部不能沒收時（本件犯罪所得為流通貨幣之新臺幣，並無 不宜執行沒收之情形），追徵之（因犯罪所得金額已屬確 定，自毋庸記載追徵『其價額』）。 4、至扣案如附表二所示之物，固均為被告所有，惟其陳稱均 與本案無關（見本院卷第58至59頁) ，復無積極證據足認 上開扣案物與本件犯罪具直接關連性，爰均不予宣告沒收 。 據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，毒品危害防制 條例第4 條第3 項、第17條第2 項、第19條第1 項，懲治走私條 例第12條、第2 條第1 項，刑法第11條、第28條、第55條、第59 條、（修正後）第38條第1 項、第38條之1 第1 項、第3 項，判 決如主文。 本案經檢察官藍獻榮到庭執行職務。 中 華 民 國 106 年 1 月 19 日 刑事第二庭 審判長法 官 吳幸芬 法 官 鍾堯航 法 官 許芳瑜 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿 逕送上級法院」。 告訴人或被害人如對於本判決不服者，應具備理由請求檢察官上 訴，其上訴期間之計算係以檢察官收受判決正本之日期為準。 書記官 簡芳敏 中 華 民 國 106 年 1 月 19 日 附錄本案論罪科刑法條全文 毒品危害防制條例第4條第3項： 製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7 年以上有期徒刑，得併科 新臺幣7 百萬元以下罰金。 懲治走私條例第12條 自大陸地區私運物品進入臺灣地區，或自臺灣地區私運物品前往 大陸地區者，以私運物品進口、出口論，適用本條例規定處斷。 懲治走私條例第2條 私運管制物品進口、出口者，處7 年以下有期徒刑，得併科新臺 幣3 百萬元以下罰金。 前項之未遂犯罰之。 第1 項之管制物品，由行政院依下列各款規定公告其管制品項及 管制方式： 一、為防止犯罪必要，禁止易供或常供犯罪使用之特定器物進口 、出口。 二、為維護金融秩序或交易安全必要，禁止偽造、變造之各種貨 幣及有價證券進口、出口。 三、為維護國民健康必要，禁止、限制特定物品或來自特定地區 之物品進口。 四、為維護國內農業產業發展必要，禁止、限制來自特定地區或 一定數額以上之動植物及其產製品進口。 五、為遵守條約協定、履行國際義務必要，禁止、限制一定物品 之進口、出口。 附表一 ┌──┬────────────────────┬───┬────────┐ │編號│物品 │ 數量 │備註 │ ├──┼────────────────────┼───┼────────┤ │1 │大津貨運簽收單 │ 1張│見本院卷第65至66│ ├──┼────────────────────┼───┤頁之臺灣臺中地方│ │2 │記載貨櫃資料便條 │ 1張│法院檢察署105年 │ ├──┼────────────────────┼───┤度院保字第1868號│ │3 │手機（含門號0000000000號SIM卡1張，IMEI：│ 1支│扣押物品清單 │ │ │000000000000000） │ │ │ ├──┼────────────────────┼───┤ │ │4 │手機（IMEI：000000000000000/04） │ 1支│ │ ├──┼────────────────────┼───┤ │ │5 │手機（IMEI：000000000000000/01） │ 1支│ │ ├──┼────────────────────┼───┤ │ │6 │毒品倉庫鑰匙 │ 1支│ │ ├──┼────────────────────┼───┤ │ │7 │華南銀行匯款單 │ 1張│ │ ├──┼────────────────────┼───┤ │ │8 │起重公司收據 │ 1張│ │ ├──┼────────────────────┼───┤ │ │9 │饒國源名片 │ 1張│ │ ├──┼────────────────────┼───┤ │ │10 │普通合板中文標示樣張 │ 1冊│ │ ├──┼────────────────────┼───┤ │ │11 │倉庫租約 │ 1本│ │ ├──┼────────────────────┼───┼────────┤ │12 │夾藏毒品貨物（膠合板） │ 18式│見本院卷第83頁之│ │ │ │ │法務部調查局航業│ │ │ │ │調查處105年度院 │ │ │ │ │大型保字第87號扣│ │ │ │ │押物品清單 │ ├──┼────────────────────┼───┼────────┤ │13 │愷他命（含包裝袋） │ 244包│見本院卷第69頁之│ │ │ │ │臺灣臺中地方法院│ │ │ │ │檢察署105年度院 │ │ │ │ │安保字第415號扣 │ │ │ │ │押物品清單 │ └──┴────────────────────┴───┴────────┘ 附表二 ┌──┬────────────────────┬───┬────────┐ │編號│物品 │ 數量 │備註 │ ├──┼────────────────────┼───┼────────┤ │1 │大陸門號SIM卡 │ 1張│見本院卷第65至67│ ├──┼────────────────────┼───┤頁之臺灣臺中地方│ │2 │繳款通知書 │ 1份│法院檢察署105年 │ ├──┼────────────────────┼───┤度院保字第1868號│ │3 │筆記本 │ 1本│扣押物品清單 │ ├──┼────────────────────┼───┤ │ │4 │桃園市○○區○○路○○○號7樓之8房屋租賃契 │ 1本│ │ │ │約書 │ │ │ ├──┼────────────────────┼───┤ │ │5 │手機（含門號0000000000號SIM卡1張，IMEI：│ 1支│ │ │ │000000000000000，充電器1個） │ │ │ ├──┼────────────────────┼───┤ │ │6 │便條紙 │ 1張│ │ ├──┼────────────────────┼───┼────────┤ │7 │支票（含退票理由單1張） │ 1張│見第24424號偵卷 │ ├──┼────────────────────┼───┤第164至1666頁之 │ │8 │本票 │ 19張│法務部調查局航業│ │ │ │ │調查處105年度貴 │ │ │ │ │保字第85號扣押物│ │ │ │ │品清單 │ └──┴────────────────────┴───┴────────┘