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臺灣臺中地方法院民事判決　　　　　　 102年度勞訴字第33號 原　　　告　黃期益 訴訟代理人　邱寶弘律師 被　　　告　金城特殊金屬股份有限公司 法定代理人　林添金 訴訟代理人　洪永叡律師 上列當事人間職業災害補償金事件，本院於民國103 年2 月17日 言詞辯論終結，判決如下： 主 文 被告應給付原告新臺幣壹佰伍拾壹萬捌仟捌佰壹拾玖元及自民 國102年3月9日起至清償日止，按年息5%計算之利息。 原告其餘之訴駁回。 訴訟費用由被告負擔十分之三，餘由原告負擔。 本判決第一項於原告以新臺幣伍拾萬陸仟元為被告供擔保後，得 假執行；惟被告以新臺幣壹佰伍拾壹萬捌仟捌佰壹拾玖元為原告 供擔保後，得免為假執行。 原告其餘假執行之聲請駁回。 事實及理由 壹、程序部分： 按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但擴張或 減縮應受判決事項之聲明者，不在此限，民事訴訟法第255 條第1項第3款定有明文。本件原告起訴請求被告應給付新臺 幣(下同)200萬元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止， 按年息5%計算之利息；嗣於103年3月13日辯論意旨狀將請求 之金額變更為521萬8651元，核屬擴張應受判決事項之聲明 ，揆諸上開說明，應予准許。 貳、實體部分： 一、原告主張： ㈠原告自民國86年3 月起任職被告公司擔任司機，平時從事搬 貨、卸貨之工作，月薪約新台幣( 下同)4萬5000元。詎料， 於100 年11月21日中午至客戶工廠送貨完畢，在客戶工廠前 突然腦中風發病，經送醫治療後，迄今猶未痊癒，並領有極 重度殘障手冊。本案嗣經勞工委員會判定為因過勞所引起之 職業傷害，並由勞保局核付傷病給付在案。 ㈡勞工受傷或罹患職業病時，雇主應補償其必需之醫療費用。 勞動基準法第59條第1 款定有明文。原告受傷後，於光田醫 院加護病房、一般病房共計住院99日；之後又於童綜合醫院 住院多日。已支出醫療費4 萬7101元、購買儀器設備5 萬27 00元( 電動床2 萬1000元、氣墊床1 萬2000元、特製輪椅 1 萬5000元、抽痰器4700元)。另原告曾向勞工保險局申請職 業災害給付，經勞工保險局核退醫療費用4萬9288元，及補 助器具費用3萬9700元，故原告得請求醫療費用為1萬0813元 (計算式：47101＋00000－00000－00000＝10813)。 ㈢又勞工在醫療中不能工作時，雇主應按其原領工資數額予以 補償，勞動基準法第59條第2 款亦有明定。原告於100 年11 月21日受傷後，經童綜合醫院診斷為「病人目前因肢體癱瘓 行動困難，日常生活需依賴他人照顧，病人無法自行翻身及 坐起，....」，且目前仍須回診。而被告自100 年11月起即 未再給付工資，原告自得請求工資補償。另原告之原領工資 即遭遇災前一個月正常工作時間之工資為4萬3828元(即被告 於100年11月30日、100年11月10日匯入原告薪資帳戶之1萬 8533元、及2萬5295元，合計4萬3828元)，日薪即為1461元 。再原告遭遇職業災害前6個月即100年5月至100年10月之工 資分別為4萬4472元、4萬5382元、4萬5195元、4萬4237元、 4萬4986元及4萬3888元，以此計算，平均工資為每月4萬469 3元，日薪則為1489元。參照勞動基準法施行細則第31條之 規定，應以較高之平均工資即日薪1489元計算。茲被告自原 告受傷後迄今均未給付工資，爰暫請求100年11月起至102年 10月止計24個月之工資補償107萬2632元(44693×24月＝000 0000)。 ㈣另勞工經治療終止後，經指定之醫院診斷，審定其身體遺存 殘廢者，雇主應按其平均工資及其殘廢程度，一次給予殘廢 補償，勞動基準法第59條第3 款亦有明定。本件原告受傷經 鑑定結果，已領有極重度殘障手冊，爰暫請求60萬元之殘廢 補償。 ㈤又勞工每日正常工作時間不得超過2 小時，每2 週工作總時 數不得超過84小時。雇主經工會同意，如事業單位無工會者 ，經勞資會議同意後，得將其2 週內2 日之正常工作時數， 分配於其他工作日。其分配於其他工作日之時數，每日不得 超過2 小時。但每週工作總時數不得超過48小時。勞動基準 法第30條定有明文。又勞工安全衛生法第11條規定：在高溫 場所工作之勞工，雇主不得使其每日工作時間超過6 小時； 異常氣壓作業、高架作業、精密作業、重體力勞動或其他對 於勞工具有特殊危害之作業，亦應規定減少勞工工作時間， 並在工作時間中予以適當之休息。前項高溫度、異常氣壓、 高架、精密、重體力勞動及對於勞工具有特殊危害等作業之 減少工作時間與休息時間之標準，由中央主管機關會同有關 機關定之。另雇主對勞工應施以從事工作及預防災變所必要 之安全衛生教育、訓練；前項必要之教育、訓練事項及訓練 單位管理等之規則，由中央主管機關定之，同法第23條亦有 明定。本件原告在被告公司擔任貨車司機，常須徒手搬運貨 物，核屬前開「重體力勞動」之工作，故僱主應減少勞工工 作時間。惟原告每月加班竟高達39.89小時，被告顯然違反 上開保護勞工之法令而構成侵權行為，且關於勞動契約之履 行，亦屬不完全給付。原告亦得依民法第184條侵權行為之 法律關係及第227條不完全給付之法律關係，請求被告賠償 。 ㈥原告因職業傷害致肢體癱瘓行動困難，並經鑑定為極重度殘 障，日常生活需家人照護。參照我國聘僱外籍看護薪資標準 每月2萬3000元計算，第一階段自100年11月21日起至103年2 月20日止，共27個月，可請求看護費62萬1000元(23000×27 ＝621000)；第二階段自103年2月12日起至125年9月20日止( 計算至原告80歲)，共271個月，依霍夫曼計算法扣除中間利 息後，兩階段之看護費爰暫請求320萬元。 ㈦另本件因可歸責於被告之事由，致原告身體受傷，爰依民法 第195條、第227條之1之規定，請求非財產上之損害50萬元 。 ㈧綜上所述，爰依勞動基準法第59條之規定，請求被告補償醫 療費1萬0813元、工資107萬2632元、殘廢補償60萬元；另依 侵權行為及不完全給付之法律關係，請求被告賠償看護費32 0萬元、精神慰撫金50萬元，合計538萬3445元。另原告已向 勞工保險局請領職災傷病給付16萬4794元，經扣除後，請求 之金額為521萬8651元。 ㈨聲明：⒈被告應給付原告521萬8651元及自起訴狀繕本送達 翌日起至清償日止，按年息5%計算之利息。⒉願供擔保，請 准予宣告假執行。 二、被告則以： ㈠原告主張係因工作過勞導致（腦）中風，屬職業災害，請求 勞基法第59條職災補償乙節，被告否認，原告並不構成職業 災害，理由如下： ⒈原告所從事為送貨司機，工作並不繁重，原告於98年3 月 間取得「吊斤荷重在三公噸以上之固定式起重機操作人員 安全衛生教育訓練期滿測驗合格」結業證書，其至被告客 戶工廠送貨時，客戶工廠大多有天車，原告得以固定式起 重機操作搬貨、卸貨，故工作尚屬輕鬆，不繁重。原告於 100 年11月21日中午至被告公司客戶長昇興業有限公司（ 下稱長昇公司）工廠送貨完畢時，在長昇公司工廠前之車 內休息時突然腦中風發病，惟當日原告僅工作4小時，客 觀上工作內容不繁重，工作時間不長，客觀上不構成工作 過勞之情形。且原告於當日發病前有連續休假二天，即原 告於100年11月19日、20日係屬休假未至被告公司工作， 足證原告於100年11月21日中午之腦中風發病，並非係因 原告在長昇公司卸貨過勞，亦非在被告公司工作過勞所引 起。 ⒉鈞院函調原告在啟因診所之病歷記載原告有B 型肝炎之特 殊體質（Hcpatitis-B ），另行政院勞工委員會中區勞動 檢查所檢查員曾言所制作之原告「疑似職業促發腦血管及 心藏疾病案件調查表」第1頁個人疾病史記載：據家屬黃 義方（原告長子）稱述：黃期益先生每日吸菸量一包左右 （品牌不詳），假日偶爾會去喝酒。據黃期益同事楊珮汝 （出貨人員）稱述：黃期益有吸菸習慣（抽煙量不清楚） ，公司聚會時會喝酒，偶爾也會吃檳榔。另證人即原告之 同事楊登翔到院證稱「原告中風當天早上到公司上班與我 聊天時，有說前天晚上有跟朋友去喝一下。原告在中風前 一個月以內有說他平時晚上要照顧剛出生的孫子，且說不 好照顧」。綜上分析，原告因有B型肝炎特殊體質，身體 較易勞累，又有長期吸菸、喝酒，並吃檳榔提神等習慣， 且作息上，原告腦中風前一個月內平時白天工作後，晚上 都還要照顧剛出生的孫子，且說不好照顧，中風前二天晚 上有跟朋友去喝酒，此均應係導致原告腦中風之私人因素 ，與原告工作無關。雖原告家屬黃義方另稱：黃期益沒有 高血壓症狀，家族方面也無高血壓等病史，沒有服用藥物 習慣，但因原告發病前未實施健康檢查，故不代表原告發 病前即無高血壓。 ⒊鈞院函調原告中風當時由救護車載送到大甲光田醫院急診 之救護紀錄記載原告被發現中風，救護車到達長昇公司工 廠時，即下午15:22分之血壓為185/105，脈搏133次/分； 15:30分之血壓為186/102、脈搏131次/分（被證8），光 田醫院急診病歷記載原告送急診到院時，嘴角有咖啡色嘔 吐物（Coffee Ground vomitus(+)aar oral）（被證9）, 急診護理紀錄記載「100.11.21，16:09病患（原告）嘴角 有咖啡色液體」，則原告是否於病發當時在長昇公司工廠 卸貨完畢，回車上休息時，在車上喝了某種咖啡色液體的 飲料（可能是提神飲料），導至血壓急速竄升至185/105 （正常血壓為110~140/70~90）而腦中風，實有極大的可 能性。否則以原告於病發當日前二天均休假，病發當日僅 工作4小時，且搬運不重之鋼板之工作情形下，原告不可 能血壓會竄升至185/105。若然，則本件原告之腦中風係 因原告喝了不當飲料所引起，非因執行工作所引起，非屬 職業災害。 ⒋行政院勞工委員會委託中國醫藥大學附設醫院辦理調查原 告疑似職業促發腦心血管疾病致傷（死係誤繕）調查與評 估報告，評估報告撰寫醫師即光田醫院施旭姿醫師雖於評 估結論建議為職業促發之疾病，勞工保險局乃據以核定原 告得領取職業傷病給付，惟查，上述評估結論僅為建議， 且評估報告內容就上述有利被告之抗辯情形並未斟酌，尚 非充分客觀正確，自無拘束鈞院之效力，理由如下： ⑴評估報告第5 頁鑑定準則認定原告無短期工時過長之情 形（即發病日前一個月平均加班逾92小時），亦無中期 工時過長之情形（即發病日至發病前1至6個月內，月平 均超過72小時的加班時數），雖原告長期工時，即發病 日前1至6個月，月平均加班為59小時，有超過37小時之 情形，但非一旦超過了37小時即構成過勞而屬職業災害 ，其認定標準為工作與發病間之關連性，會隨著加班時 數之增加而增強，本件原告長期工時月平均加班59小時 ，超過37小時部分為12小時，每月以30日計算，每日加 班僅超過24分鐘（計算式：12×60÷30=24），當非加 班超時甚多，且與原告中期工時比較，每月加班亦短少 13小時（計算式：72-59=13），與原告短期工時比較， 每月加班亦短少33小時（計算式：92-59=33），故原告 長期工時之加班時數與原告發病間並無必然之關連性。 ⑵評估報告第6 頁認定原告有50% 以上證據支持原告有伴 隨精神緊張之工作負荷之情形，係以原告為貨運駕駛， 開車時間長而認為原告有送貨抵達之時間壓力，仍可能 有較大的精神壓力；另依原告打卡紀錄顯示原告中午幾 乎無休息時間云云，惟被告否認原告有送貨抵達之時間 壓力，被告均有給予原告充分時間送貨，評估報告上開 認定並無證據證明。又原告之打卡習慣係每日中午送貨 回被告公司時打上午下班之時間，同時並打下午上班之 時間（二者對間相同，分秒未差），但並不表示原告中 午均未用餐，均未休息，若係如此，顯然違反常情。原 告係有時在中午送貨回被告公司途中就在外自行吃午餐 休息再回被告公司打卡，或僅吃午餐，回被告公司打卡 後再休息，或先回被告公司打卡後，再於被告公司內用 餐休息，尚難以原告上開打卡習慣之紀錄，即認定原告 每日中午均未用餐，均未休息，甚至為「原告中午送貨 一回公司，馬上又立即工作外出送貨等違反常情」之認 定。故上述評估報告認定原告中午幾無休息時間，與事 實不符。 ㈡原告主張依民法第184 條侵權行為及民法第227 條不完全給 付之規定請求被告負損害賠償責任，被告認為無理由，說明 如下： ⒈原告主張其從事重體力勞動工作，被告違反保護勞工健康 之法令，讓原告經常加班，超時加班，致原告腦中風乙節 ，按原告並非因工作加班過勞而導致腦中風已詳如前述。 且原告送貨，若貨物較重，原告得以客戶之天車及固定式 起重機操作搬貨、卸貨，而原告發病當日所送之鋼板並不 重，工作尚屬輕鬆，業經證人牟立忠證述如上，且有鋼板 明細表為證，故原告上開主張並無可採；退而言之，若認 原告係因長期工作加班過勞而導致腦中風（假設語，被告 否認），因原告應徵被告公司擔任送貨司機時，兩造約定 之工時為每天早上8:00至12:00，下午13:00至17:30（每 天工作8.5小時），一週工作5日，一週工作6日，其每月 工資3萬5200元係以上述工時為計薪標準及約定。依上述 評估報告內容，原告之長期工作加班，若依每天工作8小 時計算，則每月平均加班為59小時，若依兩造約定每天工 作8.5小時計算，則原告每月平均加班為39.89小時，未逾 勞基法第32條第二項不得超過46小時之規定，而原告既同 意每天工作正常工時為8.5小時而應徵工作，兩造之認知 係每天工作工時超過8.5小時才是加班。且原告擔任司機 送貨，依其工作性質，工作時間較為彈性，原告亦會於未 送貨之工作待命期間休息，或於送貨途中自行路邊休息， 與一般在工廠從事勞動操作之員工需連續不斷付出勞力相 較，原告之勞力密集程度較低，尚難以此認定被告有故意 或過失之不法行為導致原告腦中風，被告不構成侵權行為 。 ⒉原告主張被告未對原告施行定期健康檢查，未發放檢查手 冊，通知勞工健檢結果等，縱使為真（假設語），亦與原 告腦中風發病無相當因果關係，原告不構成民法184 條侵 權行為或民法第227 條不完全給付之損害賠償責任。 ㈢聲明：⒈原告之訴駁回。⒉如受不利益之判決，願供擔保免 為假執行。 三、本院依民事訴訟法第277 條之1 第1 項第3 款規定，由兩造 整理併協議簡化爭點如下： ㈠兩造不爭執事項： ⒈原告自86年3 月起任職被告公司擔任司機，平時從事搬貨 、卸貨之工作。 ⒉原告於100 年11月21日中午至客戶工廠送貨完畢，在客戶 工廠前突然腦中風發病。自100年11月21日起至101年2月 27日入住光田綜合醫院治療，共計住院99天(其中一般病 房84天，加護病房15天)；另於101年5月1日起至101年7月 5日止，入住童綜合醫院治療，共計住院57天；又於101年 7月31日起至101年8月4日止，再入住童綜合醫院治療6天( 其中一般病房4天，加護病房2天)。 ⒊依童綜合醫院101 年5 月28日診斷書所載：原告目前肢體 癱瘓行動困難，日常生活需依賴他人照顧，病人無法自行 翻身及坐起，下半身皮膚感覺異常易產生壓瘡，需使用流 體壓力床墊，預防壓瘡，病人無法使用一般輪椅，需使用 特製輪椅代步，需買電動床及氣墊床以利照護。 ⒋原告已向勞工保險局請領之職業災害給付，依勞工保險局 102 年5 月3 日保給傷字第00000000000 號函、及102 年 5 月7 日保給傷字第00000000000 號函所檢送之相關資料 如下： ⑴職業病傷病給付合計16萬4794元(63414＋30456 ＋7092 4＝164794) ⑵器具補助費合計3萬9700元。 ⑶核退醫療費用4萬9288元(45201＋4087＝49288) ㈡兩造爭執事項： ⒈原告於事故發生前之原領工資及平均工資為何？ ⒉原告從事搬貨、卸貨工作是否以固定式起重機或徒手搬運 ？ ⒊本件原告所受傷害是否為職業災害或職業病所引起？ ⒋本件原告若為職業災害或職業病所引起，原告能否依勞動 基準法第59條之規定，請求下列各項補償或賠償，其金額 以若干為合理？ ⑴醫療費用。 ⑵工資補償。 ⑶殘廢補償。 ⒌原告本於侵權行為及不完全給付之法律關係請求被告給付 下列賠償，有無理由，金額以若干為合理？ ⑴看護費。 ⑵精神慰撫金。 四、法院之判斷： ㈠原告之原領工資及平均工資為何： ⒈按「勞工因遭遇職業災害而致疾病，在醫療中不能工作時 ，雇主可免發給工資，為保障受職業災害勞工之生計，勞 動基準法第59條第2 款前段規定，雇主應按勞工原領工資 數額予以補償。此所稱原領工資，應係指勞工遭遇職業災 害在醫療中不能工作，而無工資可得之前一日正常工作時 間所得之工資而言；其工資為計月發給者，則以之前最近 一月工資除以30日所得之金額為其一日之工資，此由該條 款規定及勞動基準法施行細則第31條第1項 規定對照觀之 即明。是勞工因遭遇職業災害而致疾病，如仍繼續工作， 於相當時間後始就醫而不能工作者，其原領工資，自應以 其最後正常工作時間所得之一日工資為準，非得以其遭遇 職業災害前所得之工資為其原領工資。」此有最高法院87 年度台上字第1629號判決可資參照。本件原告於100 年11 月21日發病後即因接受治療而未到公司上班，故本件原告 之原領工資應為其發病前一個月，即100年10月21日起至 100年11月20日止所領取之工資。 ⒉依原告提出之薪資袋( 原證六) 及被告提出之薪資明細表 ( 被證5)顯示，原告100 年10月份計領取薪資4 萬3888元 (18563＋25325＝43888)，故100年10月21日至100年10月3 1日所領取之薪資應為1萬5573元【43888÷31×11＝15573 】。另100年11月計領取薪資3萬8200元(18563＋1963＝38 200)，故100年11月1日至11月21計領取薪資2萬6740元【 38200÷30×21＝26740】。則原告100年10月21日至100年 11月21日所領取之薪資合計為4萬2313【15573＋26740＝4 2313】。故本件原告之原領工資應為4萬2313元。 ⒊又所謂「平均工資：謂計算事由發生之當日前六個月內所 得工資總額除以該期間之總日數所得之金額。工作未滿六 個月者，謂工作期間所得工資總額除以工作期間之總日數 所得之金額。」勞動基準法第2 條第4 款定有明文。本件 原告係於100 年11月21發生事故，在此之前，有完整工作 滿一個月之月份為100 年5 月至10月，而各該月份之薪資 分別為4 萬4472元(18563＋25909 ＝44472)、4 萬0000(0 0000＋26819 ＝45832)、4 萬5195元(18563＋26632 ＝45 195)、4 萬4237元(18563＋25674 ＝44237)、4 萬4986元 (18563＋26423 ＝44986)、4 萬0000(00000＋25325 ＝43 888)元，亦有原證六及被證5 之薪資袋及明細表可證。故 原告離職前之平均工資應為4 萬4693元【(44472＋45382 ＋45195＋44237＋44986＋43888)÷6 ＝44639】。 ⒋再按「罹患職業病者依前項規定計算所得金額( 即原領工 資) 低於平均工資者，以平均工資為準」。勞動基準法施 行細則第31條第2 項亦有明定。本件原告之原領工資為4 萬2313元，經計算結果低於平均工資。故本件於計算原告 請求之職業災害薪資補償時，應以平均工資即每月4 萬46 93元，即日薪1490元【計算式：44693 ÷30＝1490】為基 準。合先敘明。 ㈡就本件是否屬於職業災害，及原告能否請求給付職災補償部 分： ⒈按勞動基準法第59條第2 款規定：「勞工因遭遇職業災害 而致死亡、殘廢、傷害或疾病時，雇主應依左列規定予以 補償：二、勞工在醫療中不能工作時，雇主應按其原領工 資數額予以補償。但醫療期間屆滿二年仍未能痊癒，經指 定之醫院診斷，審定為喪失原有工作能力，且不合第3 款 之殘廢給付標準者，雇主得一次給付四十個月之平均工資 後，免除此項工資補償責任。」又「所稱之職業災害，固 包括勞工因事故所遭遇之職業傷害或長期執行職務所罹患 之職業病，且職業病之種類及其醫療範圍，應依勞工保險 條例有關之規定定之，惟勞工之職業傷害與職業病，均應 與勞工職務執行有相當之因果關係，始得稱之，尤以職業 病之認定，除重在職務與疾病間之關聯性（職務之性質具 有引發或使疾病惡化之因子）外，尚須兼顧該二者間是否 具有相當之因果關係以為斷（最高法院100 年台上字第11 91號判決參照）。 ⒉再按，勞動基準法第59條規定勞工遭遇之職業災害，係勞 工於執行其業務上之工作時，因工作的意外事故，而致使 勞工發生死亡、殘廢、傷害或疾病的災害。惟勞動基準法 對「職業災害」未設有定義之規定，但依該法第1 條第1 項規定，本法未規定者，適用其他法律規定。至於其他法 律對職業災害有定義規定者，則為「勞工安全衛生法」， 一般均參照該法第2 條第4 項規定，係謂勞工就業場所之 建築物、設備、原料、材料、化學物品、氣體、蒸氣、粉 塵等或作業活動及其他職業上原因引起之勞工疾病、傷害 、殘廢或死亡。準此，勞動基準法第59條所稱「職業災害 」，當指上述雇主提供工作埸所之安全與衛生設備等職業 上原因所致勞工之傷害等而言（最高法院78年度台上字第 371 號判決意旨參照）。故職業災害之認定標準，須具備 下列要件：⑴「職務遂行性」：即災害是在勞工執行職務 的過程中所發生的狀態，係基於勞動契約在事業主指揮監 督之下的情形。此大約可歸納為下列三種情況：在雇主支 配管理下從事工作；在雇主支配管理下但未從事工作；雖 在雇主支配下，但未在雇主管理（現實監督）下從事工作 。⑵「職務起因性」：即職務和災害之間有因果關係，此 種因果關係可分為責任成立及責任範圍因果關係，均應依 相當因果關係認定之。此係指伴隨著勞工提供勞務時所可 能發生之危險已經現實化（即已經實現、形成），且該危 險之現實化為經驗法則一般通念上可認定者。至該災害發 生之原因是否屬「雇主可控制之因素所致」，則非所問（ 最高法院95年度台上字第2542號、第2779號判決意旨參照 ）。 ⒊由上述最高法院見解可知，勞動基準法第59條所稱之職業 災害，包括勞工因事故所遭遇之職業傷害或長期執行職務 所罹患之職業病，惟該災害或職業病與職業間應具備「職 務遂行性」與「職務起因性」二要件。 ⒋就本件而言，關於「職務遂行性」之要件部分： 查原告於100 年11月21日中午至客戶工廠送貨完畢，在客 戶工廠前突然腦中風發病。經送醫後，自101年11月21日 起至101年2月27日入住光田綜合醫院治療，共計住院99天 ；另於101年5月1日起至101年7月5日止，入住童綜合醫院 治療，共計住院57天；又於101年7月31日起至101年8月4 日止，再入住童綜合醫院治療6天。而依童綜合醫院101年 5月28日診斷書所載：原告目前肢體癱瘓行動困難，日常 生活需依賴他人照顧，病人無法自行翻身及坐起，下半身 皮膚感覺異常易產生壓瘡，需使用流體壓力床墊，預防壓 瘡，病人無法使用一般輪椅，需使用特製輪椅代步，需買 電動床及氣墊床以利照護等情，為兩造所不爭執之事實， 依照前述說明，該災害是在勞工執行職務的過程中所發生 的狀態，即具有「職務遂行性」。 ⒌就本件而言，關於「職務起因性」之要件部分： ⑴查腦血管及心臟疾病致病原因並不只一種，可能是由幾 種病因所引起的。主要危險因子為原有疾病或宿因，促 發因子經醫學研究所認知者包括：外傷、體質、飲食習 慣、氣溫、吸菸、飲酒、藥物作用及工作負荷等。醫學 上認為職業並非直接形成腦血管及心臟疾病的要因，腦 血管及心臟疾病只是所謂的「個人疾病惡化型」疾病。 也就是說，即使在平常的日常生活中，病情惡化的危險 性亦非常高，這與一般職業疾病相異。但是，如果職業 是造成腦血管及心臟疾病等明顯惡化的原因時，則可認 定為職業病，並作為職業災害給付對象。因此，為降低 疾病促發與職業原因因果關係判斷難度、縮短審查認定 期程及確保職業原因認定見解之一致性，行政院勞工委 員會（下稱勞委會）於99年12月17日第二次修正「職業 促發腦血管及心臟疾病（外傷導致者除外）之認定參考 指引」..。 ⑵在該參考指引中，即明文提到腦血管及心臟疾病致病原 因有下列三種： ①原有疾病、宿因等：如患者本身原本即有的動脈硬化 等造成的血管病變或動脈瘤、心肌病變等。如高血壓 症、動脈硬化（冠狀動脈、腦動脈硬化）、糖尿病、 高脂血症（高膽固醇血症）、高尿酸血症、腦動脈瘤 、梅毒、心臟肥大、心臟瓣膜疾病等。 ②自然過程惡化之危險因子：例如高齡（血管老化）、 肥胖（肥胖是動脈硬化的促進因子）、飲食習慣（攝 取高鹽分的飲食習慣會促進高血壓）、吸菸及飲酒、 藥物作用。 ③促發疾病之危險因子：包括氣溫（寒冷、溫度的急遽 變化）、運動及工作過重負荷等。 ⑶關於被認為「工作負荷過重」（即俗稱「過勞」）的認 定要件則包括： ①異常的事件（發病當時至發病前一天的期間，是否持 續工作或遭遇到嚴重的異常事件）。 ②短期工作過重（發病前約1 週內是否從事特別過重的 工作）。 ③長期工作過重（發病前6 個月內，是否因長時間勞動 造成明顯疲勞的累積，係以每兩週84小時工時以外之 時數計算加班時數）。而勞委會於本次修正時，將「 長期工作過重」的加班時數認定標準予以放寬，即「 發病日至發病前1 個月之加班時數超過92小時（原為 100 小時），或發病日至發病前2 至6 個月內，月平 均超過72小時（原為80小時）的加班時數，其加班產 生之工作負荷與發病之相關性極強」、「發病日前1 至6 個月，加班時數月平均超過37小時，其工作與發 病間之關連性，會隨著加班時數之增加而增強，應視 個案情況進行評估。」 ⑷另本件原告對於被告所提出之考勤表及延長工作時間彙 整表( 參被證2 、3)，已表示沒有意見( 見本院102 年 4 月29日言詞辯論筆錄) ，本院自當以之作為認定原告 是否有工作過重之參考基準。經查： ①原告於發病前二日，適逢週六排休( 即100 年11月19 日) 及星期日例假( 即100 年11月20日)， 此有原告 之考勤表影本一紙在卷足參( 見被證2)，顯見原告發 病當時至發病前一日之時間，並無持續工作之情形。 ，自難認有工作負苛過重之異常事件。 ②原告在被告公司平時即擔任貨車司機之送貨工作，於 本院審理中迄未主張於病發前一週有從事特別過重之 工作，且病發前一週之加班時數僅6.37小時( 參被證 3 延長工作時間彙整表) ，自亦難認有短期工作過重 之情形。 ③另依被告提出之延長工作時間彙整表所示，原告於病 發前一個月( 即100 年10月21日至100 年11月20日) 之總加班時數為40.13 小時，並未超出上開「職業促 發腦血管及心臟疾病（外傷導致者除外）之認定參考 指引」中所規範之92小時；而病發前2 至6 個月(即 100 年5 月21日至100 年10月20日) 之月平均加班時 數為39.84 小時【(239.35 －40.13)÷5 月＝39.84 】，亦未超出上開參考指引中所規範之72小時，依上 開參考指引，自無法認定原告加班產生之工作負荷與 發病之相關性極強。 ④惟原告病發前6個月(即100年5月21日至100年11月20 日)之月平均加班時數為39.89小時，已超過37小時， 依上開參考指引所述，原告工作與發病間之關連性， 將會隨著加班時數之增加而增強，換言之，原告病發 是否係因長期工作過重所致，仍應視個案情況進行評 估，尚不能完全排除係因長期工作過重而導致病發。 ⑸行政院勞工委員會曾將本案委由國立台灣大學醫學院附 設醫院進行鑑定，再由國立台灣大學醫學院附設醫院委 託中區職業傷病防治中心即中國醫藥大學附設醫院調查 後提出評估報告( 參卷附國立台灣大學附設醫院101 年 4 月13日校附醫環字第0000000000號函) ，雖該評估報 告中所認定原告病發前一週之加班時數、病發前一個月 之總加班時數、病發前2 至6 個月之平均加班時數、以 及病發前6 個月之平均加班時數，分別為6.87小時、68 .13小時、59.44小時、以及59小時，與本院前開所認定 之6.37小時、40.13小時、39.84小時、以及39.89小時 有所差異，惟關於①原告並無短期工作過重；以及②是 否有長期工作過重之情形，尚不能完全排除之兩點結論 ，則與本院上開認定一致。故中國醫藥大學附設醫院上 開評估報告自仍可作為判定本件是否為職業災害之參考 。茲上開評估報告在斟酌原告有無短期工時過長、長期 工時過長、伴隨緊張之工作負苛、工作場所中的心理壓 力、非因工作造成的心理異常負苛、個案於發病前有較 長工時暴露、工作時間過長確有可能增加心血管系統的 負擔、個案有抽菸習慣(時間不明)、無高膽固醇、高血 壓病史、以及發病當天有搬運大量重物(不銹鋼)等因素 ，因而認定原告係因職業促發之疾病，自屬有據。 ⑹至於被告辯稱，原告下班後另參與社區守望相助隊、且 幫忙照顧孫兒，且經常與守望相助隊成員喝酒，才造成 工作負苛過重並引發腦中風等語。惟查： ①證人即福德社區守望相助隊之分隊長蔡政諺證稱：黃 期益曾擔任守望相助隊的小隊長，但100 年2 月開始 ，因為縣市合併經費的關係，所以暫停守望相助隊的 運作... 100 年2 月以前原告負責社區巡邏工作大約 28天執勤一次，一次約3 、4 小時，都是星期六晚上 等語( 見本院102 年8 月26言詞辯論筆錄) 。由此可 知，原告負責之守望相助隊工作並非繁重，且原告病 發是在100 年11月間，斯時守望相助隊早已停止運作 9 個月，實難認原告在此之前所負責之守望相助隊工 作，對原告造成過重之負苛。 ②證人即原告同事楊登翔證稱：原告雖曾向他表示會跟 守望相助隊的隊員在平日下班後一起喝酒，但伊不清 楚多久喝一次；原告病發當天有跟他說前天有跟朋友 一起喝酒；他自己在97年任職被告公司後，大概只跟 原告喝過一、二次，離原告中風前最近的一次已超過 半年等語(見本院102年7月25日言詞辯論筆錄)。是依 證人楊登翔上開證詞，僅能證明原告偶與朋友喝酒， 無法認定原告有酗酒之習慣。 ③至於證人楊登翔證稱：原告曾向他表示，平時晚上要 幫忙照顧剛出生的孫子，小孩剛出生不好照顧。惟證 人同時亦證稱：原告的老婆也有幫忙照顧孫子等語( 見本院同日筆錄) 。則證人此部分之證述，亦無法證 明原告因獨力照顧小孩，導至體力無法負苛。 ⑺茲經本院再將原告最近二年之全部病歷資料、100年5月 21日至100年11月20日在被告公司任職期間之考勤表及 加班計算表、上開相關證人之證詞以及中國醫藥大學附 設醫院之評估報告送請林口長庚醫院鑑定結果認為：「 病患的頭部電腦斷層攝影顯示有腦幹出血、雖然病患腦 幹出血前沒有高血壓病史、但是病患無體檢報告，對過 去病史並不清楚，依照常規判斷此腦幹部位的出血主要 原因大都是高血壓....病患若是有長期的過勞，會導致 血壓的不穩定，腦出血當日或數日前的過勞，應是誘發 因子，並非主要危險因子...」，此有長庚醫療財團法 人林口長庚紀念醫院103年1月6日(102)長庚法字第1392 號函一份在卷足參。茲再參照原告確實有長期工作過重 之事實，則原告之過勞，確實與高血壓引發腦中風病發 間，有相當因果關係。 ⒍綜上所述，原告於工作中發生腦溢血而中風之疾病，符合 「職務遂行性」、及「職務起因性」之要件，揆諸上開說 明，自屬勞動基準法第59條所稱之職業病。 ㈢按「勞工因遭遇職業災害而致死亡、殘廢、傷害或疾病時， 雇主應依左列規定予以補償。但如同一事故，依勞工保險條 例或其他法令規定，已由雇主支付費用補償者，雇主得予以 抵充之：一、勞工受傷或罹患職業病時，雇主應補償其必需 之醫療費用。職業病之種類及其醫療範圍，依勞工保險條例 有關之規定。二、勞工在醫療中不能工作時，雇主應按其原 領工資數額予以補償。但醫療期間屆滿二年仍未能痊癒，經 指定之醫院診斷，審定為喪失原有工作能力，且不合第3款 之殘廢給付標準者，雇主得一次給付四十個月之平均工資後 ，免除此項工資補償責任。三、勞工經治療終止後，經指定 之醫院診斷，審定其身體遺存殘廢者，雇主應按其平均工資 及其殘廢程度，一次給予殘廢補償。殘廢補償標準，依勞工 保險條例有關之規定。」勞基法第59條第1、2、3款亦定有 明文。本件被告公司應負勞基法第59條第1、2、3款規定之 醫療費用補償、工資補償及殘費補償責任，業如前述，茲就 原告所請各項金額審究如下： ⒈醫療費用部分： ①原告主張其因本件職業災害事故受傷治療，共支出醫療 費用4 萬7101元，業據原告提出診斷證明書及醫療費用 收據為證( 其中童綜合醫院為1 萬0644元、及1 萬4450 元；光田綜合醫院為1 萬6607元─參原證4)，可堪信為 真實。 ②另依童綜合醫院101 年5 月28日診斷書所載：原告目前 肢體癱瘓行動困難，日常生活需依賴他人照顧，病人無 法自行翻身及坐起，下半身皮膚感覺異常易產生壓瘡， 需使用流體壓力床墊，預防壓瘡，病人無法使用一般輪 椅，需使用特製輪椅代步，需買電動床及氣墊床以利照 護，此有上開診斷書在卷可參。而原告因而支出購買特 製輪椅、電動床、氣墊床及抽痰機之費用分別為1 萬50 00元、2 萬1000元、1 萬2000元及4700元，亦據提出老 公正實業股份有限公司沙鹿分公司出具之發票4 紙為證 ，此部分之主張亦堪認定。 ③綜上，原告請求醫療費用補償9 萬9801元（計算式：47 101 ＋15000 ＋21000 ＋12000 ＋4700＝99801 ），核 屬有據。 ⒉工資補償部分： ①原告主張其因本件職業災害事故迄未能痊癒，爰暫請求 被告給付24個月之工資補償等語。按勞工因遭遇職業災 害，依勞基法第59條第2款規定請求雇主補償工資，以 在醫療中者為限。如已治療終止，經指定之醫院診斷， 審定其身體遺存殘廢者，則得依同條第3款請求雇主給 付殘廢補償（最高法院95年度台上字第1913號判決參照 ）。查原告所受傷害業經本院於102年12月27日以中院 東民順102勞訴33字第134560號函，委託長庚醫療財團 法人林口長庚紀念醫院進行鑑定，而鑑定結果認為原告 已喪失原有工作能力，且符合勞工保險失能給付標準表 之殘廢等級2神經第2-1級，此有該醫院103年1月6日(10 2)長庚院法字第1392號函在卷足參。故本院認為自100 年11月21日起至本院102年12月27日函請鑑定確定失能 止之期間，為原告因本件職業災害事故之醫療期間，是 原告自得請求被告公司給付100年11月21日起至102年12 月27日止共計2年1月又7日醫療期間之工資補償，本件 原告暫請求24個月之工資補償自屬有據。 ②又勞基法第59條第2 款規定勞工在醫療中不能工作時， 雇主應按其原領工資數額予以補償，旨在維持勞工於醫 療期間之正常生活，則按日計酬勞工職業災害醫療中不 能工作期間，雇主仍應按日補償，查本件原告之原領工 資為日薪1490元，已如前述。據此計算原告依勞基法第 59條第2 款得請求被告公司給付醫療期間之工資補償數 額為107萬2800元（計算式：1490元×24月×30日＝000 0000元）。原告暫請求107萬2632元，自應准許。 ⒊殘廢給付部分： ①按被保險人遭遇職業傷害或罹患職業病，經治療後，症 狀固定，再行治療仍不能期待其治療效果，經保險人自 設或特約醫院診斷為永久失能，並符合失能給付標準規 定發給一次金者，得按其平均月投保薪資，依規定之給 付標準，增給百分之五十，請領失能補償費，勞工保險 條例第54條第1 項定有明文。又按被保險人失能狀態符 合本標準附表之項目，請領失能給付者，除依本條例第 53條第2 項規定請領失能年金者外，按失能等級之給付 日數一次發給。前項失能等級依下列規定審核辦理：三 、符合本標準附表之第十四等級至第一等級間任何兩項 目以上者，按其最高失能等級再升一等級核定之。但最 高等級為第一等級時，按第一等級核定之，勞工保險失 能給付標準第6 條第3 款亦定有明文。 ②查原告因本件職業災害事故受有腦中風之傷害，經鑑定 符合勞工保險失能給付標準表之殘廢等級2神經第2-1級 ，已如前述，參照勞工保險失能給付標準表屬第1級失 能，依勞工保險條例第54條第1項規定增給百分之50， 則原告得請求殘廢給付之日數為1800日；又原告日薪為 1490元，據此計算原告得依勞基法第59條第3款請求被 告公司給付之殘廢給付數額為268萬2000元(計算式：14 90×1800＝0000000）。是原告暫請求被告公司依勞基 法第59條第3款給付殘廢給付60萬元，自有理由。 ⒋綜上，原告請求被告給付醫療補償9萬9801元，工資補償 107萬2632元、及殘廢補償60萬元，合計應為177萬2601元 。 ⒌另按「勞工職業災害保險，乃係由中央主管機關設立之勞 工保險局為保險人，令雇主負擔保險費，而於勞工發生職 業災害時，使勞工獲得保險給付，以確實保障勞工之職業 災害補償，並減輕雇主經濟負擔之制度。準此，依勞工保 險條例所為之職業災害保險給付，與勞動基準法之勞工職 業災害補償之給付目的類同。故勞工因遭遇同一職業災害 依勞工保險條例所領取之保險給付，勞動基準法第59條但 書明定，雇主得予以抵充之... 」此有最高法院99年度台 上字第178號判決可資參照。本件原告已向勞工保險局請 領職業病傷病給付16萬4794元、器具補助費3萬9700元及 核退醫療費用4萬9288元，合計25萬3782元，經扣除後， 原告得請求之金額為151萬8819元(計算式：0000000－000 000－00000－00000＝0000000)。 ㈣至於原告另依侵權行為及不完全給付之法律關係請求被告給 付看護費及精神慰撫金部分： ⒈按「勞工是否遭遇職業病，為一客觀事實，與雇主是否有 過失，似屬二事，倘雇主對該項職業災害之發生有過失情 事，則其另有侵權行為損害賠償責任，與無過失時有別， 故不能將職業災害與雇主必有過失相提並論，雇主對職業 病所生之損害，是否負侵權行為損害賠償責任，請求人仍 須先證明雇主有何故意或過失情形。」此有最高法院86年 度台上字第283 號判決可資參照。本件原告病發腦中風， 固可認定係職業病，惟原告迄未舉證證明被告公司有何故 意或過失之行為，致原告腦中風病發。況且，按「雇主延 長勞工之工作時間連同正常工作時間，一日不得超過12小 時；延長之工作時間，一個月不得超過46小時」，勞動基 準法第32條第2項定有明文。本件原告病發前6個月之平均 加班時數僅為38.89小時，已如前述，尚未逾勞動基準法 第32條第2項所規定之加班時數上限，實難認被告公司有 違反保護勞工法令，而應負侵權行為之損害賠償責任。 ⒉另原告雖主張被告公司未依規定為勞工實施定期健康檢查 ，縱為屬實，惟與本件原告病發腦中風尚難認有相當因果 關係。另原告主張在被告公司擔任貨車司機，常須徒手搬 運貨物，核屬前開「重體力勞動」之工作，故僱主應減少 勞工工作時間等語，惟依證人即被告公司之客戶長生興業 公司負責人牟立忠證稱：如果是尺寸小一點的鋼板，原告 搬動的就讓原告自己搬，尺寸大一點的我們會幫忙搬等語 (見本院102年7月25日言詞辯論筆錄)。另查，原告領有「 吊升荷重在三公噸以上之固定式起重機操作人員安全衛生 教育訓練班」之結業證書，原告亦不否認所送貨客戶之工 廠設有天車，可操作固定式起重機卸貨，茲原告既經吊升 荷重之合格訓練，且送貨之作業場所亦有機械設備可供輔 助，則原告指稱被告公司有違反勞工法令之相關規定，致 原告工作負苛過重等情，亦非事實。此外，原告亦無法舉 證證明被告公司於履行雙方之勞動契約時，有何未依債之 本旨履行之事實，故其主張依不完全給付之規定，請求被 告賠償看護費及精神慰撫金，亦無理由。 ㈤綜上所述，原告於工作期間病發腦中風，可認定係長期工作 過勞所引起，屬於職業病，則原告自得依勞動基準法第59條 第1、2、3款之規定請求被告給付職業災害補償151萬8819元 ；另被告並無違反保護勞工之法令，且於履行勞動契約亦無 故意或過失，原告自不得本於侵權行為及不完全給付之規定 請求被告賠償看護費及精神慰撫金。從而，原告請求被告給 付151萬8819元及自起訴狀繕本送達翌日即102年3月9日起至 清償日止，按年息5%計算之利息，為有理由，應予准許；逾 此部分之請求為無理由，應予駁回。 ㈥兩造均陳明願供擔保請准予宣告假執行及免為假執行，就原 告勝訴部分，核無不合，爰均酌定相當之擔保金准許之；至 於原告敗訴部分，其假執行之聲請即失所附麗，應併駁回之 。 五、本件事證已臻明確，兩造其餘主張及舉證，核與判決結果不 生影響，爰不一一論述，併此敘明。 六、結論：原告之訴為一部有理由、一部無理由，依民事訴訟法 第79條、第390條第2項、第392條第2項，判決如主文。 中 華 民 國 103 年 3 月 3 日 民事第三庭 法 官 高英賓 正本係照原本作成。 如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如 委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。 中 華 民 國 103 年 3 月 3 日 書記官 鄭淑英