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111年度訴字第3528號

原      告  鼎興有限公司

法定代理人  林嘉慶（未經合法代理）

訴訟代理人  羅宗賢律師（未經合法代理）                  上列原告與被告臺灣拜耳股份有限公司間塗銷抵押權登記事件，本院裁定如下：

原告應於收受本裁定送達7日內，補正原告鼎興有限公司合法之法定代理人，並提出經原告鼎興有限公司合法法定代理人簽名與用印之起訴狀、繕本及委任羅宗賢律師為訴訟代理人之委任狀，如逾期未補正，即駁回原告之訴。

一、按原告之訴，有原告或被告無訴訟能力，未由法定代理人合法代理者，法院應以裁定駁回之。但其情形可以補正者，審判長應定期間先命補正，民事訴訟法第249條第1項第4款定有明文。次按，法人或非法人團體無訴訟能力，應經法定代理人合法代理，而法定代理權之有無，係為訴訟之合法要件，不問訴訟程度如何，法院應依職權調查，雖當事人間無爭執者，亦應隨時予以調查，且法定代理權之欠缺，亦不能因當事人間無爭執而視為已補正（最高法院26年鄂上字第41號判決意旨參照）。而解散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清算；解散之公司，於清算範圍內，視為尚未解散；公司經中央主管機關撤銷或廢止登記者，準用前三條之規定；再有限公司之清算，以全體股東為清算人，但公司法或章程另有規定或經股東決議，另選清算人者，不在此限，公司法第24條、第25條、第26條之1、第113條準用同法第79條亦有明定。

二、經查，原告鼎興有限公司（下稱鼎興公司）業於經濟部於民國96年2月6日以經授中字第09631673860號函為解散登記，此有經濟部商工登記公示資料在卷可佐，自應行清算程序。而原告鼎興公司並未向本院呈報清算人，有本院民事庭查詢表存卷足參，其並無選任清算人或以章程特別規定之清算人，依據前開說明，應以全體股東為清算人，並以全體股東為原告鼎興公司之法定代理人。惟原告鼎興公司提起本件訴訟，於起訴狀記載之法定代理人林嘉慶於87年12月21日即將出資全部轉讓予詹碧雲，且自斯時起即非鼎興公司之董事、股東，此經本院調取鼎興公司登記卷宗確認屬實，則原告鼎興公司起訴時以非屬公司股東之林嘉慶為法定代理人，且未列全體清算人為法定代理人，其法定代理權顯有欠缺，於法不合，則原告鼎興公司起訴既未具備法定程式，爰依民事訴訟法第249條第1項但書之規定，限原告鼎興公司於收受本裁定後7日內具狀補正如主文所示之事項，如未依期補正，即駁回原告之訴。

三、爰裁定如主文。

中　　華　　民　　國　　111 　年　　12　　月　　30　　日

                  民事第一庭    法  官  江彥儀

                                書記官  李俊毅