臺灣臺中地方法院民事判決
112年度訴字第2255號
原 告 財團法人基督教長老教會
複 代理人 胡玉龍
被 告 蕭福興
上列
當事人間請求
拆屋還地事件，本院於民國113年6月17日
言詞辯論終結，判決如下：
被告十興開發股份有限公司應將門牌號碼臺中市○區○○路0段0號房屋12樓之屋頂平
台上，如附圖所示編號A1（面積33.02平方公尺）、A2（面積29.6平方公尺）、B2（面積164.83平方公尺）之第13層增建物拆除，並將占用之12樓屋頂平台騰空返還原告及全體共有人。
本判決於原告以新臺幣550,000元，為被告供
擔保後得
假執行；但被告如以新臺幣1,650,000元為原告
預供擔保，得免為假執行。
事實及理由
壹、程序方面：
一、
按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴；不變更
訴訟標的，而補充或更正事實上或
法律上之陳述者，
非為訴之變更或追加，民事訴訟法第255條第1項本文、第256條分別定有明文。
經查，
本件原告原起訴聲明第一項、第二項請求：「㈠被告十興開發股份有限公司（下稱十興公司）及蕭福興應將門牌號碼臺中市○區○○路0段0號樓頂平台上，如證一示意圖編號A、B所示之增建物（面積分別為48、6平方公尺）拆除，並將占用之樓頂平台騰空返還予原告及全體共有人。㈡願供擔保請准宣告假執行。」（見本院卷第9頁），
嗣原告再於民國113年6月12日以民事更正聲明狀變更第1項聲明如後述原告主張所示（見本院卷第203頁），本院審酌原告係配合地政機關勘測後測量成果而更正聲明，屬於不變更訴訟標的而更正事實上之陳述，依
前揭民事訴訟法第256條規定，應予准許。
二、被告蕭福興未於最後言詞辯論
期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，
爰依原告之聲請，由其
一造辯論而為判決。
貳、實體方面：
一、原告主張：伊為門牌號碼臺中市○區○○路0段0號名為財星大樓之公寓大廈其中門牌臺中市○區○○路0段0號11樓之2之區分
所有權人，被告十興公司則為臺中市○區○○路0段0號12樓之1之
區分所有權人，被告蕭福興與被告十興公司之負責人蕭宜佳為父女關係，
詎被告未經財星大樓各區分所有權人及全體共有人之同意，竟在樓頂平台增建如附圖所示之A1、A2之鐵皮屋及B2之屋頂平台，並於B2上B1位置設有冷氣機（因原告請求拆除者為第12層樓頂平台上方建物，即第13層，下就第13層如A1、A2、B2部分合稱
系爭增建），系爭增建平常均供被告使用，然系爭增建係被告無權占用財星大樓之屋頂平台，爰依
民法第767條第1項前段、中段及第821條之規定，請求被告應將財星大樓屋頂平台上之系爭增建拆除，並騰空返還予原告及全體共有人等語，
並聲明：㈠被告十興公司及蕭福興應將門牌號碼臺中市○區○○路0段0號樓頂平台上，如
土地複丈成果圖所示，編號A1、A2、B1、B2部分之鐵皮、冷氣機、屋頂平台部分（面積分別為33.02、29.6、1.57、164.83平方公尺）拆除，並將占用之樓頂平台騰空返還予原告及全體共有人。㈡願供擔保，請准宣告假執行。
二、被告則分別以下列情詞置辯，並均聲明：㈠
原告之訴及假執行之聲請均駁回。㈡願供擔保，請准
宣告免為假執行。
㈠十興公司辯以：財星大樓係訴外人即建商陳敦燿於民國76年間建造完成，為一前後兩棟、中間簍空之建物結構，後建商取得使用執照後，即在前後兩棟建物間加蓋一棟2至13樓之增建物，並分別由各層之區分所有權人連同主建物一併購買，本件原告
所稱應拆除之系爭增建之第13層為伊向訴外人世華聯合商業銀行股份有限公司（下稱世華商銀）所購買，且伊承買後並未就系爭增建進行增建或改建，則依
買賣契約可知，系爭建物為伊私有之財產，亦未占用財星大樓之共用部分，原告自不得請求伊拆除並返還該部分土地予原告及財星大樓全體區分所有權人。又
縱有占用財星大樓之共用部分，自伊購買系爭增建起至原告提起本件訴訟時，已過20年均無其他區分所有權人對此提出
異議，足認財星大樓其他區分所有權人均有同意伊使用12樓之屋頂平台。且原告既非財星大樓之管理委員會，依公寓大廈管理條例第11條第1項之規定，就共用部分之拆除即應經區分
所有權人會議決議為之，原告自不得任意起訴。另原告欲拆除12樓屋頂平台之增建物，然此將造成需重新搭蓋消防排煙管等設施，顯非為財星大樓全體區分所有權人之利益所為，自不合於民法第821條之規定等語，資為
抗辯。
㈡蕭福興則以：原告主張應拆除之部分並非伊所建置或占用，自不應將伊列為被告等語。
三、本院之判斷：
㈠原告主張其為財星大樓（門牌號碼：臺中市○區○○路0段0號、臺中市○區○○段○○段0000號建物）之區分所有權人，系爭增建係建於財星大樓12樓之屋頂平台上，而成為一第13層之增建物，並由被告十興公司所使用
等情，為被告所不爭執，
業據其提出建物登記第二類謄本、建築改良物所有權狀、現場照片為證（見本院卷第23至第35頁），並經本院現場
履勘屬實，此有
勘驗筆錄在卷可查（見本院卷第181至第183頁），
堪信為真實。
㈡原告主張系爭增建係無權占用財星大樓之屋頂平台等情，為被告所否認，並以前詞置辯，是本件所應審究者為：㈠系爭增建有無占用財星大樓之屋頂平台？㈡被告蕭福興有無以系爭增建無權占用財星大樓之屋頂平台？㈢被告十興公司有無以系爭增建無權占用財星大樓之屋頂平台？㈣原告請求被告拆除系爭增建有無理由？
⒈系爭增建有占用財星大樓之屋頂平台：
⑴98年1月23日修正前民法第799條前段規定：「數人區分一建築物，而各有其一部者，該建築物及其附屬物之共同部分，
推定為各所有人之共有」。而大樓之屋頂平台，乃所以維護建築之安全與外觀，性質上不許分割而獨立為區分所有之客體，應由全體住戶共同使用，自係大樓之共同部分，應推定為大樓各區分所有人之共有（最高法院111年度台上字第364號判決意旨
參照）。
⑵被告十興公司固稱：A1部分係建商取得使用執照後，在原規劃之財星大樓前後兩棟建物間，加蓋一棟2至13樓之增建物之13樓樓頂平台，並非在財星大樓既有之前後兩棟建物之樓頂平台上加蓋，此部分既為十興公司向世華商銀所購買，自為十興公司之私人財產，倘該增建物為財星大樓全體區分所有權人之共有部分，即無法做為
第三人出賣之標的
云云。然查：
①查財星大樓之層數依建築執照僅有12層，此有財星大樓建物登記謄本、建築執照存根查詢資料在卷
可按（見本院卷第23至第25頁、237至第245頁），亦與被告十興公司所提之買賣契約中
所載明財星大樓之建築式樣為「鋼筋混凝土造十二層樓房商業用」相符（見本院卷第69頁），是第12層之樓頂平台即為財星大樓之屋頂平台，性質上即不許分割而獨立為區分所有之客體，而為財星大樓之共同部分，推定為大樓各區分所有人共有。
②又按所有人於原有建築物之外另行增建者，如增建部分與原有建築物無任何可資區別之標識存在，而與之作為一體使用者，因不具構造上及使用上之獨立性，不得獨立為物權之客體，原有建築物所有權範圍因而擴張（最高法院110年度台上字第1840號判決意旨參照）。被告抗辯A1所占區塊之整棟係由建商於財星大樓前後兩棟建物間加蓋一棟2至13樓之增建物等情，業據被告提出財星大樓平面圖、現場照片為證（見本院卷第53至第55頁），原告復未為爭執，
洵堪認定。然此建商後續增建2至13樓之增建物，既已與財星大樓建物之接連，經本院現場履勘係由同一出入口進出，亦未見與財星大樓前後兩棟建物有何構造上之區隔，此有勘驗筆錄與現場照片在卷可查（見本院卷第181至第183頁、213至第217頁），且被告所提購買系爭增建及財星大樓之10-12層房屋之買賣契約有附表，依買賣契約記載該附表為本院80年度執字第20087號
強制執行事件所做之附表（見本院卷第69頁），其上就第10-13層建物各記載為一筆且僅有一個面積，足見當時執行人員認為財星大樓第10-13層之建物均為同一建物，A1所占區塊並非獨立為另一建物，堪認此部分缺乏構造上之獨立性。且此部分之增建亦係經由與財星大樓相同之出入口為出入，效用上與財星大樓之前後兩棟建物具有一體之關係，亦乏獨立之經濟效益，依前開說明，A1所占區塊不得獨立為物權之客體，原有建築物所有權範圍因而擴張，故A1所占區塊每一層應與相連部分合為同一個所有權。
③附圖所示A1部分之第12層與財星大樓之第12層相連，依
上開說明，並無獨立之所有權，原財星大樓12層之所有權範圍因而擴張，而財星大樓為公寓大廈，外牆及樓頂平台為共用部分，則所有權擴張後，A1部分之第12層頂部亦應與原財星大樓12層之頂部相同，均為財星大樓之樓頂平台而由全體區分所有權人共有。查系爭增建如A2、B2、A1所示部分均為第13層，
彼此相連無獨立性，故系爭增建如A2、B2、A1部分為同一所有權，已可認定。而系爭增建如A2、B2、A1部分為財星大樓之第13層，而財星大樓之層數依建築執照僅有12層，已如前述，則第13層建物顯然是取得使用執照後另行搭蓋之建物，並非財星大樓之一部份，故具有獨立之所有權，並無全體區分所有權人共用部分，而系爭增建如A2、B2位在原財星大樓12層屋頂平台上，另附圖所示A1部分之第12層頂部亦屬財星大樓頂樓平台，亦經本院論述如前，故系爭增建如A1部分亦坐落在財星大樓第12層之屋頂平台上，而系爭增建如B1之冷氣機又在系爭增建之B2部分上，則系爭增建確已占用財星大樓第12層之屋頂平台無誤。
⒉被告蕭福興部分並無證據證明其有占用財星大樓之屋頂平台：
原告固稱：被告蕭福興多次跟原告住戶陳述頂樓的增建物是他蓋的，但不確定他何時蓋的云云。然並未提出任何證據證明，且依被告十興公司所提之
不動產買賣契約書（見本院卷第57至第71頁），上載明由十興公司購買財星大樓第13層之「鐵架蓋鋼板住房」，於本院現場履勘時，被告十興公司亦表示之A1、A2部分之鐵皮屋為十興公司之員工宿舍，此有勘驗筆錄及現場照片在卷可查（見本院卷第181至第183頁、213至第217頁）。是A1、A2部分之鐵皮屋既為原告十興公司所購買及使用，要與被告蕭福興無關，原告復未提出被告蕭福興確有以A1、A2、B1、B2占用使用財星大樓屋頂平台之證據，自
難認被告蕭福興有何占用財星大樓之樓頂平台之情，原告請求被告蕭福興騰空並返還占用之樓頂平台
即屬無據。
⒊被告十興公司就A1、A2、B2部分無權占用財星大樓之屋頂平台：
⑴關於B1部分之冷氣機，原告未能舉證說明該部分之冷氣機是否係被告十興公司所有，自難認被告十興公司就B1部分有占用財星大樓之屋頂平台，是原告此部分之請求，
自屬無據。
⑵按所有人對於
無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之；各共有人對於第三人，得就共有物之全部為本於所有權之請求。但回復共有物之請求，僅得為共有人全體之利益為之。民法第767條第1項前段、第821條分別定有明文。又共有人對共有物之特定部分占用收益，須徵得其他共有人全體同意，必共有人間成立各自占用共有物之特定部分而為管理之
分管契約，共有人始得對各分管部分有單獨使用、收益之權。且以無權占有為原因，請求返還共有部分者，
占有人倘僅以非無權占有為抗辯者，占有人自應就其取得占有係有正當權源之事實證明之。是本件被告十興公司既已
自承系爭增建A1、A2、B2部分確係由十興公司自世華商銀購買而得並由其使用，自應由被告十興公司就其取得占有係有正當權源乙事為證明。
⑶被告十興公司固稱：自伊於92年間購入系爭增建起，至原告提起本件訴訟止，近20年均無其他區分所有權人提出異議，更從未有其他區分所有權人請求伊拆除系爭增建，足認財星大樓其他區分所有權人均有同意伊使用系爭樓頂平台云云。
惟按
分管協議雖不以訂立書面為要件，明示或默示均無不可，然所謂默示之意思表示，係指依表意人之舉動或其他情事，足以間接推知其效果意思者而言，若單純之沈默，則除有特別情事，依社會觀念可認為一定意思表示者外，不得謂為默示之意思表示（最高法院109年度台上字第1765號判決意旨參照）。被告十興公司僅稱無其他財星大樓之區分所有權人表示異議，然此僅係單純之沉默，尚難認其他區分所有權人有何舉動或情事足以推知其等均同意屋頂平台由被告十興公司專用，被告復未提出其他證據
以實其說，自難
遽認有默示之分管協議存在，被告所辯，洵不足採。故被告十興公司既未能證明其占用財星大樓之屋頂平台有正當權源，自係無權占用財星大樓之屋頂平台。
⒋原告請求被告十興公司拆除編號A1、A2、B2部分有理由，其餘部分則無理由：
⑴原告既未能證明被告蕭福興有以系爭增建占用財星大樓之屋頂平台，已如前述，其請求被告蕭福興拆除編號A1、A2、B1、B2部分即無理由。又被告十興公司既就A1、A2、B2部分無權占用財星大樓之屋頂平台，原告請求被告十興就第13層A1、A2、B2部分拆除並騰空返還占用之樓頂平台，
洵屬有據。
⑵被告十興公司固稱：原告並非財星大樓管理委員會，倘系爭增建為共用部分，依公寓大廈管理條例第10條第2項前段、第11條第1項之規定，依法即應經區分所有權人決議，且由財星大樓管理委員會提起訴訟請求，原告提起本訴即非
適法云云。然系爭增建為被告十興公司所支配管理，亦非公寓大廈第3條第4款規定之共用部分，更與公共設備修繕性質迥異，自無公寓大廈管理條例第11條第1項所規定，應經區分所有權人決議始得請求拆除之適用。被告所辯，洵不足採。
⑶被告十興公司另稱：系爭增建A2、B2部分為財星大樓原始興建即存在之建物，非違章建築，原告不能請求拆除。然此部分既非使用執照範圍內，顯然是取得使用執照後另行加蓋，被告抗辯為原始起造，顯不足採。又此部分占用財星大樓第12層之屋頂平台，且被告無法證明其為有權占有，已如前述，原告自得請求拆除，被告抗辯不足採取。
⑷被告十興公司又稱：因A1部分有置放財星大樓之消防排煙管等公共設施，原告請求拆除A1部分將影響財星大樓區分所有權人之生活及安全，更需重新搭蓋消防排煙管等重要設施，徒增金錢及時間耗費，自不合於民法第821條為共有人全體之利益為之，且自伊於92年間購入系爭增建起，至原告提起本件訴訟止，近20年均無其他區分所有權人提出異議，原告顯
是故意損害被告權利始提起本件訴訟，屬
權利濫用云云。惟按權利之行使，不得違反公共利益，或以損害他人為主要目的，民法第148條第1項定有明文，又權利之行使，是否以損害他人為主要目的，應就權利人因權利行使所能取得之利益，與他人及國家社會因其權利行使所受之損失，比較衡量以定之；倘其權利之行使，自己所得利益極少而他人及國家社會所受之損失甚大者，
非不得視為以損害他人為主要目的，此乃權利社會化之基本內涵所必然之解釋（最高法院45年台上字第105號、71年台上字第737號判決先例意旨參照）。經查，被告十興公司占用財星大樓12層屋頂平台使用系爭增建，係作為十興公司之員工宿舍使用，
尚非為全體共有人之利益，且一般公寓屋頂平台設置目的係作為防災之避難場所，本件被告十興公司以系爭增建占用財星大樓12層屋頂平台，除有礙逃生避難、影響住戶安全，亦因增加系爭公寓之載重，而有影響結構安全
之虞，顯已變更財星大樓12層屋頂平台之用途及設置目的，而有違通常使用方法。從而，原告自係為財星大樓12層屋頂平台之全體共有人利益，本於所有權提起本件訴訟，係合法行使所有權人之正當權利，既未違反公共利益，亦非以損害他人為主要目的，依上開說明，難認有不合於民法第821條規定或為權利濫用等情，被告所辯，即非可採。
㈢從而，被告十興公司既未能提出任何事證證明其有合法占有財星大樓12層屋頂平台之正當權源，則原告主張被告十興公司係無權占有乙節堪認屬實。從而，原告請求被告十興公司拆除系爭增建，並將財星大樓12樓之樓頂平台騰空返還予原告及其他全體共有人，
洵屬有據，應予准許。
逾此範圍之請求，即屬無據。
四、綜上，原告依民法第767條第1項前段、中段及第821條規定，請求被告十興公司拆除系爭增建（即財星大樓13層如附圖A1、A2、B2部分），並將財星大樓12樓之樓頂平台騰空返還予原告及其他全體共有人，為有理由，應予准許。逾此之請求，則無理由，應予駁回。
五、
兩造陳明願供擔保，聲請宣告假執行及免為假執行，經核原告勝訴部分，合於法律規定，爰分別酌定相當之
擔保金額宣告之；至原告敗訴部分，其假執行之聲請已
失所附麗，應併予駁回。
六、本件事證
已臻明確，兩造其餘攻擊
防禦方法及所提證據，
核與判決結果不生影響，爰不逐一論述，併此敘明。
七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第79條、第85條第1項但書。
中 華 民 國 113 年 7 月 5 日
民事第五庭 法 官 王奕勛
如對本判決
上訴，應於判決送達後20日內向本院提出上訴狀，若
中 華 民 國 113 年 7 月 5 日