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113年度簡上字第578號

上  訴  人  黃健翔  

被  上訴人  翁志穎  

上列當事人間請求損害賠償案件，上訴人對於中華民國113年8月9日本院臺中簡易庭113年度中簡字第2008號第一審判決提起上訴，本院於114年1月3日言詞辯論終結，判決如下：

原判決關於判命上訴人給付逾新臺幣肆萬元及自民國113年6月1日起至清償日止，按年息百分之五計算部分，及其假執行宣告之裁判均廢棄。 

上開廢棄部分，被上訴人在第一審之訴駁回。

其餘上訴駁回。

第二審訴訟費用由被上訴人負擔二分之一，餘由上訴人負擔。

壹、被上訴人主張部分：

一、於原審主張：兩造均為職業軍人，上訴人明知被上訴人為其上官，於民國111年12月9日21時許，在臺中市○區○○路0段000號之大魯閣新時代購物中心家樂福賣場，見被上訴人與上訴人之前妻即訴外人籃雅琪、未成年子女黃○謙一起採購，因而心生不滿，於同日21時45分許在地下2樓結帳區以「給我注意一點」、「不要臉、幹你娘」等語辱罵被上訴人，並徒手推被上訴人之前胸，致被上訴人受有前胸壁挫傷之傷害，本件下級部屬於公開場合毆打羞辱上官行為，在部隊引來長官主管同僚諸多關切，致被上訴人受有精神、名譽相當之痛苦，爰依民法第184條第1項前段、第195條規定請求上訴人非財產上之損害，並聲明：上訴人應給付被上訴人新臺幣（下同）300,000元，並自起訴狀繕本送達被告翌日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。

二、於本院則補稱：對原審認定事實及判決結果無意見。

貳、上訴人抗辯部分：

一、於原審抗辯：對本院112年度中軍簡字第5號刑事判決認定事實無意見，然被上訴人請求金額過高等語，並聲明：請求駁回被上訴人之訴。

二、於本院則補稱：上訴人見上訴人之小孩當時在哭，向被上訴人及籃雅琪詢問小孩情況未果，才上前去阻擋被上訴人離開。上訴人出力不大，被上訴人不可能會受傷，被上訴人當時也有推擠上訴人。上訴人經濟壓力大，除須扶養父母及孩子外，還要負擔房貸，原審判決上訴人賠償8萬元過高，請求予以酌減慰撫金。

叁、原審判命上訴人應給付被上訴人8萬元，及自112年8月9日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息，並駁回被上訴人其餘之訴，暨就被上訴人勝訴部分依職權宣告假執行。上訴人則就其敗訴部分聲明不服，提起上訴，並聲明：㈠請求原判決不利於上訴人部分廢棄。㈡前項廢棄部分，被上訴人第一審之訴及其假執行之聲請均駁回。被上訴人就其敗訴部分未提上訴（就被上訴人第一審敗訴部分已確定，不另贅述，於此敘明），僅就上訴為答辯聲明：駁回上訴人之上訴。 

肆、本院之判斷：

一、被上訴人主張其為上訴人之上官，上訴人有對其為推打致傷之事實，為上訴人所不爭執，僅以前詞置辯，而上訴人前開侵權行為，亦經本院112年度中軍簡字第5號刑事判決以上訴人犯對上官施強暴及傷害罪，處拘易30日，得易科罰金在案，並有上開刑事判決附卷可參（見原審卷第15-19頁），被上訴人上開主張，堪信為真實。

二、按因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任

　　；又不法侵害他人之名譽、自由或其他人格法益而情節重大者，被害人雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額，民法第184條第1項前段、第195條第1項前段分別定有明文。

　　次按慰藉金之賠償須以人格權遭遇侵害，使精神上受有痛苦為必要，其核給之標準固與財產上損害之計算不同，然非不

　　可斟酌雙方身分資力與加害程度，及其他各種情形核定相當

　　之數額（最高法院51年度台上字第223號判決意旨參照）。經查，被上訴人因上訴人之故意傷害行為，受有系爭傷害，衡情將使被上訴人受有肉體及精神上痛苦，是其請求上訴人賠償精神慰撫金，自屬有據。又兩造均為軍人，被上訴人為上訴人同單位之上官，上訴人現在大學進修，被上訴人為大學畢業，為兩造所陳明（見本院卷第55 頁），本院審酌兩造之學經歷、收入狀況及經濟條件，並參照本院依職權調閱之兩造稅務電子閘門資料查詢表之財產、所得（見原審卷證物袋內，為維護兩造之隱私、個資，爰不詳予敘述），及上訴人徒手推被上訴人致傷，及被上訴人所受前述傷害非重等一切情況，認被上訴人請求上訴人賠償精神慰撫金以4萬元為適當，應予准許，被上訴人逾此部分之請求，尚非有據。

三、末按給付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經其催告而未為給付，自受催告時起，負遲延責任，其經債權人起訴而送達訴狀，或依督促程序送達支付命令，或為其他相類之行為者，與催告有同一之效力，民法第229條第2項定有明文。又遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延利息。但約定利率較高者，仍從其約定利率。應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週年利率為百分之五，民法第233條第1項、第203條亦有明文。而對於在軍隊或軍艦服役之軍人為送達者，應囑託該管軍事機關或長官為之，民事訴訟法第129條復定有明文。本件被上訴人對上訴人之侵權行為損害賠償請求權，核屬無確定期限之給付，上訴人應經被上訴人催告而未為給付，始負遲延責任。兩造為現役軍人，而起訴狀繕本於113年5 月31 日始合法送送達於上訴人（送達回證見112年度軍簡附民字第2號卷第31頁），準此，被上訴人對上訴人請求自起訴狀繕本送達翌日（即113年6月1日）起至清償日止，按週年利率百分之五計算之遲延利息，核無不合。原審誤認本件起訴狀繕本係於112年8月8日送達，尚有未洽。

四、綜上所述，被上訴人依侵權行為損害賠償請求權，請求上訴人給付4萬元，及自起訴狀繕本送達翌日（即113年6月1日）起至清償日止，按年息百分之五計算之利息，為有理由，應予准許。至於逾此部分之請求，則屬無據，應予駁回；原審就超過上開應准許部分為被上訴人勝訴判決，尚有未洽，上訴意旨就此部分指摘原判決不當，求予廢棄改判，為有理由，應由本院予以廢棄改判如主文第2項所示。至於上開應准許部分，原審判命上訴人給付，而為上訴人敗訴判決，核無違誤，上訴意旨就此部分仍指摘原判決不當，求予廢棄改判，為無理由，應駁回此部分上訴。本件被上訴人係於刑事訴訟程序提起附帶民事訴訟，經本院刑事庭裁定移送而來，依刑事訴訟法第504條第2項之規定，免納裁判費；本件第一審審理過程中兩造並未支出其他訴訟費用，無庸諭知訴訟費用之負擔，併予敘明。

五、本件事證已臻明確，兩造其餘訴訟資料、攻擊防禦方法及所提證據，經本院審酌後，認與判決結果尚不生影響，無逐一論述之必要。　

六、據上論結：本件上訴為一部有理由，一部無理由，依民事訴訟法第436條之1第3項、第450條、第449條第1項、第79條，判決如主文。

中　　華　　民　　國　　114 　年　　 1　　月　 24　　 日

　　　　　　　　　民事第三庭　審判長法　官　唐敏寶

　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　蔡嘉裕

　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　王金洲

上正本係照原本作成。　　　　　　　　　　　　　　　　　　不得再上訴。

中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　24　　日

　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　黃昱程