裁判書系統

113年度訴字第1842號

原      告  陳雪虹 

                      送達處所：新北市○○區○○街00巷00弄0號、0號0樓

被      告  經典建設股份有限公司

法定代理人  葉如琛 

上列當事人間請求塗銷抵押權事件，本院於民國113年8月30日言詞辯論終結，判決如下：

被告應將如附表所示之抵押權設定登記塗銷。

訴訟費用由被告負擔。

壹、程序事項：

一、按解散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清算；解散之公司，於清算範圍內，視為尚未解散；公司經中央主管機關撤銷或廢止登記者，準用前3條之規定；股份有限公司之清算，以董事為清算人，但本法或章程另有規定或股東會另選清算人時，不在此限，公司法第24條、第25條、第26條之1、第322條第1項分別定有明文。查被告業遭經濟部中部辦公室於民國96年11月20日以經授中字第09635336360號函廢止登記在案，且未向其事務所所在地之法院即本院聲報清算人或聲報清算完結，有本院查詢表附卷可稽。又本件亦未據查報被告之章程或其股東會另選清算人之情形，即應以被告全體董事為清算人。次查，被告之董事為葉俶宜、林文昭及葉如琛，惟葉俶宜已於93年5月29日死亡，而林文昭另經本院以99年度訴字第448號判決確認與被告間董事之委任關係不存在確定，此有被告公司變更登記事項表及個人基本資料查詢結果在卷可憑（見本院卷第45-59頁），是本件即應以葉如琛為被告之法定代理人。

二、被告未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。

貳、實體事項：

一、原告主張：原告為被繼承人陳明湧（原名：陳方明）之妹妹，因陳明湧過世，故原告與其他繼承人遂於106年10月22日因繼承取得陳明湧所有之如附表所示不動產（下稱系爭房地）並公同共有之。然發現系爭房地上設定有如附表所示之抵押權（下稱系爭抵押權），而系爭抵押權之存續期間為85年8月5日至90年8月4日，系爭抵押權所擔保之債權（下稱系爭債權）至遲已於105年8月3日罹於時效消滅，且被告未於系爭債權消滅時效完成後之5年內實行系爭抵押權，依民法第880條規定，系爭抵押權亦已消滅。故系爭抵押權登記存在，將妨礙原告及其他繼承人所有權能，爰依民法第828條第2項、第821條、第767條第1項中段規定，請求被告塗銷系爭抵押權登記等語。並聲明如主文第1項所示。

二、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀為何聲明或陳述。

三、得心證之理由：

  ㈠按各共有人對於第三人，得就共有物之全部為本於所有權之請求。但回復共有物之請求，僅得為共有人全體之利益為之，民法第821條定有明文，此項規定依98年7月23日修正施行之民法第828條第2項之規定，於公同共有準用之。即各公同共有人對於第三人本於所有權之請求，得為公同共有人全體之利益而起訴。是以，本件原告雖僅為系爭房地公同共有之一人，但其以自已名義單獨提起本件訴訟，依前開說明，並無不可。

　㈡次按請求權，因15年間不行使而消滅；消滅時效，自請求權可行使時起算；抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅，民法第125條前段、第128條前段、第880條定有明文。故抵押權因其所擔保債權之請求權之消滅時效完成，及上開除斥期間之經過即歸於消滅（最高法院89年度台上字第1476號判決意旨參照）。經查，原告主張系爭抵押權之存續期間為85年8月5日至90年8月4日，系爭債權之清償日期為90年8月4日，且被告迄今尚未實行系爭抵押權等事實，業據其提出系爭房地登記謄本附卷可稽（見本院卷第19至27頁），又被告已於相當時期受合法之通知，於言詞辯論期日不到場，亦未提出書狀爭執，依民事訴訟法第280條第3項前段準用同條第1項規定，視同自認，堪信原告主張為真實。基此，自系爭債權請求權可行使時之90年8月4日起算15年之時效期間，系爭債權至遲於105年8月3日即罹於時效消滅。被告既未於系爭債權請求權時效消滅後之5年除斥期間內實行系爭抵押權，則依前開說明，系爭抵押權即已消滅。

  ㈢又按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767條第1項中段亦有明定。查系爭抵押權已因除斥期間經過而消滅，業如前述，則系爭抵押權登記迄未塗銷，顯對系爭房地公同共有人就系爭房地所有權之行使有所妨害，是原告依前開規定請求被告塗銷系爭抵押權登記，自屬有據。 

四、綜上所述，原告依民法第828條第2項、第821條、第767條第1項中段之規定，請求被告塗銷系爭抵押權，經核有理由，故判決如主文第1項所示。

五、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊、防禦方法及所提證據，經審酌均於判決結果無影響，爰不予逐一論駁，併此敘明。

六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。

中　　華　　民　　國　　113 　年　　9 　　月　　27　　日

                  民事第二庭　審判長法　官  李悌愷

                                    法　官  鍾宇嫣

                                    法　官  黃崧嵐

以上正本係照原本作成。

如不服本判決，應於送達後20日內向本院提出上訴狀（須附繕

本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。　　

中　　華　　民　　國　　113 　年　　9 　　月　　27　　日

                                    書記官  賴亮蓉　　　

附表（時間均為民國，幣別為新臺幣）：