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114年度司字第53號

聲  請  人  天之醇國際貿易有限公司

法定代理人  高秀清  

上列聲請人聲請為相對人西湖混凝土有限公司選派清算人事件，本院裁定如下：

聲請駁回。

聲請程序費用新臺幣1,500元由聲請人負擔。

一、聲請意旨略以：相對人已解散清算中，因其負責人、股東年事已高，不願處理公司事務；聲請人於民國113 年4 月12 日購買坐落苗栗縣○○鄉○○段000000地號土地（應有部分三分之一，下稱系爭土地 ) ，惟系爭土地因相對人領有（88）栗建管西字第32 使用執照而被套繪管制，系爭土地不能使用，使兩造有債權債務關係，聲請人為利害關係人，得依法聲請法院選任清算人，爰聲請選任會計師吳乾萌為相對人之清算人等語。

二、解散之公司，除因合併、破產而解散者外，應行清算；前開規定，於公司經中央主管機關撤銷或廢止登記者，準用之，公司法第24條、第26條之1分別定有明文。又無限公司之清算，以全體股東為清算人。但本法或章程另有規定或經股東決議，另選清算人者，不在此限；不能依第79條規定定其清算人時，法院得因利害關係人之聲請，選派清算人，且上開情形於有限公司時準用之，此觀公司法第113條第2項、第79條、第81條即明。是公司法第81條所謂「不能依第79條規定定其清算人」，係指公司法就清算人無特別規定，亦無章程定清算人、選任清算人或法定清算人之情形。

三、經查：

　㈠相對人於110年4月26日經全體股東（股東有蔡文輝、吳早琳 、吳兆堂、黃國強 、高富榮、古雪鈴等人）同意解散，並選任蔡文輝為清算人，由經濟部以110年5月19日經授中字第 11033298060號函解散公司登記乙節，有經濟部114 年11 月4 日經授商字第 11431587190號函文，及所附相對人變更登記申請書可稽(見本院卷第61至73頁)，依上開公司法規定，相對人即應行清算程序。又相對人於解散時，既有選任清算人，且有股東吳早琳 、吳兆棠、黃國強 、高富榮、古雪鈴等人，縱選任之清算人死亡（聲請人未提出清算人死亡之證明），亦有其他股東得繼任為清算人，並無不能依公司法第79條規定決定清算人之情形，足見相對人並無選定清算人或選任清算人之必要。尚難認相對人之股東有何事實上不能行使職權之情事，本院自無從依聲請人之聲請，再為相對人選派清算人。

　㈡聲請人雖主張其所有之系爭土地遭相對人使用執照所套繪，相對人清算事務無法順利進行，其將受影響云云，惟此與相對人不能依公司法第79條規定決定其清算人之要件有別，併予敘明。

四、綜上所述，相對人有選任清算人，且於選任清算人股東不能行使清算人職務時，其他股東吳早琳、吳兆堂、黃國強 、高富榮、古雪鈴等人均為相對人之法定清算人，並無不能依公司法第79條規定決定相對人清算人之情事。從而，聲請人依公司法第113條第2項準用第79條、第81條規定，聲請為相對人選派清算人，要屬無據，應予駁回。

五、爰裁定如主文。

中　　華　　民　　國　 114　　年　　12　　月　　10　　日

　　　　　　　　　民事第三庭　法　官　王金洲

上正本係照原本作成。

不得抗告。

中　　華　　民　　國　　114 　年　　12　　月　10　　日

　　　　　　　　　　　　　　　書記官　黃昱程