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臺灣高等法院臺中分院刑事判決　　　 100年度上訴字第2108號 上　訴　人　臺灣南投地方法院檢察署檢察官 上　訴　人 即　被　告　黃嶸鏗 被　　　告　王憲備 上列二人共同 選任辯護人　羅豐胤律師 　　　　　　黃靖閔律師 　　　　　　林雯琦律師 上列上訴人等因被告違反水土保持法等案件，不服臺灣南投地方 法院98年度訴字第127號中華民國100年8 月25日第一審判決（起 訴案號：臺灣南投地方法院檢察署96年度偵字第1279、3589號） ，提起上訴，本院判決如下： 主 文 原判決關於黃嶸鏗部分撤銷。 黃嶸鏗犯水土保持法第三十二條第四項之非法使用致生水土流失 未遂罪，處有期徒刑壹年；減為有期徒刑陸月，如易科罰金，以 新臺幣壹仟元折算壹日。 其他上訴駁回。 事 實 一、黃嶸鏗明知南投縣○里鎮○○段○○○○○號如附圖一斜線所示 部分土地（下稱系爭土地），為中華民國所有，現由財政部 國有財產局管理，業經劃定為山坡地保育區，其並無合法使 用之權限，黃嶸鏗竟意圖為自己之利益，未經主管機關同意 核准，基於非法堆積土石、開挖整地及挖取土石之單一犯意 ，於民國94年10月後至95年9 月25日前之某時間，假借清運 堆置於鄰地土石之名義，利用進出系爭土地之便，雇用不知 情真實姓名年籍不詳之人分別駕駛挖土機及砂石車數台，接 續於系爭土地上堆積土石、開挖整地並挖取如附圖一斜線所 示面積及數量之土石，黃嶸鏗固有破壞地表、植生之情形， 惟尚未致生水土流失之結果。嗣於95年9 月間，卓廷杰發現 上情後，向財政部國有財產局臺灣中區辦事處南投分處（下 稱國有財產局南投分處）檢舉，經南投分處承辦人員現場履 勘後，函送臺灣南投地方法院檢察署，而查悉上情。 二、案經卓廷杰告發由財政部國有財產局臺灣中區辦事處南投分 處函送臺灣南投地方法院檢察署檢察官偵查起訴。 理 由 壹、程序部分（證據能力）： 一、按被告以外之人於偵查中向檢察官所為陳述，除顯有不可信 之情況者外，得為證據，刑事訴訟法第159 條之1 第2 項定 有明文。偵查中對被告以外之人（包括證人、鑑定人、告訴 人、被害人及共同被告等）所為之偵查筆錄，或被告以外之 人向檢察官所提之書面陳述，性質上均屬傳聞證據。惟現階 段刑事訴訟法規定檢察官代表國家偵查犯罪、實施公訴，依 法其有訊問被告、證人及鑑定人之權，證人、鑑定人且須具 結，而實務運作時，檢察官偵查中向被告以外之人所取得之 陳述，原則上均能遵守法律規定，不致違法取供，其可信度 極高，職是，被告以外之人前於偵查中已具結而為證述，除 反對該項供述得具有證據能力之一方，已釋明「顯有不可信 之情況」之理由外，不宜以該證人未能於審判中接受他造之 反對詰問為由，即遽指該證人於偵查中之陳述不具證據能力 。且所謂不可信性情況，法院應審酌被告以外之人於陳述時 之外在環境及情況，例如：陳述時之心理狀況、有無受到外 力干擾等，以為判斷之依據。本件證人卓廷杰於檢察官偵查 中，以證人之身份陳述，經告以具結義務及偽證處罰後，於 命證人朗讀結文後具結，其於負擔偽證罪之處罰心理下證述 ，並以具結擔保其供述之真實性，又無受其他不當外力干擾 之情形，又辯護人並未釋明證人卓廷杰於偵查中所為之陳述 有何「顯有不可信之情況」之理由，依上說明，證人卓廷杰 於偵查中之證言具有證據能力。 二、次按刑事訴訟法第159條之4 規定，除前3條之情形外，下列 文書亦得為證據：「一、除顯有不可信之情況外，公務員職 務上製作之紀錄文書、證明文書。二、除顯有不可信之情況 外，從事業務之人於業務上或通常業務過程所須製作之紀錄 文書、證明文書。三、除前二款之情形外，其他於可信之特 別情況下所製作之文書。」此係因公務員職務上製作之紀錄 文書或證明文書，係公務員依規定及職權所為，與其責任、 信譽攸關，若有錯誤、虛偽，公務員可能因此擔負刑事及行 政責任，且該等文書經常處於可能受公開檢查之狀態，其正 確性及真實之保障極高，記錄時亦無預見日後將作為證據之 偽造動機，其虛偽之可能性較小，且如讓製作者以口頭方式 在法庭上再重述過去之事實或數據，實際上有其困難，通常 具有一定程度之不可代替性，是除非有顯不可信之情況外， 上開公務文書應具有證據能力。是卷附○○里鎮○○段○○○○ ○號土地登記謄本、承租國有耕地申請書、財政部國有財產 局臺灣中區辦事處南投分處93年3 月17日台財產中投二字第 0930002393號函暨函附之國有耕地放租租賃契約書及附圖、 國有財產局南投分處辦理國有土地現場會勘紀錄等證據，均 為公務員依其職務上所製作之公文書，並無顯不可信之情況 存在，依刑事訴訟法第159條之4第1 款之規定，應認有證據 能力。 三、復按法院或檢察官得囑託醫院、學校或其他相當之機關、團 體為鑑定，或審查他人之鑑定，並準用第203條至第206條之 1 之規定；鑑定之經過及其結果，應命鑑定人以言詞或書面 報告，刑事訴訟法第208條第1項前段、第206條第1項分別定 有明文。是經法院、檢察官囑託相當之機關為鑑定後，經鑑 定人以書面報告其鑑定之結果者，即屬刑事訴訟法第159 條 第1 項所謂之「法律有規定者」，不受該條項規定「不得作 為證據」之限制；且刑事訴訟法第208條第1項前段對於法院 或檢察官囑託相當之機關為鑑定之情形，僅規定：「準用第 203條至第206條之1之規定」，至於刑事訴訟法第202條有關 「鑑定人應於鑑定前具結」之規定，則不在準用之列。故於 法院或檢察官囑託相當之機關為鑑定，而該受囑託機關以書 面報告鑑定結果之情形，既非屬依法應具結者。是同法第15 8條之3有關「證人、鑑定人依法應具結而未具結者，其證言 或鑑定意見，不得作為證據」之規定，於此時即無適用之餘 地。是以，原審法院囑託社團法人臺灣省水土保持技師公會 鑑定本案有無致生水土流失之鑑定報告，及水土保持技師公 會99年12月2日99省水保技字第9912020號函之鑑定補充說明 等，社團法人臺灣省水土保持技師公會已就其鑑定之過程、 依據及結論詳予記載，自得作為證據。 四、末按傳聞法則乃對於被告以外之人於審判外之言詞或書面陳 述而為之規範。本案卷附之現場勘查照片、現場履勘照片、 林務局94年10月7 日之航照圖一、95年5 月22日之航照圖二 、航照圖三等照片，均係以科學、機械之方式，對於當時狀 況所為忠實且正確之記錄，性質上並非供述證據，自無刑事 訴訟法第159 條第1 項規定傳聞法則之適用，且上開證物與 本案具有關聯性，亦無證據證明係公務員違法取得之物，依 法自得作為證據。 貳、有罪部分： 一、訊據被告黃嶸鏗矢口否認有何未經同意，擅自堆積土石、開 挖整地及採取土石，致生水土流失未遂犯行，辯稱：系爭榮 光段1017地號土地所呈現之高低落差現況，係因「七二水災 」後遭到豪雨及洪水夾帶土石流沖刷所流失，並非因被告開 挖所致；被告當時在鄰近土地雖有挖取行為，但係伊所承包 之工區，均屬合法承攬範圍；告發人卓廷杰曾主張被告堆置 在1018號土地之砂石為其所而向被告要求支付金錢，被告不 從，卓廷杰竟稱要向有關機關檢舉，並封鎖聯外道路，意圖 使被告不能出入，自不能以卓廷杰不實之檢舉而入罪；被告 於94年1 月間，僅有承租榮光段1017地號附近之私人土地， 作為堆置承包南投縣政府「墘坑野溪緊急清淤工程及土石標 售工程」外運土石臨時堆置場之用，被告沒有採取榮光段10 17地號土地之土石；被告在鄰地堆積土石前，該筆榮光段10 17地號即呈現現狀大面積凹陷的樣貌云云。 二、惟查： ㈠南投縣○里鎮○○段○○○○○號土地（按：該筆土地於重測前 係編為大湳段923-752 地號），係中華民國所有，由財政部 國有財產局管理，經核定為山坡地保育區用地，此有榮光段 1017地號土地登記謄本附卷可查（見調查卷第29頁）。同案 被告王憲備於89年10月1日起，向國有財產局承租榮光段101 7 地號土地，於93年間，經國有財產局至現場勘查後，確認 被告王憲備承租榮光段1017地號土地範圍為如附圖二編號① 所示之部分，此有承租國有耕地申請書、財政部國有財產局 臺灣中區辦事處南投分處93年3 月17日台財產中投二字第09 30002393號函暨函附之國有耕地放租租賃契約書及附圖在卷 可憑（見調查卷第57、82至84頁）。 ㈡國有財產局南投分處於95年9 月25日會同榮光段1017地號土 地承租人即同案被告王憲備至現場勘查，發現同案被告王憲 備承租榮光段1017地號土地部分（即如附圖二編號①所示部 分），與鄰地相較有明顯凹陷，顯有遭盜採砂石之情形，此 有國有財產局南投分處辦理國有土地現場會勘紀錄、土地勘 清查表列印資料2 紙、現場圖1 紙及現場勘查照片15張附卷 可查（見調查卷第98至102 、103 至107 頁）。復於95年10 月27日國有財產局南投分處再次至現場會勘、測量，測量結 果榮光段1017地號土地遭挖取如附圖一斜線所示部分，共約 9,889 立方米，此有國有財產局南投分處辦理國有土地現場 會勘紀錄、現場勘查照片12張、光波工程顧問公司測量圖、 土方計算表及現場測量照片共25張在卷可查（見調查卷第11 6 至118 、121 至126 、132 至133 、134 至149 頁），並 有財政部國有財產局臺灣中區辦事處南投分處99年7 月15日 台財產中投二字第0992001169號函檢送之光波公司相關測量 圖資在卷可證（見原審卷一第286至290頁）。是國有財產局 南投分處分別於95年9 月25日、同年10月27日至榮光段1017 地號土地現場會勘時，上開土地已遭人挖取如附圖一斜線部 分所示面積之土石。 ㈢被告黃嶸鏗於調查局詢問時供稱：伊於94年1 月間，承租榮 光段1017地號附近之私人土地，作為伊承包南投縣政府「墘 坑野溪緊急清淤工程及土石標售工程」外運土石臨時堆置場 之用，伊當時有經過被告王憲備承租之榮光段1017地號土地 等語（見調查卷第11、12頁）。參以被告黃嶸鏗因其未先擬 具水土保持計畫送主管機關核定，而擅自於榮光段1003至10 05、1010至1014、1018地號土地上堆置砂石，於94年10月27 日遭查獲，而為南投縣政府以違反水土保持法規定處以罰鍰 一情，有南投縣政府94年12月5日府流保字第09402413810號 函、95年11月20日府水管字第09502197420 號在卷可稽（見 調查卷第156至157、158 頁），足認被告黃嶸鏗於94年10月 間，為將土石堆置在榮光段1003、1004、1005、1010、1011 、1012、1013、1014、1018地號等私人土地上，其使用之機 具及載運土石之車輛確有經過被告王憲備承租之榮光段1017 地號土地。 ㈣被告黃嶸鏗於偵訊時供稱：伊有標到一批土石，堆置在榮光 段1003、1004、1005、1010、1018地號等土地上，清運砂石 的時候有經過榮光段1017地號土地，伊有將一部分土地填高 ，做為道路使用等語（見99年度偵字第1279號卷第12頁）。 證人王憲備於原審審理時證述：當時被告黃嶸鏗租用陳永福 的土地，需要經過榮光段1017地號土地，被告黃嶸鏗就順便 把從溪流清出來的土石堆置在流失的榮光段1017地號土地和 堤防旁邊作為通路之用，被告黃嶸鏗從上游清運下來，車輛 需要經過榮光段1017地號土地的角落，榮光段1017地號土地 那個角落已經流失，被告黃嶸鏗的車輛要經過榮光段1017地 號土地流失的角落才能到1018地號土地，所以被告黃嶸鏗就 先把榮光段1017地號土地流失的角落填平等語（見原審卷二 第24頁）。是被告黃嶸鏗於偵訊時業已坦承其有於榮光段10 17地號土地上為整地之行為，核與證人王憲備於原審審理時 證述之情節相符，堪認被告黃嶸鏗為使其車輛及機具方便進 出，未經國有財產局同意，即擅自於榮光段1017地號土地被 告王憲備承租部分為整地之行為。 ㈤又依證人卓廷杰於偵訊時具結所證：伊於95年7月、8月、 9 月間，數次至榮光段1017地號土地現場，7 月去的時候看見 挖土機在旁邊挖到砂石車上，填滿後砂石車將土石載出去， 砂石機約有10台左右，挖土機4 部。同年8、9月的時候，伊 再去榮光段1017地號土地，現場有砂石車停在河床準備運送 土石，挖土機約有6 部，被告黃嶸鏗有僱4、5個人在外面把 風，很難接近，裡面有人在點車次等語（見96年度偵字第12 79號卷第35頁）。參酌國有財產局南投分處於95年9 月25日 、10月27日會同榮光段1017地號土地承租人即同案被告王憲 備至現場勘查，發現同案被告王憲備承租榮光段1017地號土 地部分（即如附圖二編號①所示部分），與鄰地相較有明顯 凹陷，顯有遭盜採砂石之情形，有國有財產局南投分處辦理 國有土地現場會勘紀錄2份、土地勘清查表列印資料2紙、現 場圖1 紙及現場勘查照片15張、現場勘查照片12張、光波工 程顧問公司測量圖、土方計算表及現場測量照片共25張在卷 可查（見調查卷第98至102、103至107頁、116至118、121至 126、132至133、134至149 頁），益徵證人卓廷杰於偵查中 所證非虛。 ㈥參以林務局農林航空測量所94年10月5 日之航照圖及埔里地 政事務所套繪地籍圖所示，榮光段1014、1015及1018地號土 地上有堆積土石，現場有一台挖土機之情形，堆積土石範圍 包括榮光段1017地號土地靠近榮光段1014地號土地部分，此 有上開94年10月5日航照圖在卷可稽（見外放之94年10月5日 航照圖一及套繪地籍圖），且被告黃嶸鏗亦不否認有於94年 10月間，在榮光段1014、1015及1018地號土地上堆積土石， 依上開航照圖及被告黃嶸鏗之供述，堪認證人卓廷杰上開證 述：伊有見到被告黃嶸鏗指揮砂石車及挖土機於榮光段1017 地號土地上挖取土石等語，尚非全然無據。又依94年10月 5 日航照圖一及套繪地籍圖所示，於94年10月5日，榮光段101 7 地號土地周圍平整，尚無呈現明顯高低落差之情形，惟依 林務局農林航空測量所95年5 月22日之航照圖二、航照圖三 及埔里地政事務所套繪之地籍圖所示，榮光段1014、1015及 1018地號土地上，有3輛挖土機在挖取土石、6輛砂石車上載 有土石，現場並有2 輛自用小客車，且榮光段1017地號土地 靠近榮光段1014、1018地號土地部分地貌呈現凹陷之情狀， 與周圍鄰地相較，清楚可見明顯的高地度落差，此有林務局 94年10月5日航照圖一及95年5月22日航照圖二、三附卷可參 （見外放之94年10月5日航照圖一、95年5月22日航照圖二、 三及套繪地籍圖）。是上開證人卓廷杰證述被告黃嶸鏗有採 取被告王憲備承租榮光段1017地號土地部分上之土石一情， 即有所據。 ㈦證人簡淑玲（即財政部國有財產局南投分處承辦人員）於原 審審理時具結證述：本案因卓廷杰寫陳情書，表明國有土地 有遭人盜採砂石，伊等通知承租人王憲備、郭利吉、董信政 及南投縣政府人員於95年9 月25日到榮光段1017地號土地現 場會勘，當時榮光段1017地號土地是出租予王憲備、郭利吉 、董信政三人，王憲備承租部分之土地呈現凹陷狀，郭利吉 、董信政承租土地部分仍種植農作物，跟出租時的狀態一樣 ，依調查卷第104頁第2、3張的照片、第105頁第3 張的照片 ，其中標示1017①的部分是王憲備承租的土地有凹陷的狀況 ，南投分處另於95年10月27日再次會同測量公司至現場會勘 測量，於調查卷第121至126頁照片，可看出王憲備承租土地 部分有呈現凹陷狀，榮光段1017地號土地靠近榮光段1018地 號是部分有凹陷，榮光段1014地號土地一大片都有凹陷，榮 光段1017地號靠近榮光段1014地號也是一整片都有凹陷，因 榮光段1017地號土地及毗鄰的榮光段1014地號，凹陷的高度 差不多都是一樣，凹陷部分都是很平整，土地沒有一般水災 沖刷高低不平的狀況，所以伊認為是遭人挖取的結果等語（ 見原審卷一第216至221、223 頁）。又證人鄭羽堡（即財政 部國有財產局南投分處勘查員）亦於原審審理時具結證稱： 伊於95年9 月25日至榮光段1017地號土地現場會勘，當天現 場狀況榮光段1017地號土地有整片被挖取的痕跡，另於95年 10 月27日伊再次到榮光段1017地號土地現場會勘，第2次去 現場狀況與95年9月25日會勘時相同，但是第2次有找測量公 司去現場測量遭盜採土石之面積，伊2 次會勘有發現現場有 高低落差的情形，有一邊高低落差的高度約1.5 米，有一邊 高低落差的高度約2 米左右，以伊目測勘察的結果，榮光段 1017地號靠近榮光段1014、1018、1135地號土地都有高低落 差之情形，本來南投縣○里鎮○○段○○○○○號土地是平緩的 土地，檢舉人卓廷杰檢舉之後，伊等去現場勘查，發現榮光 段1017地號土地整個被開挖過有窟窿，伊根據上開情形，判 斷榮光段1017地號土地上呈凹陷狀是被人家挖取土石等語（ 見原審卷一第226至227頁）。是依證人簡淑玲及鄭羽堡之證 述，其等於95年9 月25日及同年10月27日至榮光段1017地號 土地現場會勘時，被告王憲備所承租之榮光段1017地號土地 部分（即如附圖二編號①所示部分），確已呈現大面積凹陷 ，有遭人為採取土石之情形。 ㈧被告黃嶸鏗所經營之詮昌營造有限公司於94年4 月22日向南 投縣政府申請於榮光段1003、1004、1005、1010、1018、10 13、1012、1101、1104地號土地作為臨時土石堆置場，經南 投縣政府94年6月1 日府流保字第09400862060號函，原則同 意，但須於完工後三個月內將臨時堆積土石清除完竣，此有 南投縣政府94年6月1 日府流保字第09400862060號函附卷可 證（見96年度偵字第1279號卷第39頁），且被告黃嶸鏗對於 其於94年間有承租榮光段1003、1004、1005、1010、1011、 1012、1013、1014、1018地號等私人土地堆積土石，其機具 及車輛有經過榮光段1017地號土地一情，亦不爭執，此部分 之事實，即堪認定。而被告黃嶸鏗於調查局詢問時辯稱：伊 於94年間，承租榮光段1003、1004、1005、1010、1011、10 12、1013、1014、1018地號土地作為土石臨時堆置場時，榮 光段1017地號土地即已呈現大面積凹陷之情形云云（見調查 卷第12頁）；於偵訊時另辯稱：榮光段1017地號地表有凹陷 ，係因伊有將一部分土地填高，做為道路使用，另一部分因 水災受損，所以現場看起來有高低落差等語（見99年度偵字 第1279號卷第12至13頁）。是被告黃嶸鏗對於榮光段1017地 號土地被告王憲備承租部分土地，為何呈現大面積凹陷情形 ，於調查局及偵訊時供述之理由不一，所辯是否可信，已令 人質疑。復依林務局94年10月5 日之航照圖及套繪地籍圖所 示（見外放之94年10月5 日航照圖一），被告黃榮鏗除使用 榮光段1003、1004、1005、1010、1011、1012、1013、1014 、1018地號土地外，其堆積土石之範圍已包括榮光段1017地 號土地靠近榮光段1014地號土地部分，而當時榮光段1017地 號土地地表平緩，與鄰地相較並無呈現明顯高低落差，此有 上開林務局94年10月5 日之航照圖及套繪地籍圖附卷可證， 足認被告黃嶸鏗上開辯稱榮光段1017地號土地於其使用鄰地 堆置土石之初，即呈現現況地表凹陷一情，顯與事實不符， 尚難採信。再依林務局95年5 月22日之航照圖及套繪地籍圖 所示，原堆置於榮光段1017地號土地及榮光段1003、1004、 1005、1010、1011、1012、1013、1014、1018地號上之土堆 已不在，僅見3台挖土機及6台砂石車於榮光段1014、1018地 號土地上挖取土石，而榮光段1017地號靠近榮光段1014及10 18地號土地部分之土地已呈現大面積凹陷狀，與鄰地呈現明 顯的高低度落差，此有上開林務局95年5 月22日之航照圖及 套繪地籍圖在卷可參（見外放之95年5 月22日航照圖二、三 ）。是被告黃嶸鏗辯稱其未挖取榮光段1017地號土地土石， 與事實並不相符，自非可採。 ㈨國有財產局南投分處於95年9 月25日、同年10月27日至榮光 段1017地號土地現場勘查，榮光段1017地號土地與周圍鄰地 相較呈現大面積凹陷地貌，且凹陷部分地表平整，此有國有 財產局臺灣中區辦事處南投分處99年9月2日台財產中投二字 第0992001074號函及函附之勘查照片附卷可查（見原審卷一 第242至266頁），且原審法院於99年7月5日至榮光段1017地 號土地現場履勘時，被告王憲備承租之榮光段1017地號土地 部分，與周圍鄰地落差分別為90公分至140 公分，該土地與 鄰地仍有明顯高度落差之情形，此有原審99年7月5日勘驗筆 錄、現場履勘照片9張、南投縣埔里地政事務所99年7 月6日 埔地二字第0990007826號函暨函附之土地複丈成果圖、放大 圖在卷可稽（見原審卷一第269至272、273至277 、279至28 1頁）。經核榮光段1017地號土地，於95年9月25日、同年10 月27日於國有財產局現場會勘時，地表呈現大面積凹陷之情 形，且與鄰地有明顯高度落差，此與一般土地遭河水沖刷會 呈現平緩的順向坡度不同，且原審法院於99年7月5日至現場 履勘時，尚清楚可見榮光段1017地號土地與鄰地有明顯高度 落差，顯見榮光段1017地號土地高度與周圍鄰地原本高度顯 不相當，足認榮光段1017地號土地如附圖一斜線部分所示成 凹陷地貌，應係遭人為採取土石所致，而非自然沖刷所致， 亦可排除榮光段1017地號土地如附圖一斜線所示部分土地呈 現高度落差係遭墘溪暴漲沖刷所致，本案經社團法人臺灣省 水土保持技師公會鑑定亦同此見解，有社團法人臺灣省水土 保持技師公會99年12月2日99省水保技字第9912020號函在卷 可稽（見原審卷一第417 頁）。復參酌證人簡淑玲於原審審 理時所證：「（問：你究竟能否判斷南投縣○里鎮○○段○○ ○○○號土地上凹陷的部分是被人家挖取的？）是可以看得出 來，南投縣○里鎮○○段○○○○○號土地及毗鄰的南投縣○里 鎮○○段○○○○○號，凹陷的高度差不多都是一樣，凹陷部分 都是很平整，土地沒有一般水災沖刷高低不平的狀況，只有 靠近南投縣○里鎮○○段○○○○○號土地部分有堆積少許的砂 石，有一些不平，所以我認為是遭人挖取的結果，不是水災 沖刷的結果。」等語（見原審卷一第221 頁）。及證人鄭羽 堡於原審審理時所證：「（問：你是否能否判斷南投縣○里 鎮○○段○○○○○號土地上凹陷的部分是被人家挖取的？）是 被人家挖取的，本來南投縣○里鎮○○段○○○○○號土地是平 緩的土地，檢舉人檢舉之後我們去現場勘查發現土地整個被 開挖過有窟窿，我是根據這樣的判斷來講的。」等語（見原 審卷一第227頁）。可見證人簡淑玲、鄭羽堡於95年9月25日 及95年10月27日至現場履勘時，榮光段1017地號土地亦已呈 現大面積凹陷，且土地周圍有明顯高低度落差之非自然地貌 ，顯係人為挖取土石所致。從而，依上開國有財產局南投分 處分別於95年9 月25日、95年10月27日至現場勘查之照片， 及原審於99年7月5日現場勘驗結果、社團法人臺灣省水土保 持技師公會鑑定意見，暨證人簡淑玲及鄭羽堡之證述內容， 堪認被告黃榮鏗所辯：榮光段1017地號土地係遭河水沖刷始 導致現在凹陷地貌云云，與事實不符，難以採信。 ㈩被告黃嶸鏗之選任辯護人固為其辯護稱：證人卓廷杰於偵查 中證述其於95年7 月、8月、9月間，數次至榮光段1017地號 土地現場，7 月去的時候看見挖土機在旁邊挖到砂石車上， 填滿後砂石車將土石載出去，後來有一次機會，其跟砂石車 司機走，發現那臺車去了中台禪寺，惟被告出貨給中台禪寺 早在95年7月1日前已載運完畢，可見卓廷杰所證其於95年 7 月、8月、9月間，曾見被告出貨給中台禪寺，顯與客觀事實 不符等語。惟按告訴人、證人之陳述有部分前後不符，或相 互間有所歧異時，究竟何者為可採，法院仍得本於自由心證 予以斟酌，非謂一有不符或矛盾，即應認其全部均為不可採 信；尤其關於行為動機、手段及結果等之細節方面，告訴人 之指陳，難免故予誇大，證人之證言，有時亦有予渲染之可 能；然其基本事實之陳述，若果與真實性無礙時，則仍非不 得予以採信（最高法院74年台上字第1599號判例意旨參照） 。經查：證人卓廷杰於偵查中固證述：伊於95年7月、8月、 9月間曾數次至榮光段1017地號土地現場，95年7月去的時候 有看到挖土機及砂石車在挖取土石，有一次伊跟著砂石車司 機走，發現砂石車是將土石載到中台禪寺等語（見96年度偵 字第1279號卷第35頁）。惟依中台禪寺於95年間向被告黃嶸 鏗經營之詮昌營造有限公司購買天然級配一情，此有中台禪 寺97年11月12日中台寺字第9711002 號函及函附之統一發票 及估價單在卷可查（見原審卷一第75至79頁），雖該統一發 票所載日期係95年7月1日，或能證明被告將砂石出貨予中台 禪寺係在95年7月1日之前，而卓廷杰在此之後仍跟車至中台 禪寺之記憶有誤；然證人卓廷杰所證中台禪寺曾向詮昌營造 有限公司購買天然級配等情，則與事實相符，尚無矛盾之處 ，自不能因此一時間記憶上之瑕疵，則全盤否認其所為其他 與事實相符之證詞。又被告黃嶸鏗於調查局詢問時供稱：伊 有承租榮光段1017地號土地附近之私人土地，作為土石臨時 堆置場，外運的土石提供給中台禪寺、中心碑等工地供作工 程整地使用，期間約有半年之久等語（見調查卷第11至12頁 ）。是被告黃嶸鏗供稱其販售予中台禪寺之土石係來自原堆 置於榮光段1014、1018地號土地上之土石，並非挖取榮光段 1017地號土地上之土石等情。本件固無其他證據佐證證人卓 廷杰上開證述，而尚不足以認定中台禪寺向被告黃嶸鏗經營 之詮昌營造有限公司購買之天然級配來源係來自榮光段1017 地號土地上盜取之土石，然被告黃嶸鏗確有於榮光段1017地 號土地堆積土石、開挖整地及挖取土石一情，業經本院認定 並詳述如前。至被告黃嶸鏗挖取土石後，是否販售予中台禪 寺，或販售予他人，均與被告黃嶸鏗是否犯水土保持法第32 條第4項、第1項之非法使用致生水土流失未遂罪之構成要件 無涉，自不能因證人卓廷杰所述此部分與構成要件無涉之事 實尚不足以證明，即遽為被告黃嶸鏗有利之認定。 綜合前開證據觀察，被告黃嶸鏗於94年間確有使用榮光段10 14、1015、1018等地號之私人土地堆積土石，於94年10月 5 日時，被告黃嶸鏗並將土石堆積在榮光段1017地號土地靠近 榮光段10114 地號土地部分之土地上，且被告黃嶸鏗為方便 車輛及機具進入榮光段1014、1015及1018地號土地，在被告 王憲備承租之榮光段1017地號土地部分上為整地之行為；復 依證人卓廷杰、簡淑玲、鄭羽堡所證述之情節，及林務局94 年10月7日、95年5月22日之航照圖及套繪地籍圖觀之，於94 年10月7 日，榮光段1017地號土地與鄰地相較尚無明顯高度 落差，嗣於95年5 月22日，榮光段1017地號土地與鄰地相較 已有明顯高度落差，且現場確有挖土機及砂石車在挖取土石 並外運，被告黃嶸鏗復不爭執航照圖上之挖土機及砂石車為 其指揮之車輛；參以榮光段1017地號土地緊鄰河床，周圍並 無住宅或建物，復無柏油道路可供車輛通行，除該土地上之 承租人或有於該土地上種植作物之人外，一般人鮮會經過該 處，於94年10月至95年9 月間，僅有被告黃嶸鏗使用之車輛 及機具經過榮光段1017地號土地，足認證人卓廷杰上開證述 被告黃嶸鏗雇用不知情之挖土機及砂石車挖取榮光段1017地 號土地土石一情，與事實相符，而堪採信。 又本案經送社團法人臺灣省水土保持技師公會鑑定榮光段10 17地號如附圖一斜線所示之範圍內之挖取土石行為，是否有 水土保持法第32條第1 項所稱「致生水土流失」之情形，鑑 定結果：「一、本鑑定標的物範圍全區為集水區，現況若依 『水土保持技術規範』第16條相關規定之暴雨頻率條件下： (1)地表全區尖峰總逕流量估算為0.19CMS ；(2)地表自然土 壤沖蝕量估算為11.95立方公尺/年。二、鑑定範圍內之人為 整地及構造物，包括(1) 種植青蔥及四季豆等蔬菜類作物， (2)東南隅有擋土牆，區內坡度平均約1.3％屬平緩地形，鑑 定範圍內目前無水土流失之情形，且因地勢平緩應無水土流 失之虞。三、依據鑑定標的物範圍目前地表現況、地形及集 水區環境條件下，依據上述規範條件下估算結果及現勘狀況 ，經以學理及實務兩方面檢討，目前現況並無水土保持法第 32條第1 項所指『致生水土流失』之結果。」此有社團法人 臺灣省水土保持技師公會99年10月12日99省水保技字第9910 087號函暨函附之鑑定報告1 份在卷可參（見原審卷一第307 至399 頁），是本件被告黃嶸鏗上開非法堆積土石、開挖整 地及採取土石之行為，尚未致生水土流失，應屬未遂至明。 綜上所述，被告黃嶸鏗上開辯解，均係事後卸責之詞，不足 採信。本件事證明確，被告黃嶸鏗上開犯行堪以認定。 三、論罪科刑部分： ㈠按山坡地保育利用條例第34條第1 項之在公有或他人山坡地 內擅自墾殖、佔用或設置工作物罪，與森林法第51條第1 項 之於他人林地內，擅自墾殖、佔用或設置工作物罪，均為刑 法第320 條第2 項竊佔罪之特別規定（最高法院86年台上字 第2919號判決參照），且山坡地保育利用條例第34條第1 項 又為森林法第51條第1 項之特別規定；次按山坡地保育利用 條例係65年4 月29日公布施行，該條例有關保育、利用及水 土保持之實施範圍，僅及於行政院依該條例第3 條規定公告 之「山坡地」，其他高山林地、水庫、河川上○○○區○○ 道兩岸、海岸及沙灘等地區之水土保持工作，則不包括在內 。嗣政府鑑於臺灣國土資源有限，地陡人稠，土質脆弱，加 以山坡地過度開發利用，致地表沖蝕、崩塌嚴重，每逢颱風 豪雨，常導致嚴重災害，為建立完善之水土保持法規制度， 積極推動各項水土保持工作，發揮整體性水土保持之治本功 能，乃針對經濟建設發展需要及水土保持發展情形，於83年 5 月27日制定水土保持法，將所有需要實施水土保持地區作 一整體之規範，並將山坡地保育利用條例中有關山坡地之水 土保持事項一併納入本法之規定範圍，於第8條第1 項第3款 、第5 款明定山坡地之採取土石、堆積土石及開挖等地等處 理、利用，應經調查規劃，依水土保持技術規範實施水土保 持之處理與維護。該法所稱之山坡地，依同法第3條第3款規 定，係指國有林事業區、試驗用林地、保安林地及經中央或 直轄市主管機關參照自然形勢、行政區域或保育、利用之需 要，就標高在一百公尺以上，或標高未滿一百公尺，而其平 均坡度在百分之5 以上者劃定範圍，報請行政院核定公告之 公、私有土地，其範圍已較山坡地保育利用條例第3 條所稱 之山坡地為廣，且該法第1條第2項規定：「水土保持，依本 法之規定；本法未規定者，適用其他法律之規定」。是就立 法沿革、法律體例、立法時間及立法目的而言，水土保持法 係山坡地保育利用條例之特別法，行為人所為，倘皆合於上 揭2 法律之犯罪構成要件，自應優先適用水土保持法（最高 法院93年度台上字第3380號判決參照）。次按水土保持法第 32條第1 項在公有或私人山坡地、國有土地內未經同意擅自 墾殖、佔用或從事開發、經營或使用，致生水土流失或毀損 水土保持之處理與維護設施罪，為實害犯，以發生水土流失 或毀損水土保持之處理與維護設施之結果為必要；如已實施 上開犯行，而尚未發生水土流失或毀損水土保持之處理與維 護設施之結果者，應屬同條第4 項未遂犯處罰之範疇（最高 法院90年度台上字第5821號判決參照）。查被告黃嶸鏗於系 爭土地上固有堆置土石、開挖整地及挖取土石之行為，然被 告黃嶸鏗上開所為尚未致生水土流失之實害結果，已如前述 ，是核被告黃嶸鏗所為，係犯水土保持法第32條第4項、第1 項之非法使用致水土流失未遂罪。 ㈡次按水土保持法第32條、山坡地保育利用條例第34條等規定 ，就「在公有或私人山坡地或國、公有林區或他人私有林區 內」、「在公有或他人山坡地內」，擅自墾殖、佔用者，均 設有刑罰罰則。考其立法意旨，均在為保育山坡地資源，維 持山坡地水土原貌，維護資源永續利用，及確保水源涵養和 水土保持等目的，其所保護之法益均為自然山坡地及水源之 永續經營利用，為單一社會法益；就擅自佔用他人土地而言 ，復與刑法第320 條第2 項之竊佔罪要件相當。第以各該刑 罰條文所保護者既為內涵相同之單一社會法益，是則一行為 而該當於上揭水土保持法、山坡地保育利用條例及刑法竊佔 罪等相關刑罰罰則，此即為法規競合現象，自僅構成單純一 罪，並應依法規競合吸收關係之法理，擇一適用水土保持法 第32條規定論處。查被告上開行為雖同時符合刑法第320 條 第2 項竊佔罪、山坡地保育利用條例第34條第1 項之在公有 山坡地擅自使用罪、水土保持法第32條第4 項、第1 項之在 公有山坡地擅自使用致生水土流失未遂罪之要件，然水土保 持法第32條第4 項、第1 項之罪，為刑法第320 條第2 項、 山坡地保育利用條例第34條第1 項之罪之特別規定，依特別 法優於普通法之法規競合關係，僅論以水土保持法第32條第 4 項、第1 項之罪。公訴意旨認被告黃嶸鏗上開所為，係犯 刑法第320 條第1 項之竊盜罪，尚有未洽，惟起訴之基本社 會事實同一，本院自得變更起訴法條審理之（最高法院80年 度台上字第828 號、80年度台非字第357 號判決意旨參照） 。 ㈢又被告黃嶸鏗自94年10月後至95年9 月25日前之某時間，接 續於系爭土地上堆積土石、開挖整地及挖取土石之行為，係 基於同一非法使用山坡地之犯意，侵害之法益相同，各行為 之獨立性極為薄弱，依一般社會觀念，於時空上難以強行區 隔，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續行為，合為包括 之一行為予以評價為合理（最高法院86年度台上字第3295號 判例意旨參照），屬接續犯，應論以包括一罪。而被告黃嶸 鏗上開非法堆積土石、開挖整地及挖取土石之行為，尚未致 生水土流失，屬未遂犯，應依刑法第25條第2 項規定減輕其 刑。 四、原審就被告黃嶸鏗所犯違反水土保持法第32條第4項、第1項 之罪，認其犯罪事證明確，予以論罪科刑，固非無見。惟本 案被告黃嶸鏗盜挖土石之時間甚長（94年10月後至95年9 月 25日前某時），數量高達約9,899 立方公尺（如附圖一所示 ），其所獲取之不法利益甚鉅，雖未造成水土流失之結果， 然對於社會法益之侵害非小，且被告黃嶸鏗自查獲迄今，猶 仍砌詞卸責，其犯後態度實難採為其有利於量刑之依據，原 審僅判處有期徒刑5月、減刑後有期徒刑2月又15日，並以 1 千元折算1 日為易科罰金之折算標準，難謂符合罪責相當之 比例原則，容有未洽。被告黃嶸鏗上訴意旨仍執前詞否認犯 罪雖無理由，惟檢察官就此部分上訴意旨指摘原審判決量刑 過輕，則有理由，自應由本院就此部分予以撤銷改判。爰審 酌被告黃嶸鏗利用承租私人土地堆積土石之便，為圖私利， 雇用挖土機及砂石車非法於系爭土地上堆積土石、開挖整地 及挖取土石，共挖取約9,889 立方公尺之土石，此有光波工 程顧問公司測量圖在卷可查（見原審卷一第287 頁），數量 非少，被告黃嶸鏗所為破壞地表，侵害社會之法益甚鉅，及 其智識程度、生活狀況，暨其犯後仍否認犯行等一切情狀， 量處如主文第2 項所示之刑。又被告黃嶸鏗行為後，中華民 國九十六年罪犯減刑條例於96年7月4日公布，並自同年月16 日施行，本件被告黃嶸鏗所犯上開非法使用致生水土流失未 遂罪之行為終了時間係在96年4 月24日以前，核與中華民國 九十六年罪犯減刑條例第2條第1 項第3款所列減刑條件相符 ，且核無該條例第3條所列不得減刑之情形，爰依該條例第2 條第1項第3款、第7條及第9條之規定，減其宣告刑2分之1， 併諭知易科罰金之折算標準。另按犯水土保持法第32條之罪 ，其墾殖物、工作物、施工材料及所使用之機具沒收之，同 條例第32條第5 項定有明文。此乃為刑法之特別規定，採義 務沒收主義，但上開法條既無「不問屬於犯人與否，沒收之 」之規定，仍應以該物品屬於犯人所有者為限，始應予沒收 ，庶符沒收制度之基本原則（參照最高法院96年台上字第58 56號判決意旨及最高法院90年度台上字第626 號判決有關毒 品危害防制條例第19條第1 項沒收規定之說明，亦同此旨趣 ）。查本件被告黃嶸鏗固有雇用挖土機及砂石車為上開犯行 ，然上開挖土機及砂石車均未據扣案，復無證據證明上開挖 土機及砂石車為被告黃嶸鏗所有，自不予宣告沒收。 叁、無罪部分： 一、公訴意旨略以：被告王憲備前因貪污治罪條例案件，經臺灣 高等法院臺中分院判處有期處刑10月，緩刑3 年確定。王憲 備係國有土地南投縣○里鎮○○段○○○○○號（下稱1017地號 ，重測前○○里鎮○○段○○○○○○○ ○號）承租人，與黃嶸鏗 係朋友。被告王憲備、黃嶸鏗均明知國有土地上之土石，未 經許可不得採取、外運或販售，其等見1017地號土地位置隱 秘，對外僅有一條通道，應有利可圖，竟基於共同基於意圖 為自己不法所有之犯意聯絡，於94年10月以後某時至95年 9 月25日前某時間，假藉清運黃嶸鏗堆置於鄰地土石之名義， 於不詳時日起，由黃嶸鏗僱請人員在現場把風，避免外人進 入，並僱用挖土機、砂石車司機，利用清運鄰地土石之機會 ，趁機盜採上開1017地號國有土地上之砂石後，轉賣予不知 情之成運砂石行、中臺禪寺及其他需用砂石之工程得利，王 憲備、黃嶸鏗以此手法總計共竊取9899立方公尺之土石。嗣 經民眾卓廷杰於95年9 月初因故至現場查看，發覺黃嶸鏗在 現場指揮挖土機、砂石車盜採1017地號土地之土石，並跟隨 砂石車至中臺禪寺現場，而向國有財產局檢舉後，循線查獲 ，因認被告王憲備涉犯刑法第320條第1項竊盜罪嫌等語。 二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；又 不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第15 4 條第2 項及第301 條第1 項分別定有明文。次按事實之認 定，應憑證據，如未能發現相當證據，或證據不足以證明， 自不能以推測或擬制之方法為裁判基礎；認定犯罪事實所憑 之證據，雖不以直接證據為限，間接證據亦包括在內，然無 論直接或間接證據，其為訴訟上之證明，須於通常一般之人 均不致於有所懷疑，而得確信其為真實之程度者，始得據之 為有罪之認定，倘其證明尚未達到此一程度，而有合理之懷 疑存在時，即無從為有罪之認定；認定不利於被告之事實， 須依積極證據，茍積極證據不足為不利於被告事實之認定時 ，即應為有利於被告之認定，更不必有何有利之證據；又刑 事訴訟法第161 條已於91年2 月8 日修正公布，其第1 項規 定：檢察官就被告犯罪事實，應負舉證責任，並指出證明之 方法。因此，檢察官對於起訴之犯罪事實，應負提出證據及 說服之實質舉證責任。倘其所提出之證據，不足為被告有罪 之積極證明，或其指出證明之方法，無從說服法院以形成被 告有罪之心證，基於無罪推定之原則，自應為被告無罪判決 之諭知（最高法院40年台上字第86號、76年台上字第4986號 及30年上字第816號、92年台上字第128號判例參照）。 三、檢察官認被告王憲備涉犯刑法第320 條第1 項之竊盜罪嫌， 無非係以：被告王憲備之供述、同案被告黃嶸鏗之供述、證 人簡淑玲、鄭羽堡、卓廷杰、洪義力之證述、國有財產局分 別於95年9 月25日、同年10月27日辦理國有土地現場會勘紀 錄、會勘現場照片、光波公司測量圖及土方計算表、林務局 農林航空測量所於94年10月5日、95年5月22日航照圖共3 張 及國有耕地出租租賃契約書等證據，為其主要論據。 四、訊據被告王憲備固坦承其有承租榮光段1017地號如附圖二編 號①所示部分土地，惟堅決否認有何竊盜等犯行，辯稱：伊 承租之榮光段1017地號土地於93年「七二水災」後，因遭河 水沖毀即未再耕種，被告黃嶸鏗於94年間，因在榮光段1018 地號土地上堆置土石，其挖土機及機具需經過伊承租之榮光 段1017地號土地，伊於94年上半年同意被告黃嶸鏗使用，一 直到被告黃榮鏗將土石清運完畢為止，期間伊都沒有再到榮 光段1017地號土地，伊也不知道被告黃嶸鏗何時清運土石完 畢，一直到國有財產局通知伊到現場會勘，伊才知道等語。 經查： ㈠南投縣○里鎮○○段○○○○○號土地（按：該筆土地於重測前 係編為大湳段923-752 地號），係中華民國所有，由財政部 國有財產局管理，經核定為山坡地保育區用地，此有榮光段 1017地號土地登記謄本附卷可查（見調查卷第29頁）。被告 王憲備於89年10月1日起，向國有財產局承租榮光段1017 地 號土地，於93年間，經國有財產局至現場勘查後，確認被告 王憲備承租榮光段1017地號土地範圍為如附圖二編號①所示 之部分，此有承租國有耕地申請書、財政部國有財產局臺灣 中區辦事處南投分處93年3月17日台財產中投二字第0930002 393 號函暨函附之國有耕地放租租賃契約書及附圖在卷可查 （見調查卷第57、82至84頁），是被告王憲備為如附圖二編 號①所示部分土地之承租人，被告王憲備就其承租土地部分 為有權使用之人，堪予認定。 ㈡按水土保持法第32條第1 項之罪，以「在公有或私人山坡地 、公有林區或他人私有林區內未經同意擅自墾殖、占用或從 事同法第8條第1項第2款至第5款之開發、經營或使用，致生 水土流失或毀損水土保持之處理與維護設施」為要件，該條 之規定雖重在山坡地或林區之水土保持，但亦含有竊佔罪之 性質，以未經土地所有權人同意，擅自墾殖、占用或開發、 經營、使用為必要，如係土地所有權人本人墾殖、開發、經 營、使用者，縱違反規定，未依水土保持技術規範實施水土 保持與維護或未先擬妥水土保持計畫，送請主管機關核定或 未依核定計畫實施，乃屬違反同法第33條第1 項規定，除有 同條第3項之情形外，僅能處以罰鍰，不得援引第32條第1項 予以處罰（最高法院92年度台上字第692 號、90年度台上字 第4325號判決參照）。查本件檢察官起訴被告王憲備涉嫌採 取土石之範圍，係在榮光段1017地號土地上，復依證人簡淑 玲於原審審理時具結證稱：「（問：95年9 月25日會勘時， 妳發現的情況為何？）南投縣○里鎮○○段○○○○○號土地是 出租給王憲備、郭利吉、董信政，南投縣○里鎮○○段○○○○ ○號土地並沒有出租，南投縣○里鎮○○段○○○○○號土地出 租給王憲備部分，部分土地呈現凹陷狀，郭利吉、董信政承 租的部分還是在種植農作物，跟出租時的狀態一樣。」等語 （見原審卷第217 頁），又被告王憲備係向國有財產局南投 分處承租榮光段1017地號土地如附圖二編號①所示部分之土 地，為合法使用該土地權限之人，是依上開最高法院之見解 ，被告王憲備於其承租之土地上縱有採取土石之行為，因其 係土地承租人，屬有正當使用權源之人，縱違反約定使用方 法而為堆積土石、開挖整地、採取土石，亦與「擅自」之要 件不符，尚不得以竊盜罪相繩。 ㈢證人即同案被告黃嶸鏗於原審時證稱：（問：你要清運砂石 的時候，有無向王憲備說要借用南投縣○里鎮○○段1017地 號土地通行？）沒有，我是請陳天來去幫我協商，我沒直接 跟王憲備接觸。」、「（問：為何你在本院98年7月2日準備 程序供稱是陳永福去幫你向王憲備借用土地？）陳永福是陳 天來的兒子，陳永福也是地主，就請陳永福去幫我協商。」 、「（問：後來陳永福或陳天來有無跟你說王憲備有同意借 用南投縣○里鎮○○段○○○○○號土地讓你通行嗎？）是陳永 福跟我說王憲備同意借用南投縣○里鎮○○段○○○○○號土地 讓我通行。」等語（見原審卷一第191至192頁）。證人陳文 貴、陳麗美於原審審理中具結證述：渠等於榮光段1017地號 土地之下半部耕種，和王憲備使用的土地中間有牧草相隔， 在94年10月到95年9 月這段時間，在渠等耕種的榮光段1017 地號土地部分，沒有看過王憲備等語（見原審卷二第87、90 頁）。綜上證詞可知，被告黃嶸鏗出借承租土地之前並未與 被告王憲備接觸，乃透過第三人陳永福向其借用榮光段1017 號土地通行，被告王憲備是否同意借用，亦非由其直接回復 被告黃嶸鏗，而係透過第三人陳永福回覆，直至被告黃嶸鏗 將土石清運完畢為止，期間並無證據足以證明被告王憲備有 再到榮光段1017地號土地。從而，被告王憲備其於調查站所 供其有同意砂石車經過其承租之土地，或其曾到過現場云云 ，均不足以作為其同意被告黃嶸鏗在系爭土地盜採砂石之證 據。再參以證人卓廷杰、簡淑玲、鄭羽堡、洪義力、陳文貴 及陳麗美等人分別於偵審中之證詞，渠等均未曾證述被告王 憲備有何在系爭承租土地挖取土石之行為，是依卷內證人相 關證述，實無從認定被告王憲備有何挖取土石之犯行。 ㈣被告王憲備係自89年10月1 日起向國有財產局臺灣中區辦事 處南投分處承租坐落南投縣○里鎮○○段○○○○號土地，種植 香蕉等作物，承租後國財局南投分處曾分別於90年5 月25日 、91年11月5日、92年9月8 日前往現揚勘查，確認被告王憲 備是否依照規定使用該筆土地，此有國財局南投分處90年 4 月23日、92年9月1日、93年3 月17日函文及其使用狀況相片 在卷可稽（見調查卷第67至82頁），足證被告王憲備對於承 租之土地於該段期間內確有正常之耕種。然93年7 月2日至4 日間，敏督利颱風挾帶豐沛雨水侵襲臺灣，中部地區各河川 水位暴漲並衝破堤防甚多（即俗稱之七二水災），1017地號 土地亦因鄰近河流堤防潰堤，因而遭到洪水所帶來之土石沖 刷，被告王憲備所種植之作物亦遭大水及土石流所沖毀，此 有93年9 月間之空照圖在卷可憑（見原審卷一第70頁）；酌 以證人陳文貴於原審具結所證：「（問：七二水災之後你隔 了多久才開始耕種？）我大概休息了半年才又開始耕種。」 等語、證人陳麗美於於原審具結所證：「（問：陳文貴說七 二水災之後你們休耕了半年，你是否可以確認？）是的，因 為七二水災後到處都是垃圾，所以清理了半年左右」等語（ 見原審卷二第87、90頁）；而被告王憲備因七二水災無法耕 種，亦曾經向國有財產局提出災害租金減免之申請，並獲得 該局臺灣中區辦事處南投分處之93年7 月29日之回函在卷可 憑（見原審卷二第35頁），是依上開事證，足認被告王憲備 之停耕實有正當理由，難認有何不法之意圖或企圖欺矇國有 財產局之情。 五、綜上所述，公訴人所舉之證據並無法證明被告王憲備有竊盜 之事實，或與被告黃嶸鏗有何犯意之聯絡與行為之分擔，依 現有事證，尚無法使本院形成被告王憲備之有罪心證，本件 公訴人起訴所憑之證據，無論直接或間接證據，均尚未達於 通常一般之人均可得確信，而無合理之懷疑存在之程度。此 外，本院在得依或應依職權調查證據之範圍內，復查無其他 積極證據足以證明被告王憲備確有公訴意旨所指訴之竊盜犯 行，是被告王憲備犯罪係屬不能證明，按諸前揭說明，基於 無罪推定之原則，自應諭知被告王憲備無罪之判決。 六、原審以本件公訴人就此部分所舉之證據，尚難證明被告王憲 備有起訴書所載之犯行。此外，復查無其他積極證據，足資 證明被告確有公訴人所指前揭犯行，參照上揭法條及判例意 旨，因認不能證明被告犯罪，而為被告無罪之諭知，並無違 誤。本件就此部分查無證據證明被告王憲備有何檢察官所指 之犯行，已詳見前述，而原審判決就卷內證據調查之結果， 為綜合之判斷、取捨，認仍無從證明被告王憲備有公訴意旨 所指之竊盜犯行，其得心證之理由已說明甚詳，所為論斷亦 難認有違背經驗法則、論理法則，或有其他違背法令之情形 。從而，檢察官仍執前詞提起上訴，自無可取，應予駁回。 據上論斷，應依刑事訴訟法第368條、第369條第1項前段、第364 條、第299條第1項前段、第300條，水土保持法第32條第4項、第 1項，刑法第11條前段、第25條第2 項、第41條第1項前段，中華 民國九十六年罪犯減刑條例第2條第1項第3款、第7條、第9 條， 判決如主文。 本案經檢察官李清友到庭執行職務。 中 華 民 國 100 年 12 月 13 日 刑事第三庭 審判長法 官 王 增 瑜 法 官 李 悌 愷 法 官 唐 光 義 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受送達後十日內向本院提出上訴書狀，其未 敘述上訴理由者，並得於提起上訴後十日內向本院補提理由書（ 均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 呂 安 茹 中 華 民 國 100 年 12 月 13 日 附錄本案論罪科刑法條 水土保持法第32條第4項、第1項 在公有或私人山坡地或國、公有林區或他人私有林區內未經同意 擅自墾殖、占用或從事第8 條第1 項第2 款至第5 款之開發、經 營或使用，致生水土流失或毀損水土保持之處理與維護設施者， 處六個月以上5 年以下有期徒刑，得併科新台幣60萬元以下罰金 。但其情節輕微，顯可憫恕者，得減輕或免除其刑。 第 1 項未遂犯罰之。