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臺灣高等法院臺中分院刑事判決　　　　103年度上訴字第961號 上　訴　人 即　被　告　李明翰 選任辯護人　王叔榮律師 上列上訴人因違反槍砲彈藥刀械管制條例等案件，不服臺灣苗栗 地方法院103年度重訴字第1號中華民國103年5月27日第一審判決 （起訴案號：臺灣苗栗地方法院檢察署102年度偵字第6635號、 103年度偵字第517號），提起上訴，本院判決如下： 主 文 上訴駁回。 犯罪事實 一、李明翰為南山人壽保險股份有限公司保險業務員，亦具有電 學之基本常識，於102年10月中、下旬與友人徐國陞因為投 資型保單解約問題而有衝突，及對徐國陞不顧李明翰曾借款 與其之情誼，竟因李明翰將徐國陞欲將投資型保單解約之事 告知徐國陞之妻，徐國陞因而責怪李明翰，致李明翰產生極 大壓力，對徐國陞心生不滿，因而懷恨在心而生報復。可預 見爆裂物一旦爆炸將致人於死之事實，竟仍不違背其本意， 基於殺人之不確定故意而製造爆裂物之犯意，於民國102年 12月15日前一、二天，在其位在臺中市○區○○路○○○號5樓 之1號居所內，上網查詢得知爆裂物之製造方法後，於102年 12月15日上午11時34分起至下午2時22分許止（起訴書誤載 為中午12時20分起至同日下午5時45分間），分別在臺中市 ○○路○○號之今華電子有限公司中山門市（下稱：今華電子 公司）購買線材、電池、插座、開關、燈泡、電池盒等，在 臺中市○區○○○路○○○號昇記香店購買高空火藥2盒，在臺 中市○○路○○號吳金店有限公司高工店（下稱：吳金店）內 購買1又4分之1吋水泥鋼釘1盒，再將前開物品攜回居處內， 製造成具有殺傷力之包裹爆裂物後，於包裏上黏貼「哈雷重 機社、徐國陞車友收」，將包裹爆裂物以黃色紙袋裝提，於 同日下午5時47分許隨即駕駛車牌號碼00-0000號（起訴書誤 載為3R-1788號）自用小客車，至徐國陞位在苗栗縣○○鎮 ○○路○○號之住處附近，徒步將前開包裹爆裂物置放在徐國 陞車牌號碼00-0000號自用小客車引擎蓋上，即駕車返回其 臺中居所，將製作包裹爆裂物所剩餘之材料打包丟棄。而徐 國陞之母親林新治於同日晚間9時返回苗栗縣○○鎮○○路 ○○號之住處時，發現置於8A-1788號（起訴書誤載為3R-1788 號）自用小客車上之包裹爆裂物，誤以為係徐國陞所訂購之 物品，將該包裹爆裂物攜回1樓客廳圓桌上放置，並叫徐國 陞下樓查看，徐國陞不疑有他，於同日晚間9時20分許，逕 行開啟該包裹，導致該包裹爆裂物爆炸，徐國陞急忙用雙手 阻隔，仍受有顏面、雙手燒傷等傷害，惟因未傷及要害，始 倖免於難。 二、嗣經林新治報警後，經苗栗縣警察局大湖分局、刑事警察局 中部打擊犯罪中心、苗栗縣警察局刑警大隊共同追查，在徐 國陞住所扣得爆炸後所餘如附表一編號4 至7 所示之物送驗 ，經調閱徐國陞住所附近路口監視器，而於102年12月17日 上午9時許，由苗栗縣警察局大湖分局員警持臺灣苗栗地方 法院檢察署檢察官核發之拘票，在李明翰位於臺中市○區○ ○路○○○號5樓之1居所將李明翰拘提到案，並經李明翰同意 搜索而在該居所扣得如附表一編號1至3及附表二所示之物。 三、案經徐國陞訴由苗栗縣警察局大湖分局報告臺灣苗栗地方法 院檢察署檢察官偵查起訴。 理 由 一、證據能力之說明 (一)按法院或檢察官依刑事訴訟法第208條規定囑託醫院、學校 或其他相當之機關、團體為鑑定時，祇須其以言詞或書面提 出之鑑定報告，符合刑事訴訟法第206條第1項、第208條所 規定之形式要件，即具有證據能力，此即屬於刑事訴訟法第 159條第1項所稱「法律有規定」之特別情形。而刑事訴訟之 鑑定，為證據調查方法之一種，係指由具有特別知識經驗之 人或機關，就特別需要特殊知識經驗之事項，予以鑑識、測 驗、研判及斷定，供為法院或檢察官認定事實之參考。刑事 訴訟法第198條規定：「鑑定人由審判長、受命法官或檢察 官就下列之人選任一人或數人充之：一、就鑑定事項有特別 知識經驗者。二、經政府機關委任有鑑定職務者。」、同法 第208第1項前段規定：「法院或檢察官得囑託醫院、學校或 其他相當之機關、團體為鑑定」即本此旨。上級檢察機關首 長基於辦案實務需要，函示指定某類特殊案件之待鑑事項， 囑託某一或某些特別具有該項專門知識經驗之機關，予以鑑 定，並非法所不許（最高法院96年度臺上字第4177號判決意 旨參照）。而內政部警政署刑事警察局業經臺灣高等法院檢 察署檢察長概括囑託為有關「槍彈有無殺傷力之鑑定」此鑑 定項目之鑑定機關（臺灣高等法院檢察署92年10月15日檢文 允字第0000000000號函附之臺灣高等法院檢察署檢察長概括 選任鑑定人或囑託鑑定機關（團體）名冊參照），是卷附之 內政部警政署刑事警察局102年12月18日第0000000000號鑑 驗通知書（見原審卷第43頁）、102年12月25日刑紋字第000 0000000號鑑定書（見517號偵卷第54至59頁）、102年12月 26日刑鑑字第0000000000號鑑定書（見517號偵卷第69至70 頁），為刑事訴訟法第159條第1項規定之例外情形，應有證 據能力。又內政部103年5月6日內授警字第0000000000號函 （見原審卷第45頁），係原審法院職權囑託鑑定所得，依上 開說明，亦有證據能力。 (二)按被告以外之人於偵查中向檢察官所為之陳述，除顯有不可 信之情況者外，得為證據，刑事訴訟法第159條之1第2項定 有明文，而該條之立法理由係認被告以外之人（包括證人、 鑑定人、告訴人、被害人及共同被告等）之陳述如在法官面 前為之，因其任意陳述之信用性係在已受確定保障之情況下 所為，自得作為證據。而現階段刑事訴訟法規定檢察官代表 國家偵查犯罪、實施公訴，依法其有訊問被告、證人及鑑定 人之權，證人、鑑定人且須具結，而實務運作時，檢察官偵 查中向被告以外之人所取得之陳述，原則上均能遵守法律規 定，不致違法取供，其可信度極高，職是，被告以外之人前 於偵查中已具結而為證述，除反對該項供述得具有證據能力 之一方，已釋明「顯有不可信之情況」之理由外，即不宜遽 指該證人於偵查中之陳述不具證據能力。本件證人徐國陞、 林新治、林育秀、鄭期訓於偵查中經具結之證述，並無顯有 不可信之情況，且被告及辯護人對於上開證人在偵查中證詞 之證據能力，均表示沒有意見，故於本案得為證據。 (三)再按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第15 9條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作 為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認 為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調 查證據時，知有刑事訴訟法第159條第1項不得為證據之情形 ，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意， 刑事訴訟法第159條之5定有明文。考其立法意旨在於傳聞證 據未經當事人之反對詰問予以核實，原則上先予排除。惟若 當事人已放棄反對詰問權，於審判程序中表明同意該等傳聞 證據可作為證據；或於言詞辯論終結前未聲明異議，基於尊 重當事人對傳聞證據之處分權，及證據資料愈豐富，愈有助 於真實發見之理念，且強化言詞辯論主義，使訴訟程序得以 順暢進行，上開傳聞證據亦均具有證據能力。查本案作為認 定事實所引用審判外之其餘相關供述證據，固屬傳聞證據， 惟檢察官、被告及辯護人，於本院準備程序中均表示沒有意 見，亦未於言詞辯論終結前聲明異議，審酌上開證據資料製 作時之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，亦認 為以之作為證據應屬適當，揆諸前開規定，認前揭證據資料 均有證據能力。 (四)卷附監視錄影翻拍相片及採證相片，均係屬機械性紀錄特徵 ，也就是認識對象的是攝影、照相鏡頭，透過鏡頭形成的畫 面映寫入膠卷或特定儲存設備內（如記憶卡），然後還原於 照相紙上，故攝影、照相中不含有人的供述要素，且在現實 情形與作為傳達結果的照片，其內容上的一致性是透過機械 的正確性來加以保障的，在攝影、照相中並不存在人對現實 情形的知覺、記憶，在表現時經常可能發生的錯誤（如知覺 的不準確、記憶隨時間推移而發生的變化、遺忘），故相片 當然非供述證據，無傳聞法則之適用，惟上開相片既係透過 機械拍攝後沖印所得，亦與本案犯罪事實具有關聯性，且被 告及辯護人對於卷內所附上開相片，未表示異議，或主張執 法人員違法取得，又查無不得作為證據之事由，依法自得作 為證據，均有證據能力。 (五)被告所為之自白陳述，並非出於強暴、脅迫、利誘、詐欺、 疲勞訊問或其他不正之方法，迄本案言詞辯論終結前，亦未 據被告或辯護人提出違法取供或其他不可信之抗辯，堪認應 係出於自由意志所為，本院復參核其他證據資料，信與事實 相符，依刑事訴訟法第156條第1項規定，認有證據能力。 (六)本案認定犯罪事實以下所憑之非供述證據，均無違反法定程 序而取得之情形，依刑事訴訟法第158條之4反面規定，自得 作為本案證據使用。 二、認定犯罪事實所憑之證據及理由 訊據上訴人即被告李明翰（下稱被告）對於因報復之目的而 製造本案之爆裂物，及將爆裂物放置於徐國陞住處前自用小 客車引擎蓋上，該包裹爆裂物爆炸，造成徐國陞受有顏面、 雙手燒傷等傷害之事實，坦白承認。惟矢口否認有何殺人未 遂之犯行。辯稱：伊固有對徐國陞不滿，但僅意在教訓，屬 傷害的犯意而已云云；辯護人則為被告辯護稱：⑴被告於製 造爆裂物時，固有將鋼釘置入茶葉罐，但並未將茶葉罐封死 ，此乃被告選擇不讓茶葉罐整個爆開，無意讓鋼釘發生可能 射入人體之後果，而僅只在使該爆裂物能噴出煙火傷人，發 生教訓之效果而已，足見被告辯稱其意在傷害而非殺人可堪 採信；退萬步言，縱認被告曾有殺人犯意，即於著手組合系 爭爆裂物時，加購鋼釘，原擬加強殺傷力，而具有殺人不確 定犯意，惟被告在完成組合之最後階段，考慮是否將茶葉罐 之上蓋封死時，被告為避免整個封死會整個炸碎，乃決意不 予封死，是被告在該預備犯罪階段時，已中止可能之殺人犯 意，自不可再以殺人犯意論斷後繼爆炸之刑責，又該爆裂物 之上蓋並未封死，火會往上噴出來的，只會把蓋子噴開而已 ，殺傷力較小，可見被告於著手實行時之犯意已然降低，而 僅存傷害故意，應僅論以普通傷害罪責。⑵槍砲彈藥刀械管 制條例第7條第3項之意圖供自己犯罪製造爆裂物罪，不論爆 裂物殺傷力或破壞力之輕重，均一律概論以死刑或無期徒刑 ，顯然違憲，如參酌大法官釋字第669號解釋文，更可知該 條之規定無法就行為人犯罪情節之輕重，具體考量行為人所 應負責任之輕微，而為易科罰金或緩刑之宣告，尤顯情輕法 重，罪責與處罰不相對應之嚴重性，不僅違反罪刑相當性原 則，亦侵害法官針對個案斟酌量刑之職權行使，違反憲法第 23條比例原則之情節殊甚，請鈞院惠予聲請大法官會議釋憲 後，始再行審理，以彰公平正義，兼重人權。經查： (一)被告為南山人壽保險股份有限公司保險業務員，亦具有電學 之基本常識，於102年10月中、下旬與告訴人徐國陞因為投 資型保單解約問題而有衝突，及對告訴人不顧被告曾借款與 告訴人之情誼，僅因被告將告訴人欲解約投資型保單之事告 知告訴人之妻，竟因而責怪被告，致被告產生極大壓力，對 告訴人心生不滿，因而懷恨在心而生報復，而於上揭時、地 ，上網查詢而得知爆裂物之製造方法後，分別購買製造爆裂 物之材料而製作成本案之包裹爆裂物後，將包裹爆裂物放置 在告訴人住處外之自用小客車引擎蓋上，告訴人開啟該包裹 後爆炸，致告訴人受有顏面、雙手燒傷等傷害之事實，業據 被告於警詢、偵查、原審及本院審理時坦認不諱（見他字卷 第6至10頁、82頁至83頁、原審卷第55頁反面至57頁反面、 本院卷第43頁正面、96頁反面），核與證人即告訴人徐國陞 、證人林新治、林育秀、鄭期訓於警詢、偵訊時之證述及證 人林玥岑訪談紀錄（見他字卷第12-13頁、102偵字第6635號 卷第63-64頁；他字卷第17-18頁、102偵字第6635號第64頁 ；他字卷第19-23頁、102偵字第6635號第64頁）相符，並有 今華電子公司發票影本2張、今華電子公司監視錄影畫面翻 拍相片3張、衛生福利部豐原醫院診斷證明書1份、告訴人受 傷相片2張（見他字卷第24-26頁、第47頁、第65頁）、案件 現場圖、車籍系統查詢資料、查證報告各1份、現場勘查相 片24張、案發現場附近路口監視器畫面翻拍相片8張、警方 在被告居所執行搜索及扣得物品相片5張、被告帶同警方至 購買製造本案爆裂物材料地點之查證相片12張、被告居所監 視錄影畫面翻拍相片26張、內政部警政署刑事警察局102年1 2月25日刑紋字第0000000000號鑑定書（證明在裝包裹爆裂 物之提袋內側，所採集之掌紋，係被告所有之事實）、同局 102年12月26日刑鑑字第0000000000號鑑定書（證明放置爆 裂物之鐵罐、爆炸處桌面火藥殘跡、告訴人住家前所放爆裂 物中之火藥殘跡，係煙火類火藥殘跡）各1份、苗栗縣警察 局102年12月24日苗警鑑字第0000000000號函1份（證明被告 購置之鎢絲燈泡、6V電池盒、3號電池、電線、微動開關、 火藥、鋼釘等外加金屬茶葉罐及包裝紙，經以加工後符合現 場爆裂物之組裝結構）及附表一、二（附表二編號6除外） 所示之物扣案可佐，足認被告上開供述與事實相符，亦可徵 其乃基於意圖供自己犯罪之用，而製造爆裂物。 (二)被告有殺人之不確定犯意 1、按刑法殺人罪須以下手時主觀上殺意及死亡之預見為斷，又 刑法所定殺人未遂罪與傷害罪之區別，本視加害人有無殺人 犯意為斷，至於被害人受傷之多寡，及是否為致命部位，有 時雖可藉為認定加害人有無殺意之心證，然究不能據為絕對 標準（最高法院18年上字第1309號、19年上字第718號判例 意旨可資參照）。又行為人對於構成犯罪之事實，明知並有 意使其發生者，為故意；行為人對於犯罪之事實，預見其發 生，而其發生並不違背其本意者，以故意論，刑法第13條第 1項、第2項分別定有明文。前者學理上謂為意欲主義，後者 謂為容認主義，但不論其為「明知」或「預見」，皆為故意 犯主觀上之認識，只是程度強弱有別，行為人有此認識進而 有「使其發生」或「任其發生」之意，則形成犯意，前者為 確定故意、直接故意，後者為不確定故意、間接故意，但不 論其為確定故意或不確定故意，其「明知」或「預見」乃存 在於犯意決定時，行為人有無犯罪之故意，乃個人內在之心 理狀態，必須從行為人之外在表徵及其行為時之客觀情況， 依經驗法則審慎斟酌研斷，方能發現真實（最高法院102年 度臺上字第2173號判決意旨參照）。是以，本件所應審究者 厥為：被告製造爆裂物之際，究係基於殺人或傷害之犯意而 為？ 2、被告雖辯稱無殺人犯意，僅係要教訓徐國陞而已云云；就此 部分辯護人更以上詞為被告置辯。惟查：⑴被告於偵查時供 承：「（與徐國陞有何糾紛？）之前是他太太有向我查詢他 的基金資金流向，我就告訴他太太，隔了2、3天，徐國陞質 問我為何把他的基金贖回狀況告訴外人，我說我沒跟外人講 ，他又問我是否告訴他太太，責罵我說有關他的錢的部分不 該告訴他太太，我當時不知道他們夫妻有問題，是事後才知 道。在此之前，他也有向我調度120萬元，問我利息，我說不 用利息，他有能力再還我，但從他罵我之後，我就心生不滿 ，我想說我之前都無息借錢給他，為何他用這種方式對我， 把他們夫妻之間的爭執怪罪到我這邊，他之前已經贖回基金 300多萬，之後又要求把剩下的基金全部贖回，我向他解釋贖 回基金適不適宜，但他無法接受我的說法，他認為他繳了多 少錢就要拿多少回來，他還是催我辦理保單解約手續，但我 一直沒有送件到公司辦理解約，他還是一直打電話催我，到 我放包裹炸彈前一兩天，我覺得壓力大到我受不了，才上網 去查「炸彈」及「炸彈製作」，的相關網頁，但我無法以化 工方式製作，我就想說以煙火的火藥來製作，火藥部分也是 從網頁看來的，而且我之前是做電梯方面工作，有基礎的電 機常識，組裝部分就是靠我之前的電機常識來製作。」、「 （相關材料是到哪裡買的？）到台中市○○路的電子街，買 了微動開關、3號乾電池、電池盒、單芯電線、小燈泡、小燈 座‧火藥是到我家附近的昇記香店買的‧鋼釘是在我家附近 的吳金店有限公司高工店買的。包裝盒是之前去餐廳消費送 的杯子外盒‧裝火藥的鐵罐是之前我泡茶葉留下的空罐‧」 、「（為何要裝鋼釘？）我上網看炸彈的裡面有提到裝鋼釘 ，因為裝火藥只會噴火，裝鋼釘才有殺傷力。」、「（何時去 買上述相關材料？）12月15日去買上開材料，買完就回家製 作炸彈，大約下午4點左右完成。」、「（何時將炸彈放置到 徐國陞家？）我將炸彈製作完成後，先把剩下材料打包準備 丟掉，我先把它藏放在房間，大約5點左右我開車到被害人住 處附近，將車停放在他住家上去一條街道的轉彎處，我戴了 帽子還拿了雨傘，將炸彈放在紙袋內，直接走去他家，當時 他門前放了賓士車，我就直接把炸彈放在賓士車上面，然後 快速離開現場，開車回台中，把剩下打包好的零件及雨傘丟 到我們社區的垃圾桶內丟棄。」、「（你都不怕你這個炸彈 把人給炸死？）我沒想這麼多。」、「（是否承認涉犯槍砲 及殺人未遂罪嫌？）都承認。」等語（見他字卷第82-83頁） 、於羈押訊問時供承：「（你知道你製作炸彈會爆炸？）知 道。」、「（你知道爆炸會產生何後果？）當時沒有想過。 」、「（製作炸彈，你希望產生何種結果？）類似有點報復 他的心態。」、「（如何報復他，你希望他受到怎樣報復的 結果？）像受傷這樣。」、「（你在爆裂物裡面是否加了鋼 釘？）是。」、「（為何要加上鋼釘？）因為我有從網路上 面看，如果我只用爆竹的煙火的話，它只有噴火的功能，沒 有射傷的功能，所以有放鋼釘，這是從網路新聞看到。」、 「（你希望徐國陞被你的鋼釘射傷？）對。」等語（見102年 偵字第6635號卷第7頁）。是以，據被告上開自述可知其與告 訴人因投資型保單解約問題而有衝突，及對告訴人不顧被告 曾借款與告訴人之情誼，僅因被告將告訴人欲解約投資型保 單之事告知告訴人之妻，竟因而責怪被告，致被告對告訴人 心生不滿而生報復之意，其後更因保險解約之事，一再電催 被告，使被告承受極大壓力而加深以製造爆裂物加以報復之 決心。雖被告辯稱：報復之意乃類如受傷之類云云，然倘被 告僅係要教訓告訴人致告訴人受傷，為何被告要耗費工夫特 地上網查詢爆裂物之製造方法，還花費金錢、時間分別到今 華電子公司、昇記香店、吳金吳購買製造爆裂物之材料（含 鋼釘），又被告自承先前曾從事電機相關行業，對電學有基 本概念，更稱在網路搜尋資料中得知炸彈若要更具殺傷力， 就是要再加填鋼釘，因為爆炸後鋼釘會射入人體（此部分另 見他字卷第8頁至第10頁、第82頁反面、原審卷第58頁反面） ，顯見被告為加強爆裂物之殺傷力，又至吳金店購買鋼釘加 入爆裂物內，是被告應可預見本案之爆裂物會爆炸，於告訴 人打開爆裂物後，該堅硬物體之鋼釘一旦朝上噴射，且打開 爆裂物時係屬貼身打開，乃極近距離爆開，極可能射入告訴 人之眼、臉、頸、頭部等重要器官，有可能致告訴人於死， 卻仍容任該事實之發生，雖被告未將茶葉罐封死，但爆炸物 之威力驚人，有無封死，係涉及爆炸後損害之範圍大小與波 及之人數多寡，並不因此影響致人於死之可能，雖告訴人打 開後所受之傷僅在顏面、雙手燒傷，然此僅係被告之犯行未 達既遂，並非即係為傷害犯意，則被告及辯護人辯稱：被告 僅係基於傷害犯意云云，並不足採。又起訴書雖認被告具有 殺人之直接故意，惟被告自承並未試做過爆炸物，尚難遽予 認定被告行為時主觀上已明知爆炸物會致人於死，而有直接 故意，是依諸罪疑有利於被告之原則，僅認定被告具殺人之 不確定故意。⑵辯護人另辯稱：被告於著手實行時之犯意已 然降低，而僅存傷害故意，應僅論以普通傷害罪責云云。惟 被告於偵查時供承：「（製作炸彈火藥的鐵罐如何取得？） 是我先前泡完之茶葉罐。」、「（你都不怕你這個炸彈把人 給炸死？）我沒想這麼多。」等語，已如上述，顯然被告原 先即以用過之茶葉罐為材料，製作爆裂物，並未慮及有無封 死茶葉罐之事，反而被告決意報復後，除上網搜尋製作爆裂 物之方法外，更分地買材料，製作完成後，旋即特地持至告 訴人住處之停車處，以使告訴人能如實的收到該爆裂物，依 此歷程以觀，可見其報復心之強烈，並無任何變更犯意或己 意中止之情。是辯護人辯稱：被告於著手實行時之犯意已然 降低，而僅存傷害故意，應僅論以普通傷害罪責云云，並不 足採信。 (三)被告所製造之物為刑法上之爆裂物 1、按刑法上所謂爆裂物，係指其物有爆發性，且有破壞力，可 於瞬間將人及物殺傷或毀損者而言（最高法22年上字第4131 號判例意旨參照）。又槍砲彈藥刀械管制條例第4條第1項第 2款，雖就該條例所稱之彈藥，規定為係指同條、項第1款各 式槍砲所使用之砲彈、子彈及其他具有殺傷力或破壞性之各 類炸彈、爆裂物。但就如何可認為具有殺傷力或破壞性爆裂 物，則無定義性之規定，自當由實務加以補充。一般而言， 殺傷力係針對人體而著眼，其認定係「指在最具威力的適當 距離，以槍砲彈丸可穿入人體皮肉層」，據日本科學警察研 究所研究結果，每平方公分動能達20焦耳以上之彈丸，即可 穿入人體皮肉層，向為我國司法實務參採；此動能基準，於 槍砲彈丸之場合，固可經儀器測定，然於爆裂物之情形，無 法依儀器測定其動能標準，當就其爆炸傷害效應而為認定， 倘依其爆震波之超壓、人體位移加速減速傷害、高熱或爆破 碎片等情況，足以對人體或其皮肉層造成傷害，即該當殺傷 力；至於破壞性，乃針對物件而著眼，凡能對於物件予以破 壞、毀損者，即具有破壞性，不以喪失全部作用為必要，造 成瑕疵仍屬之；而爆裂物，則指其物具有爆發性，且有破壞 力，可於瞬間將人殺傷或物毀損者（最高法院101年度臺上 字第1689號判決要旨參照）。 2、本件被告所製造之爆裂物於爆炸後，經內政部警政署刑事警 察局重建研判為：（一）以紙盒為外包裝，內有金屬材質茶 葉罐，罐外固定有6V電池盒（內裝3號乾電池4顆）為電源， 再以電線連接至一只微動（鬆、壓）開關裝置，且該微動開 關黏貼於紙盒內上部之盒蓋下方。（二）當打開紙盒蓋即觸 動鬆發開關啟動迴路，引發茶葉罐內2枚並聯鎢絲燈泡製成 之代用雷管，利用電流通過鎢絲燈泡發熱，而點燃茶葉罐內 火藥引起爆炸，研判本案送驗證物原為鬆發裝置之爆裂物， 有內政部警政署刑事警察局102年12月18日第0000000000號 鑑驗通知書（見原審卷第43頁）及苗栗縣警察局102年12月 24日苗警鑑字第0000000000號函（見6635號偵卷第16頁）在 卷可憑，且經原審函內政部警政署詢問本案爆裂物是否為槍 砲彈藥刀械管制條例所規範之爆裂物，經內政部於103年5月 6日以內授警字第0000000000號函覆：本案參據本部警政署 刑事警察局102年12月18日第0000000000號鑑驗通知書鑑驗 結果二、重建研判，審認係屬「槍砲彈藥刀械管制條例」第 4條第1項第2款之爆裂物（見原審卷第45頁）。而本案被告 所製造之爆裂物爆炸後，已造成告訴人受有顏面、雙手燒傷 等傷害有告訴人受傷之相片及衛生福利部豐原醫院診斷證明 書1份在卷可佐。是以，本案之爆裂物確具有爆發性，並可 瞬間致告訴人成傷，依上開說明該當殺傷力無疑。 3、綜上，被告所製造之爆裂物，確該當於槍砲彈藥刀械管制條 例所規範之「爆裂物」要件。 (四)辯護人雖另以上詞請求本院就本案聲請大法官會議釋憲後， 再行審理云云。惟查，槍砲彈藥刀械管制條例第7條第3項， 於公民與政治權利國際公約及經濟社會文化權利國際公約施 行法（下稱「兩公約施行法」）在國內生效後之100年11月 23日修正檢討槍砲彈藥刀械管制條例第7條第1、3項時，僅 修正該條例第7條第1項，而同條例第7條第3項則未修正，其 於於本條例第3項之立法理由，稱「槍砲彈藥殺傷力甚大， 如以之供犯罪使用，極易對他人生命身體之安全造成危害， 導致傷亡，爰第3項意圖供自己或他人犯罪之用，而犯本條 第1項及第2項之罪者，仍維持死刑規定(或無期徒刑)。」顯 見槍砲彈藥刀械管制條例第7條第1、3項於因應兩公約而檢 討修法時，未予修正乃因本條項影響甚大，不宜輕易修訂； 再者，被告具有製造爆裂物之能力，其係基於殺害告訴人之 目的而製造爆裂物，於製造完成後指名告訴人收受，告訴人 要必然貼身打開該爆裂物，極易對告訴人生命身體之安全造 成危害，導致傷亡，此等情況均屬被告可得而知之事，然被 告猶執意為之，是本院於爰依刑法第59條規定減輕其刑後（ 詳後述），即無罪責與處罰不相對應及違反罪刑相當性原則 ，更無侵害本院針對個案斟酌量刑職權行使之情況。是辯護 人請求本院就本案聲請大法官會議釋憲後，再行審理云云， 並無必要，併此敘明。 (五)至於起訴書所載關於被告購買製造爆裂物材料時間為：「中 午12時20分起至同日下午5時45分間」，惟依被告於今華電 子公司櫃檯結帳之監視畫面顯示時間為102年12月15日上午 11時34分許（見他字卷第25頁），今華電子公司開立發票之 時間為102年12月15日上午11時35分許（見他字卷第24頁） ，是被告應自102年12月15日上午11時34分即開始購買本案 製造爆裂物之材料，而非遲至同日中午12時20分起才開始， 且由被告居所之監視錄影翻拍相片觀之，被告於同日下午2 時22分拿著購得之物品由地下室搭電梯返回居所（見6635號 偵卷第38頁），迄至同日下午5時47分才提著本案之爆裂物 搭電梯下樓（見6635號偵卷第39頁），是本案被告購買製造 爆裂物材料時間應更正為「102年12月15日上午11時34分起 至下午2時22分許止」，附此敘明。 (六)綜上所述，本件事證明確，被告犯行洵堪認定，應予依法論 科。 三、本案成立之罪名及罪數 核被告所為，係犯刑法第271條第2項、第1項之殺人未遂罪 及槍砲彈藥刀械管制條例第7條第3項之意圖供自己犯罪製造 爆裂物罪。被告製造後非法持有爆裂物之低度行為，為其高 度之製造行為所吸收，不另論罪。被告係以一行為觸犯上開 二罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條之規定，從一重之 槍砲彈藥刀械管制條例之意圖供自己犯罪製造爆裂物罪處斷 。 四、刑之加重減輕 按刑之量定，為求個案裁判之妥當性，法律固賦予法院裁量 權，但此項裁量權之行使，除應依刑法第57條規定，審酌行 為人及其行為等一切情狀，為整體之評價，並應顧及比例原 則與平等原則，使罪刑均衡，輕重得宜，以契合社會之法律 感情。又刑法第59條規定犯罪之情狀可憫恕者，得酌量減輕 其刑，其所謂「犯罪之情狀」，與同法第57條規定科刑時應 審酌之一切情狀，並非有截然不同之領域，於裁判上酌減其 刑時，應就犯罪一切情狀（包括第57條所列舉之10款事項） ，予以全盤考量，審酌其犯罪有無可憫恕之事由（即有無特 殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，以及宣告法 定低度刑，是否猶嫌過重等等），以為判斷（最高法院95年 度臺上字第6157號判決要旨參照）。被告製造上開爆裂物之 火藥，係屬煙火類火藥（見517號偵卷第69至70頁），爆炸 威力顯較可瞬間毀壞建築物，高危險性之炸彈等爆裂物為低 ，造成之危害，與一般具有強大威力之制式炸彈、砲彈相比 ，情節顯較輕微，且考量被告於警詢、偵訊及原審及本院審 理時，對於客觀事實均坦承犯行，且業與告訴人達成和解， 賠償告訴人之損害，告訴人亦表示願意原諒被告，及斟酌告 訴人所受之傷害，因槍砲彈藥刀械管制條例第7條第3項之法 定刑，其最輕本刑為無期徒刑，就被告之犯罪情節觀之，實 屬情輕法重，難謂符合罪刑相當性及比例原則，在客觀上足 以令人感覺過苛而予以同情，其犯罪之情狀尚堪憫恕，爰依 刑法第59條之規定減輕其刑。 五、上訴駁回之理由 原審審理結果認為被告犯上開之罪，事證明確，予以論罪科 刑，適用刑事訴訟法第299條第1項前段，槍砲彈藥刀械管制 條例第7條第3項，刑法第11條前段、第271條第2項、第1項 、第55條、第59條、第42條第3項、第38條第1項第2款等規 定；審酌被告僅因與告訴人就投資型保單解約等問題而有衝 突，竟以製造爆裂物之方式，以發洩其不滿，若告訴人因此 發生致死之結果也容任其發生，嚴重危害社會治安及告訴人 生命安全，其行為固屬不當，應予非難，然考量被告於警詢 、偵訊及法院審理時，均對客觀事實坦承犯行，態度尚稱良 好，節省司法資源，且業與告訴人達成和解，賠償告訴人之 損害，告訴人亦表示願意原諒被告，有和解書及原審法院電 話紀錄表各1份在卷為憑，且前無任何刑事犯罪科刑紀錄， 素行良好，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可稽 ，斟酌被告係基於殺人之不確定故意及告訴人所受傷害之程 度，並被告自述智識程度為高中畢業，從事保險業務員工作 ，月薪為新臺幣4萬至7萬元之經濟狀況及離婚育有2女與女 友同居之生活狀況等一切情狀，量處有期徒刑15年，併科罰 金新台幣10萬元，並就併科罰金部分諭知易服勞役之折算標 準，以示懲儆；並說明：按刑法第38條第1項第2款所定得沒 收之供犯罪所用或供犯罪預備之物，必於犯罪有直接關係者 ，始屬相當（最高法院51年臺非字第13號判例要旨參照）。 扣案如附表一編號7所示之物，為本案爆裂物爆炸後所餘， 已非屬違禁物，與扣案如附表一編號1至6所示之物，同係被 告所有，且係供其於本案使用於製造或包裹爆裂物之工具， 為供犯罪所用之物，業據其於原審審理時供承在卷，爰依刑 法第38條第1項第2款諭知沒收。另扣案如附表二所示之物， 雖為被告所有，然或與本案犯行無關，或難認與犯罪有直接 關係，爰不宣告沒收。經核原審認事用法並無不合，量刑亦 屬妥適。被告以上詞上訴，已據本院詳述如上，並無理由， 應予駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。 本案經檢察官李慶義到庭執行職務。 中 華 民 國 103 年 9 月 3 日 刑事第十二庭 審判長法 官 康 應 龍 法 官 張 靜 琪 法 官 吳 進 發 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未 敘述上訴之理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書 （均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 凃 瑞 芳 中 華 民 國 103 年 9 月 3 日