臺灣高等法院臺中分院刑事
裁定 107年度聲字第430號
聲 請 人 臺灣高等法院臺中分院檢察署檢察官
受 刑 人 蕭炳榮
上列
聲請人因受刑人
數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑及
易科罰金之折算標準（聲請案號：107年度執聲字第160號）
，本院裁定如下：
主 文
蕭炳榮所犯如附表所示各罪所處之刑，應執行
有期徒刑壹年拾月
，如易科罰金以新臺幣壹仟元折算壹日。
理 由
一、聲請意旨
略以：受刑人蕭炳榮因違反商業會計法等數罪，先
後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5款規定
，定其應執行之刑，及依刑法第41條第1項、第8項規定，
諭
知易科罰金之折算標準，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請
裁定等語。
二、
按行為後
法律有變更者，
適用行為時之法律。但行為後之法
律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2
條第1項固定有明文，惟此「
法律變更」與法律修正之概念
有別；所謂法律變更應係指因法律修正而「刑罰」有實質之
更異而言（如修正後新舊法法定本刑輕重變更或犯罪
構成要
件寬嚴不同），始有依上開規定為準據法而比較適用新法或
舊法之問題。如新舊法處罰之輕重仍然相同（例如僅形式上
修正法律用語或條次移列），並無有利或不利之情形，即無
適用上開規定為比較之餘地，自應依一般法律適用之原則，
適用現行、有效之裁判時法論處（最高法院95年度臺上字第
6159號判決要旨、95年度臺上字第5669號判決要旨及最高法
院97年4月22日97年度第2次刑事庭會議決議
參照）。本件受
刑人行為後，刑法第50條業於民國102年1月23日經總統以華
總一義字第10200012451號令公布修正，並於同年0月00日生
效施行；修正前刑法第50條規定為「裁判確定前犯數罪者，
併合處罰之。」修正後之刑法第50條修正為「裁判確定前犯
數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一
、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之
罪與
不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不
得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會
勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請
定應執行
刑者，依第五十一條規定定之。」查本件受刑人所犯各罪所
處之刑，均得易科罰金，無論修正前、後，均應合併處罰之
而屬一致，
揆諸前揭說明，應無適用刑法第2條第1項為比較
新舊法適用之必要，而直接適用裁判時之法律，合先敘明。
三、次按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰有二裁判
以上，
宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑
合併之刑期以下，定其應執行之刑期，但不得逾三十年，刑
法第50條第1項前段、第51條第5款、第53條分別定有明文。
又按犯
最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受六
月以下有期徒刑或
拘役之宣告者，得以新臺幣一千元、二千
元或三千元折算一日，易科罰金。但易科罰金，難收矯正之
效或難以維持法秩序者，不在此限；而於數罪併罰之數罪均
得易科罰金或易服社會勞動，其應執行之刑逾六月者，亦適
用之，刑法第41條第1項、第8項亦定有明文。再按法律上屬
於自由裁量之事項，有其外部性界限及
內部性界限，並非概
無拘束。依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當
之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之
目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限。法院為裁
判時，二者均不得有所逾越（最高法院80年臺非字第473號
判例意旨
可資參照）。是以數罪併罰，有2裁判以上，定其
應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭
外部性界限及內部性界限之拘束。再按裁判確定前犯數罪而
併合處罰之案件，有二以上之裁判，應依刑法第51 條第5款
至第7款定應執行之刑時，最後
事實審法院即應據該院檢察
官之聲請，以裁定定其應執行之刑，殊不能因數罪中之一部
分犯罪之刑業經執行完畢，而認檢察官之聲請為不合法，
予
以駁回（最高法院47年臺抗字第2號判例要旨參照）；惟已
執行部分當不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之
，此與定應執行之刑之裁定無涉（最高法院81年度臺抗字第
28號、93年度臺抗字第119號裁定要旨參照）。
四、受刑人蕭炳榮因違反商業會計法等30罪，經臺灣臺中地方法
院及本院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案；且
其中附表編號1至4之罪，曾經臺灣臺中地方法院104年度訴
字第84號判決定其應執行刑為有期徒刑7月(聲請書一覽表誤
載為有期徒刑6月）、附表編號5至9之罪，曾經本院106年度
上訴字第141、151號判決定其應執行刑為有期徒刑1年4月，
有各該
裁判書、臺灣高等法院被告
前案紀錄表各1份在卷
可
稽。茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當
，依上開內、外部界限定其應執行之刑，並依刑法第41條第
1項及第8項規定併
諭知如易科罰金之折算標準。至受刑人所
犯如附表編號1-4所示各罪所定應執行刑有期徒刑7月，雖業
於民國104年7月29日易科罰金執行完畢，此有臺灣高等法院
被告前案紀錄表及上開裁判書各1份在卷可查，惟揆諸
上揭
說明，此
乃檢察官於指揮執行時應予扣除已執行刑期之問題
，與得否再裁定定其應執行之刑無涉，
附此敘明。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款、
第41條第1項、第8項，裁定如主文。
中 華 民 國 107 年 3 月 27 日
刑事第十庭 審判長法 官 洪 曉 能
法 官 楊 真 明
法 官 簡 璽 容
以上
正本證明與
原本無異。
如不服本裁定，得於收受
送達後五日內向本院提出
抗告書狀（須
附
繕本）。
書記官 王 麗 珍
中 華 民 國 107 年 3 月 27 日
附表：受刑人蕭炳榮定應執行刑案件一覽表
┌────────┬─────────┬─────────┬─────────┐
│編 號│ 1 │ 2 │ 3 │
├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│罪 名│商業會計法第71條第│商業會計法第71條第│稅捐稽徵法第47條第│
│ │1款之罪 │1款之罪 │1款、第41條之罪 │
├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│宣 告 刑│有期徒刑2月，如易 │有期徒刑3月，如易 │有期徒刑3月，如易 │
│ │科罰金，以新臺幣1 │科罰金，以新臺幣1 │科罰金，以新臺幣1 │
│ │千元折算1日（2罪）│千元折算1日 │千元折算1日（2罪）│
├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│犯 罪 日 期│99年11月15日前 │100年5月15日前 │99年8月15日前 │
│ │100年1月15日前 │ │100年3月15日前 │
├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│
偵查（自訴）機關│臺中地檢103年度偵 │臺中地檢103年度偵 │臺中地檢103年度偵 │
│年 度 案 號│字第9751號 │字第9751號 │字第9751號 │
├─┬──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│最│法 院│臺中地院 │臺中地院 │臺中地院 │
│後├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│事│案 號│104年度訴字第84號 │104年度訴字第84號 │104年度訴字第84號 │
│實│ │ │ │ │
│審├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│ │判 決 日 期│104年6月9日 │104年6月9日 │104年6月9日 │
├─┼──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│確│法 院│臺中地院 │臺中地院 │臺中地院 │
│定├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│判│案 號│104年度訴字第84號 │104年度訴字第84號 │104年度訴字第84號 │
│決│ │ │ │ │
│ ├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│ │判決確定日期│104年7月6日 │104年7月6日 │104年7月6日 │
├─┴──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│是否得
易刑處分 │得易科罰金 │得易科罰金 │得易科罰金 │
│ │得易服社會勞動 │得易服社會勞動 │得易服社會勞動 │
├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│備 註 │臺中地檢104年度執 │臺中地檢104年度執 │臺中地檢104年度執 │
│ │字第10122號（編號 │字第10122號（編號2│字第10122號（編號 │
│ │1-4曾定應執行有期 │1-4曾定應執行有期 │1-4曾定應執行有期 │
│ │徒刑7月）（已執畢 │徒刑7月）（已執畢 │徒刑7月）（已執畢 │
│ │） │） │） │
└────────┴─────────┴─────────┴─────────┘
┌────────┬─────────┬─────────┬─────────┐
│編 號│ 4 │ 5 │ 6 │
├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│罪 名│稅捐稽徵法第41條之│商業會計法第71條第│商業會計法第71條第│
│ │罪 │1款之罪 │1款之罪 │
├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│宣 告 刑│有期徒刑2月，如易 │有期徒刑2月，如易 │有期徒刑3月，如易 │
│ │科罰金，以新臺幣1 │科罰金，以新臺幣1 │科罰金，以新臺幣1 │
│ │千元折算1日 │千元折算1日（18罪 │千元折算1日（3罪）│
│ │ │） │ │
├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│犯 罪 日 期│100年1月15日前 │100年1月15日前 │100年7月15日前 │
│ │ │100年3月15日前 │100年9月15日前 │
│ │ │100年7月15日前 │100年3月15日前 │
│ │ │100年11月15日前 │ │
│ │ │100年1月15日前 │ │
│ │ │101年1月15日前 │ │
│ │ │100年1月15日前 │ │
│ │ │100年3月15日前 │ │
│ │ │100年5月15日前 │ │
│ │ │100年5月15日前 │ │
│ │ │100年7月15日前 │ │
│ │ │101年1月15日前 │ │
│ │ │99年7月15日前 │ │
│ │ │100年7月15日前 │ │
│ │ │100年9月15日前 │ │
│ │ │99年9月15日前 │ │
│ │ │100年1月15日前 │ │
│ │ │100年9月15日前 │ │
├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│偵查（自訴）機關│臺中地檢103年度偵 │臺中地檢103年度偵 │臺中地檢103年度偵 │
│年 度 案 號│字第9751號 │字第7034號、104年 │字第7034號、104年 │
│ │ │度偵緝字第758號 │度偵緝字第758號 │
├─┬──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│最│法 院│臺中地院 │中高分院 │中高分院 │
│後├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│事│案 號│104年度訴字第84號 │106年度上訴字第141│106年度上訴字第141│
│實│ │ │、151號 │、151號 │
│審├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│ │判 決 日 期│104年6月9日 │106年12月19日 │106年12月19日 │
├─┼──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│確│法 院│臺中地院 │中高分院 │中高分院 │
│定├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│判│案 號│104年度訴字第84號 │106年度上訴字第141│106年度上訴字第141│
│決│ │ │、151號 │、151號 │
│ ├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│ │判決確定日期│104年7月6日 │107年1月8日 │107年1月8日 │
├─┴──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│是否得易刑處分 │得易科罰金 │得易科罰金 │得易科罰金 │
│ │得易服社會勞動 │得易服社會勞動 │得易服社會勞動 │
├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│備 註 │臺中地檢104年度執 │臺中地檢107年度執 │臺中地檢107年度執 │
│ │字第10122號（編號 │字第2512號（編號5 │字第2512號（編號5 │
│ │1-4曾定應執行有期 │-9曾定應執行有期徒│-9曾定應執行有期徒│
│ │徒刑7月）（已執畢 │刑1年4月） │刑1年4月） │
│ │） │ │ │
└────────┴─────────┴─────────┴─────────┘
┌────────┬─────────┬─────────┬─────────┐
│編 號│ 7 │ 8 │ 9 │
├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│罪 名│商業會計法第71條第│商業會計法第71條第│商業會計法第71條第│
│ │1款之罪 │1款之罪 │1款之罪 │
├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│宣 告 刑│有期徒刑4月，如易 │有期徒刑5月，如易 │有期徒刑6月，如易 │
│ │科罰金，以新臺幣1 │科罰金，以新臺幣1 │科罰金，以新臺幣1 │
│ │千元折算1日 │千元折算1日 │千元折算1日 │
├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│犯 罪 日 期│101年1月15日前 │101年3月15日前 │101年3月15日前 │
├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│偵查（自訴）機關│臺中地檢103年度偵 │臺中地檢103年度偵 │臺中地檢103年度偵 │
│年 度 案 號│字第7034號、104年 │字第7034號、104年 │字第7034號、104年 │
│ │度偵緝字第758號 │度偵緝字第758號 │度偵緝字第758號 │
├─┬──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│最│法 院│中高分院 │中高分院 │中高分院 │
│後├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│事│案 號│106年度上訴字第141│106年度上訴字第141│106年度上訴字第141│
│實│ │、151號 │、151號 │、151號 │
│審├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│ │判 決 日 期│106年12月19日 │106年12月19日 │106年12月19日 │
├─┼──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│確│法 院│中高分院 │中高分院 │中高分院 │
│定├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│判│案 號│106年度上訴字第141│106年度上訴字第141│106年度上訴字第141│
│決│ │、151號 │、151號 │、151號 │
│ ├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│ │判決確定日期│107年1月8日 │107年1月8日 │107年1月8日 │
├─┴──────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│是否得易刑處分 │得易科罰金 │得易科罰金 │得易科罰金 │
│ │得易服社會勞動 │得易服社會勞動 │得易服社會勞動 │
├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤
│備 註 │臺中地檢107年度執 │臺中地檢107年度執 │臺中地檢107年度執 │
│ │字第2512號（編號5 │字第2512號（編號5 │字第2512號（編號5 │
│ │-9曾定應執行有期徒│-9曾定應執行有期徒│-9曾定應執行有期徒│
│ │刑1年4月） │刑1年4月） │刑1年4月） │
│ │ │ │ │
└────────┴─────────┴─────────┴─────────┘