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臺灣高等法院臺中分院刑事判決　　 107年度金上訴字第1003號 上　訴　人　臺灣臺中地方檢察署檢察官 上　訴　人 即　被　告　古紹土 選任辯護人　林春榮律師 　　　　　　宋永祥律師 　　　　　　邱東泉律師 被　　　告　余有發 　　　　　　洪敬程 上二人共同 選任辯護人　黃清濱律師 上　訴　人 即　參與人　　祥博開發股份有限公司 上列上訴人等因被告等違反證券交易法等案件，不服臺灣臺中地 方法院103年度金重訴字第1636號中華民國107年1月18日第一審 判決（起訴案號：臺灣臺中地方檢察署103年度偵字第158、1538 4、23321號），提起上訴，本院判決如下： 主 文 原判決關於古紹土有罪（含參與人祥博開發股份有限公司沒收） 與定應執行刑部分，撤銷。 古紹土犯如附表五所示之罪，各處如附表五所示之刑。宣告刑不 得易科罰金部分，應執行有期徒刑貳年；得易科罰金部分，應執 行有期徒刑壹年參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 緩刑伍年，緩刑期間付保護管束，並應於緩刑期間向公庫支付新 臺幣貳佰萬元，及向執行檢察官指定之政府機關、政府機構、行 政法人、社區或其他符合公益目的之機構或團體提供貳佰小時之 義務勞務。 古紹土被訴如附表六編號二之㈡部分，無罪。 其餘關於古紹土被訴如附表六編號一、編號二之㈠、編號三、四 ；余有發及洪敬程被訴如附表六編號二之㈠所示部分，上訴駁回 。 犯罪事實 一、緣邦泰複合材料股份有限公司（址設臺中市○○區○○路0 段○○巷00○0號，下稱邦泰公司）於民國71年12月21日設 立登記，經營業務為運動器材射出零組件之設計及製造、工 程塑膠複合材料之開發，後來為擴展業務而於90年8月增資 構建液晶顯示器面板背光模組（下稱背光模組）等業務，並 於91年3月26日經財團法人中華民國櫃檯買賣中心（下稱櫃 臺買賣中心）核准得於證券經紀商或證券自營商在營業處所 受託或自行買賣股票之上櫃公司，而紀敏滄自93年6月28日 起至97年10月22日止，擔任邦泰公司董事長（嗣莊○○離職 後兼任總經理）；莊○○自93年7月1日起至96年7月1日止， 擔任邦泰公司總經理；許○○自97年10月23日起至102年6月 3日止，接任紀敏滄擔任邦泰公司董事長兼任總經理；莊○ ○自95年間起，擔任邦泰公司財務部協理，97年間升任財務 副總經理，嗣於101年7月1日退休；朱○○自93年間起，擔 任邦泰公司會計主管，嗣後接任莊○○擔任財務部協理。紀 敏滄、莊○○、莊○○、朱○○雖均知悉邦泰公司依證券交 易法第20條第2項之規定申報或公告之財務報告，其內容不 得有虛偽或隱匿之情事，且依證券發行人財務報告編製準則 第15條之規定，為他人背書保證、大陸投資公司名稱等資料 、與大陸被投資公司直接或間接經由第三地區所發生之重大 交易事項等，均應於財報中加以註釋，然邦泰公司於95年間 應主要客戶友達光電股份有限公司（下稱友達公司）之要求 ，而規劃在大陸江蘇省蘇州市高新區成立蘇州尚邦光電有限 公司（下稱尚邦光電公司）以供應友達公司背光模組，惟依 經濟部發布「在大陸地區從事投資或技術合作審查原則」、 「在大陸地區從事投資或技術合作許可辦法」所定之對大陸 投資累計金額之投資金額或比例上限，邦泰公司彼時所餘對 大陸地區之許可投資額度顯然不足，因而紀敏滄遂決定不依 規定向經濟部投資審議委員會（下稱投審會）申報，而逕行 以邦泰公司轉投資成立之MASTERCORP INTERNATION ALLIMIT ED（下稱MASTERCORP）名義，於95年8月11日全額轉投資美 金450萬7980元設立尚邦光電公司，嗣並以MASTER CORP之名 義，先後以附表一所示之條件向附表一所示之出借人借款， 借得之款項原先以未用罄之上開貸款餘額按月清償，惟自96 年7月間起，則另透過邦泰公司海外子公司CHAMP LINKTRADI NG CO.LTD（下稱CHAMP LINK）、BRIGHT SUN INTERNATIONA L CO.LTD（下稱BRIGHT SUN）將款項匯入MASTERCORP帳戶以 清償附表一之借款，嗣再由邦泰公司以借款清償、轉呆帳方 式等沖銷上開應收帳款，而紀敏滄、莊○○、莊○○、朱○ ○渠等為避免上情事遭揭露，竟基於使邦泰公司依證券交易 法規定申報及公告之財務報告發生虛偽記載情事之犯意聯絡 ，接續於附表二編號1至9（莊○○部分為附表二編號1至3） 所示之財務報告內隱匿邦泰公司在大陸地區投資尚邦光電公 司、邦泰公司為附表一所示之借貸保證等重要訊息，而虛偽 記載邦泰公司資產、負債內容，致安永會計師事務所（原致 遠會計師事務所）之不知情會計師，依據邦泰公司自結報表 及業務文件等完成附表二編號1至9之財報簽證，由發行人邦 泰公司申報公告之如附表二編號1至9所示之財務報告及財務 業務文件有虛偽隱匿情事，嚴重損及證券投資人投資訊息之 正確性及主管機關管理邦泰公司財務之正確性。俟於97年間 發生金融風暴，友達公司自97年10月起大量轉單，邦泰公司 經評估後大量裁撤轉投資之光電事業，尚邦光電公司因而於 98年8月歇業，經處分相關資產並償還負債後，匯回美金150 萬元予邦泰公司，致產生投資損失約美金300餘萬元（下稱 帳務短差），然許○○於97年10月23日接任邦泰公司董事長 後，莊○○、朱○○仍承前使邦泰公司證券交易法規定申報 及公告之財務報告發生虛偽記載情事之接續犯意聯絡，繼續 隱匿相關投資尚邦光電公司、邦泰公司為附表一所示之借貸 保證等重要訊息而編制附表二編號10至12所示之財務報告， 並由不知情之董事長許○○於財務報告上簽章，致安永會計 師事務所（原致遠會計師事務所）之不知情會計師，依據邦 泰公司自結報表及業務文件等完成附表二編號10至12之財報 簽證，由發行人邦泰公司申報公告之如附表二編號10至12所 示之財務報告及財務業務文件有虛偽隱匿情事，嚴重損及證 券投資人投資訊息之正確性及主管機關管理邦泰公司財務之 正確性；惟朱○○於98年8月間因邦泰公司調度資金之財務 狀況，難以繼續隱匿前揭情事而編製財務報告，遂如實向許 ○○報告前揭投資尚邦光電公司、邦泰公司為附表一所示之 借貸保證及隱匿編制財務報告等情事，然許○○得知前情後 ，因恐邦泰公司投資設立尚邦光電公司、投資損失遭發現後 將導致邦泰公司遭受終止上櫃交易之處分，遂與莊○○、朱 ○○基於使邦泰公司依證券交易法規定申報及公告之財務報 告發生虛偽記載情事之犯意聯絡，先設法修飾帳務，經由 LOFTY ASPIRATION TRADING LTD（下稱LOFTY）帳戶，將帳 務短差之金額匯至邦泰公司之板信商銀臺中分行帳號000000 00000000號、第一銀行豐原分行帳號00000000000號、玉山 銀行帳號0000000000000號、大眾銀行帳號000000000000號 、彰化銀行潭子分行帳號00000000000000號等帳戶，虛偽列 入邦泰公司之資產項內，致安永會計師事務所（原致遠會計 師事務所）之不知情會計師，依據邦泰公司自結報表及業務 文件等完成附表二編號13至24之財報簽證，由發行人邦泰公 司申報公告之如附表二編號13至24所示之財務報告及財務業 務文件有虛偽隱匿情事，嚴重損及證券投資人投資訊息之正 確性及主管機關管理邦泰公司財務之正確性（紀敏滄、許○ ○、莊○○、莊○○、朱○○所犯違反證券交易法部分，業 經本院105年度金上訴字第1403號判決判處罪刑確定）。 二、古紹土為登財投資有限公司（下稱登財公司）、仲祥投資有 限公司（下稱仲祥公司）之實際負責人，其於97年間趁邦泰 公司逢金融風暴及面臨友達公司抽單致使營運產生鉅額虧損 之際，透過登財公司、仲祥公司購買邦泰公司股票，成為主 要股東，而古紹土僅有私立高中肄業之學歷，亦未擔任過財 政部賦稅署副署長，甚且不諳英文，而其擔任會長之財團法 人工業技術研究院奈米中心檢測製程實驗室聯誼會（下稱工 研院奈米聯誼會）純為聯誼性質，古紹土實際上亦無任何奈 米專業知識技能，然其向彼時擔任邦泰公司董事長之許○○ 誆稱：其係德國慕尼黑國際金融貨幣學博士，曾任財政部賦 稅署副署長等14職等高階文官要職，並具有奈米專業知識技 能云云，致許○○誤以為真，乃於98年7月間，由邦泰公司 收購古紹土擔任實際負責人之慶祥光波股份有限公司（下稱 慶祥光波公司）60%股權，希冀引進奈米技術，並自同年7月 間起，受僱擔任董事長許○○之特別助理，嗣古紹土為規避 證券管理機關對於上市櫃公司「董事」、「經理人」之相關 監理規定及民刑事責任，乃向許○○要求由邦泰公司以執行 長之名義聘任之，惟實際執行總經理之職權，經邦泰公司第 9屆第16次臨時董事會於98年10月13日決議通過，乃聘任古 紹土擔任邦泰公司執行長，斯時名義上雖由董事長許○○兼 任總經理，惟實際上係由古紹土執行總經理職權，負責綜理 邦泰公司營運、營業、生產、研發、財務、銷售等所有主要 業務決策及執行，而古紹土於98年10月13日擔任邦泰公司執 行長後，因而知悉邦泰公司於95年間為供應主要客戶友達公 司背光模組，未經法定程序擅自於大陸江蘇省蘇州市高新區 成立尚邦光電公司，且因投資尚邦光電公司發生鉅額虧損， 導致邦泰公司長期有帳務短差之情事，乃以此把柄要脅許○ ○、朱○○等邦泰公司管理階層對其所作所為，不得過問， 許○○等擔心尚邦光電公司投資案曝光，將危及邦泰公司股 價及上櫃之資格，對古紹土所為及相關文件，均僅為形式核 閱，古紹土則利用此等機會，先後為下列行為： ㈠、邦泰公司向光波屋股份有限公司（下稱光波屋公司）、唐瑪 司股份有限公司（下稱唐瑪司公司）異常採購茶葉及邦泰公 司轉投資祥博開發股份有限公司（下稱祥博公司）部分： 古紹土為光波屋公司（登記負責人係古紹土之妻蔡○○）之 實際負責人，光波屋公司之主要業務係銷售茶葉；另古紹土 於99年5、6月間，指示邦泰公司業務總經理余有發、企劃處 協理洪敬程、副理周○○（兼任古紹土秘書）及其他邦泰公 司管理階層出資籌組唐瑪司公司（登記負責人為古紹土，嗣 於99年6月間更名為祥博公司，並於101年7月間變更登記負 責人為古紹土之子古金奎），由其擔任實際負責人，主要業 務亦係銷售茶葉商品。 ⒈古紹土擔任邦泰公司執行長，本應盡善良管理人注意義務及 忠實義務，為邦泰公司及股東謀取最大利益，不得藉由形式 上合法，實質上不法或不正當之手段，使邦泰公司為不利益 且不合營業常規之交易，損害公司利益，詎古紹土為求順利 銷售光波屋公司、唐瑪司公司（按：即祥博公司）之茶葉產 品以獲利，且去化光波屋公司、唐瑪司公司（即祥博公司） 之茶葉庫存，其明知邦泰公司為交易前，本應詳盡市場調查 ，對於公司自身之需求充分瞭解及調查後，方能進行產品之 採購，竟於98年10月間先主導邦泰公司成立營業三處部門， 負責採購、銷售與邦泰公司本業完全無涉之茶葉商品，且不 顧邦泰公司茶葉業已庫存嚴重，要求邦泰公司持續性地按月 向光波屋公司、唐瑪司公司（即祥博公司）採購非屬邦泰公 司本業之茶葉商品，而余有發、洪敬程為求保住工作，竟與 古紹土基於共同基於違反證券交易法第171條第1項第2款之 使公司為不利益之交易，且不合營業常規之犯意聯絡，由洪 敬程依古紹土之要求交待邦泰公司不知情之採購人員填具請 購單，送由余有發覆核後，再由古紹土核准採購，以去化光 波屋公司、唐瑪司公司（即祥博公司）之茶葉商品庫存，而 使邦泰公司進行不利益之交易，且不合營業常規，自98年10 月起至101年9月30日止，邦泰公司共計向光波屋公司、祥博 公司購買茶葉商品新臺幣（下同）931萬9000元（分別為318 萬4901元、613萬4099元），其中僅283萬8000元供作銷售， 存貨餘額計372萬5000元，其餘276萬9000元則轉消耗用品（ 帳列交際費）。而283萬8000元銷售部分，其中竟高達7成以 上係轉售予邦泰公司之子公司慶祥光波公司、寧波慶祥股份 有限公司（下稱寧波慶祥公司）及長明複合材料公司等，實 際由邦泰公司銷售至外部之收入僅82萬3000元，致邦泰公司 受有重大損害。 ⒉古紹土身為邦泰公司執行長，本應盡善良管理人注意義務及 忠實義務，為邦泰公司及股東謀取最大利益，且其為邦泰公 司進行投資業務時，應遵循邦泰公司依據「公開發行公司取 得或處分資產處理準則」第6條規定所訂定之「取得或處分 資產處理程序」第8條第1項第2款第2目規定，審慎評估投資 標的，確保邦泰公司之利益，不得圖謀自己或第三人不法之 利益，或損害邦泰公司及全體股東之利益，而為違背其任務 之行為。然古紹土雖明知祥博公司係以銷售茶葉商品為主業 ，且因銷路不佳，因而幾乎將茶葉悉數銷往邦泰公司，竟以 邦泰公司須多角化經營為由，先交代不知情之洪敬成撰寫投 資祥博公司400萬元之提案簽呈（含1紙評估報告）後，交予 業務總經理余有發提案呈報，而余有發為求保住工作，竟與 古紹土基於意圖為古紹土及祥博公司不法所有之犯意聯絡， 於未取得祥博公司之財務業務等相關資料情形下，於100年9 月27日由余有發擬具前揭簽呈交予古紹土用印後，主導邦泰 公司僅以1紙評估報告投資祥博公司400萬元，而不知情之董 事長許○○雖有所顧慮，然因擔心斷然拒絕古紹土所主導之 投資案，將導致尚邦光電公司違法投資之情事曝光，而危及 邦泰公司股價及上櫃之資格，遂同意批准該投資案，導致邦 泰公司於100年10月5日匯款400萬元至祥博公司於華南銀行 臺中港分行開立之000000000000號帳戶，讓祥博公司獲取 400萬元之資金溢注，而為違背任務之行為，致生損害於邦 泰公司及全體股東之財產利益。 ㈡、安排三角交易讓祥博公司居間牟取價差，並以邦泰公司資金 支付祥博公司之員工薪資部分： ⒈祥博公司居間牟取價差部分： 緣生產踢腳板之慶豐富實業股份有限公司（下稱慶豐富公司 ）於102年間因本業窗簾業務之訂單滿檔，無暇生產公司之 踢腳板訂單，該公司負責人許培祥遂詢問古紹土邦泰公司有 無意願生產販售，古紹土身為邦泰公司執行長，本應盡善良 管理人注意義務及忠實義務，為邦泰公司及股東謀取最大利 益，然其見有機可趁，竟意圖為自己及祥博公司不法之所有 ，先指示邦泰公司新創塑木廠協理吳○○向慶豐富公司租用 踢腳板之模具等生產工具，卻於慶豐富公司轉介客戶訂單給 邦泰公司之際，交代吳○○通知客戶先將訂單交予祥博公司 ，再由祥博公司出面向邦泰公司購買踢腳板，然因古紹土每 筆買賣合約均預留祥博公司固定賺取之利潤，致使邦泰公司 以不符合製造成本之虧損價格出售予祥博公司，再由祥博公 司墊高價格後出售予慶豐富公司、盟安企業股份有限公司（ 下稱盟安公司）、佑大勝室內裝修有限公司（下稱佑大勝公 司），讓祥博公司從中賺取價差，且從中獲利24萬8852元， 而為違背任務之行為，致生損害於邦泰公司及全體股東之財 產利益。 ⒉邦泰公司長期替祥博公司支付員工薪水部分： 李○○原係古紹土擔任實際負責人之慶祥光波公司、光波屋 公司、祥博公司之茶葉包裝員工，古紹土身為邦泰公司執行 長，本應盡善良管理人注意義務及忠實義務，為邦泰公司及 股東謀取最大利益，然其見有機可趁，竟意圖為自己及祥博 公司不法之所有，安排李○○自102年9月9日起掛名邦泰公 司員工，然實際上仍指示李○○為祥博公司進行挑選茶葉、 烤茶葉、包裝茶葉」之業務，而由邦泰公司支付李○○薪資 ，讓祥博公司獲得免予支付李○○薪資之不法利益，迄至 103年3月止，邦泰公司共支付李○○19萬7160元之薪資，而 為違背任務之行為，致生損害於邦泰公司及全體股東之財產 利益。 ㈢、申報不實交際費及虛報印刷設計費等部分： ⒈交際費部分： ①古紹土於明知其於附表三編號3、4、5、7所示發票日期向位 於臺中市○○區○○路○○○號之金和盛銀樓所購買如附表三 編號3、4、5、7所示之鑽飾，係其私人購入並贈送予女姓友 人劉○○之物品，竟意圖為自己不法之所有，於100年4月8 日將上開發票交予不知情之秘書葉○○，並指示葉○○以招 待附表三編號3、4、5、7所示人員為由，於同日（起訴書未 記載時間，公訴檢察官於原審審理時則誤認為係於100年3、 4月間某日）填具邦泰公司交際費申請單向邦泰公司報領交 際費，致使邦泰公司陷於錯誤，因而支付前揭款項予古紹土 。 ②古紹土於明知其於附表三編號1、2所示發票廣三崇光百貨公 司所購買如附表三編號1、2珠寶、配件，係其私人購入並贈 送予女姓友人劉○○之物品，竟意圖為自己不法之所有，於 100年5月23日將上開發票交予不知情之秘書葉○○，並指示 葉○○以招待附表三編號1、2所示人員為由，於同日（起訴 書誤載為100年4月28日）填具邦泰公司交際費申請單向邦泰 公司報領交際費，致使邦泰公司陷於錯誤，因而支付前揭款 項予古紹土。 ③古紹土於明知其於附表三編號6所示發票日期向位於臺中市 ○○區○○路○○○號之金和盛銀樓所購買如附表三編號6所示 之物品，係其私人購入之物，竟意圖為自己不法之所有，於 100年6月7日將上開發票交予不知情之秘書葉○○，並指示 葉○○以招待附表三編號6所示人員為由，於同日（起訴書 未記載時間，公訴檢察官於原審審理時則誤認為係於100年 3、4月間某日）填具邦泰公司交際費申請單向邦泰公司報領 交際費，致使邦泰公司陷於錯誤，因而支付前揭款項予古紹 土。 ⒉虛報印刷設計費部分： 古紹土明知邦泰公司並未與荃豐實業有限公司（下稱荃豐公 司）進行附表四之交易，竟要荃豐公司負責人賴○○（違反 商業會計法部分，另由檢察官為緩起訴處分確定）提供不實 統一發票以便向邦泰公司請款，賴○○為荃豐公司之名義兼 實際負責人，為商業會計法上之商業負責人，負有據實製作 商業會計憑證之義務，然為求繼續與邦泰公司做生意而加以 應允，並先後為下列行為： ①古紹土與賴○○基於填載不實會計憑證及詐欺取財之犯意聯 絡，由賴○○指示荃豐公司之不知情人員於100年10月間填 製如附表四編號1、2所示之不實統一發票，再將前揭統一發 票交予古紹土，由古紹土持之向邦泰公司請款，致使邦泰公 司陷於錯誤，於100年11月4日將50萬元匯款至荃豐公司之合 作金庫銀行西臺中分行帳戶，再由賴荃豐將前揭款項取出交 予古紹土挪做他用。 ②古紹土與賴○○基於填載不實會計憑證之犯意聯絡，由賴○ ○指示荃豐公司之不知情人員於102年3月間填製如附表四編 號3、4所示之不實統一發票，再將前揭統一發票交予古紹土 ，由古紹土持之向邦泰公司，作為古紹土領取邦泰公司102 年過年紅包之請款憑證。 三、案經金管會證期局函送及法務部調查局臺中市調查處（下稱 臺中市調查處）移送臺灣臺中地方檢察署檢察官偵查起訴。 理 由 甲、有罪部分： 壹、證據能力部分： 一、按被告以外之人於偵查中向檢察官所為陳述，除顯有不可信 之情況者外，得為證據，刑事訴訟法第159條之1第2項定有 明文。偵查中對被告以外之人（包括證人、鑑定人、告訴人 、被害人及共同被告等）所為之偵查筆錄，或被告以外之人 向檢察官所提之書面陳述，性質上均屬傳聞證據。惟現階段 刑事訴訟法規定檢察官代表國家偵查犯罪、實施公訴，依法 其有訊問被告、證人及鑑定人之權，證人、鑑定人且須具結 ，而實務運作時，檢察官偵查中向被告以外之人所取得之陳 述，原則上均能遵守法律規定，不致違法取供，其可信度極 高，職是，被告以外之人前於偵查中已具結而為證述，除反 對該項供述得具有證據能力之一方，已釋明「顯有不可信之 情況」之理由外，不宜以該證人未能於偵訊中接受他造之反 對詰問為由，即遽指該證人於偵查中之陳述不具證據能力。 本案下列證人賴○○、曾○○、蔡○○、吳○○、余○○、 劉○○、葉○○、林○○、李○○、張○○、林○○、劉○ ○、簡○○、侯○○、劉○○、許○○、莊○○、莊○○、 朱○○、周○○於偵訊中陳述時，業經檢察官諭令具結，其 證詞之憑信性已獲擔保，又無其他證據足認該陳述有何顯不 可信之情事，依前開說明，本院認上開證人於偵查中具結後 之證言自應均具有證據能力。 二、按刑事訴訟法第159條之4第2款規定「除顯有不可信之情況 外，從事業務之人於業務上或通常業務過程所須製作之紀錄 文書、證明文書（得為證據）」，蓋以從事業務之人在業務 上或通常業務過程所製作之紀錄文書、證明文書，因係於通 常業務過程不間斷、有規律而準確之記載，通常有會計人員 或記帳人員等校對其正確性，大部分紀錄係完成於業務終了 前後，無預見日後可能會被提供作為證據之偽造動機，其虛 偽之可能性小，何況如讓製作者以口頭方式於法庭上再重現 過去之事實或數據亦有困難，因此其亦具有一定程度之不可 代替性，除非該等紀錄文書或證明文書有顯然不可信之情況 ，否則有承認其為證據之必要（立法理由參照）。是以，從 事業務之人於業務上或通常業務過程中所須製作之紀錄文書 或證明文書，原則上均有證據能力，法院僅在被告主張並釋 明有「顯不可信之情況」時，始應就有無該例外情形，為調 查審認。查邦泰公司所出具之歷次函覆內容及其所檢附之相 關資料，諸如：就交際禮品之種類及費用、董事會議事錄記 載、董監事年終、紅包、交際費款項核銷程序等事項說明， 並提出交際費明細、沖帳明細、轉帳傳票、交際費申請單、 核銷單據、發票、簽收單、採購單、董事會議事錄等資料佐 證，而其中檢附之交際費明細、轉帳傳票、交際費申請單等 佐證資料，係於通常業務過程不間斷、有規律而準確之記載 ，且大部分紀錄係完成於業務終了前後，兼有備忘之性質， 其存在之目的，不外係為了公司業務管理與財務帳目之正確 性，於製作之過程中，理當力求精確無誤，否則即無製作之 必要，自無隨意胡亂填製之可能，已具有相當之可信狀況， 絕非是為日後之遭受追訴而作之罪證保存或掩飾，虛偽之可 能性極低；至於上開各函覆內容之說明係邦泰公司各單位人 員按相關資料予以記錄分析而得出之結論，且證人洪敬程亦 於本院審理時到庭結證稱：我沒有提供什麼意見，這些如果 是會計類的就是會計提供的明細，是我們會計單位去找資料 的，它們去找資料出來，找出來結果如何就是這樣的結論， 函覆是依照各單位所提供資料顯示的客觀事實來做記載，各 單位彙整出來之後，我再依據此客觀事實做陳述等語（見本 院卷四第137至139頁），足證邦泰公司各函覆內容，係邦泰 公司各單位依據現有資料而為之客觀事實記載，正確性極高 ，並無傳聞法則所欲排斥之常人認知、記憶、表達、真誠性 之疑慮，上開邦泰公司所出具之各函覆內容，應認具有證據 能力。而被告古紹土之選任辯護人雖主張此等資料無證據能 力，然未能釋明更遑論舉證有何「顯不可信之情況」，自無 可採。 三、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項定有明文； 又被告以外之人於審判外之陳述，雖不符合刑事訴訟法第15 9條之1至第159條之4之規定，但經當事人於審判程序同意作 為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認 為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯護人於法院調 查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言 詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法 第159條第1項及第159條之5分別定有明文。又按刑事訴訟法 第159條之5立法意旨，在於確認當事人對於傳聞證據有處分 權，得放棄反對詰問權，同意或擬制同意傳聞證據可作為證 據，屬於證據傳聞性之解除行為，如法院認為適當，不論該 傳聞證據是否具備刑事訴訟法第159條之1至第159條之4所定 情形，均容許作為證據，不以未具備刑事訴訟法第159條之1 至第159條之4所定情形為前提。此揆諸「若當事人於審判程 序表明同意該等傳聞證據可作為證據，基於證據資料愈豐富 ，愈有助於真實發見之理念，此時，法院自可承認該傳聞證 據之證據能力」立法意旨，係採擴大適用之立場。蓋不論是 否第159條之1至第159條之4所定情形，抑當事人之同意，均 係傳聞之例外，俱得為證據，僅因我國尚非採徹底之當事人 進行主義，故而附加「適當性」之限制而已，可知其適用並 不以「不符前四條之規定」為要件。惟如符合第159條之1第 1項規定之要件而已得為證據者，不宜贅依第159條之5之規 定認定有證據能力（最高法院104年度第3次刑事庭會議決議 參照）。查 ㈠、證人余有發、洪敬程、周○○、賴○○、許○○、莊○○、 朱○○、李○○、張○○、吳○○、林○○、劉○○、吳昀 昕於調查官詢問時之言詞陳述，均屬被告以外之人於審判外 之陳述，上訴人即被告（下稱被告）古紹土及其辯護人曾於 原審及本院準備程序時否認其證據能力，且查無刑事訴訟法 第159條之2、第159條之3之情事，是上開證人等於審判外之 陳述，無證據能力。 ㈡、除上開㈠外，本判決其餘所引用被告以外之人於審判外之言 詞或書面陳述之供述證據等，檢察官、上訴人即被告（下稱 被告）古紹土、被告余有發、洪敬程及辯護人等於本院審理 時均不爭執其證據能力，復未於言詞辯論終結前聲明異議， 而本院審酌上開陳述作成時之情況，並無為違法取證之瑕疵 ，揆諸上開規定，應認均有證據能力。 貳、訊據被告古紹土對於上開犯罪事實，除坦承有以邦泰公司資 金支付祥博公司員工李○○之薪資、以附表三編號1、2發票 申請交際費（見本院卷四第196、197頁）外，矢口否認有何 其餘違反證券交易法、商業會計法或背信等犯行，辯稱：我 擔任邦泰公司執行長負責三大產業的生產、研發、通路，執 行長只是幕僚單位，而且： 一、就邦泰公司向光波屋公司、唐瑪司公司採購茶葉及轉投資祥 博部分： ㈠、邦泰公司為進行多角化經營，特成立營業三處以販售茶葉， 而邦泰公司往年送禮均係致贈洋菸、洋酒，價格昂貴，亦無 法表彰我國傳統產物特色，而祥博公司茶葉禮盒包裝高貴喜 氣，所以被告古紹土才向董事長許○○建議改以茶葉禮盒致 贈員工及客戶，另關於邦泰公司茶葉產品庫存嚴重，是因為 邦泰公司庫存之茶葉商品多係陶瓷包裝，生產過程冗長，為 免有供不應求之情形，始陸續購買，並非使邦泰公司為不利 益之交易云云。 ㈡、邦泰公司投資祥博公司400萬元部分，亦係基於公司多角化 經營之考量，董事長許○○認為成立公司銷售過於繁瑣，經 多方評估後，決定以投資祥博公司為之，並經董事長許○○ 簽核，此非被告古紹土得以獨斷為之，況祥博公司尚有2000 餘萬之資產，尚難逕此投資為不利益之投資云云。 二、以三角交易讓祥博公司銷售踢腳板部分： ㈠、邦泰公司製作之踢腳板為祥博公司開發之商品，被告與慶豐 富公司董事長許培祥關係密切，慶豐富公司始將踢腳板客戶 轉介予祥博公司慶豐富公司、盟安公司、佑大勝公司均為祥 博公司之客戶，僅因祥博公司並非製造工廠無法直接生產踢 腳板，所以由祥博公司接單，委由邦泰公司以邦泰公司原料 生產製造，由邦泰公司出貨給祥博公司後，再出售予慶豐富 公司、盟安公司、佑大勝公司，如此可創造祥博公司及邦泰 公司均獲利之結果，並非不合營業常規之交易，不能僅因祥 博公司獲得248,8522元，即指邦泰公司受有此數額損害及被 告古紹土有背信之犯意云云。 三、申報不實交際費及虛報印刷設計費等部分 ㈠、被告古紹土雖以附表三編號1至7所示發票向邦泰公司申請款 項，但附表三編號1至2是為延攬劉○○至邦泰公司進行教有 訓練及欲延攬劉○○擔任邦泰公司董事，所購買之禮物，屬 公關用途，並非中飽私囊，虛報交際費，附表三編號3至7所 示發票，則係邦泰公司發放之100年度年終獎金，且經邦泰 公司同意以私人發票核銷，並無所謂詐欺犯行云云。 ㈡、被告古紹土雖以附表四編號1、2所示之發票申報交際費，但 此係因為100年11月13日至101年1月15日間在高雄科學工藝 博物館舉辦臺灣塑膠環保展及產品發表會，因預算和實際支 出相差過多，無法核銷，所以權商賴○○提供發票請領費用 ，所得款項確實用於該次發表會，並未侵吞入己；至於附表 四編號3、4部分應為賴○○記憶錯誤，被告古紹土對此並不 清楚，並未為此部分犯行云云。 參、經查： 一、本案首應審酌之爭點為：①被告古紹土擔任邦泰公司執行長 ，是否屬於證券交易法所稱之經理人；②被告古紹土是否以 邦泰公司未依法定程序投資尚邦光電光司導致發生鉅額虧損 乙事為把柄，要脅董事長許○○、朱○○等邦泰公司管理階 層不得過問其所為之行事。茲分述如下： ㈠、被告古紹土擔任邦泰公司執行長，屬於證券交易法第171條 所稱之經理人： ⒈按證券交易法第171條所稱「經理人」之範圍，該法並無明 文規定，須回歸適用公司法之規定，然金融監督管理委員證 券期貨局為因應業界要求明確界定經理人之反映，於92年3 月27日以台財證三字第0920001301號函釋修正經理人之適用 範圍為「證券交易法第22條之2、第25條、第28條之2、第15 7條及第157條之1規定之經理人，其適用範圍如下：①總經 理及相當等級者、②副總經理及相當等級者、③協理及相當 等級者、④財務部門主管、⑤會計部門主管、⑥其他有為公 司管理事務及簽名權利之人」，此為本院職務上所已知之事 項。而董事、監察人、經理人職司公司業務的決策、監督及 執行，最有機會獲取公司機密資訊及監管公司資產，利用其 職務遂行不合營業常規或不合理交易，或為違背其職務之行 為侵占公司資產，嚴重影響公司及投資人權益，且係立於受 任人的地位，本應忠實執行業務，自不能利用內線消息、違 背其職務圖謀私利或侵占公司資產；然公司法及證券交易法 均未明定董事、監察人及經理人之定義，實務上除可從任命 程序、公司登記等客觀事實做為認定基礎外，尚應從立法原 意作整體觀察，以有無參與公司決策、接觸公司機密消息、 或實際監管、調度公司資產實權等具體內容作為綜合判斷； 換言之，證券交易法關於「經理人」之範圍，不宜受限形式 經理人之概念，應採實質認定之標準。 ⒉經查：稽之邦泰公司97、98年間之組織架構，可知該公司董 事長下設有執行長、稽核室，再下分為ISO推動委員會、總 經理室、研發中心，再下分為工程塑膠事業處（設有業務部 、生產部、研發部）、器材事業處（設有生管中心、開發中 心）、光電事業處（設有資材部、生產部、營業部、品保部 、生管部、研發部）及人資部、總務部、資訊規劃室、財務 部，此有邦泰公司97年、98年年報所附之公司組織圖2份在 卷可佐（見原審卷三第109頁、第146頁），而邦泰公司前於 97年10月間除由董事會推選許○○擔任董事長及總經理之外 ，同時並委任何恆春擔任執行長，嗣何恆春則於98年4月份 因個人生涯規劃因素辭任執行長職位，此有邦泰公司98年年 報可參（見原審卷三第128頁），惟邦泰公司雖委以何恆春 「執行長」之職位，仍於97年10月間在公開資訊觀測站公開 邦泰公司董監事持股餘額明細資料時，一同羅列許○○、何 恆春為「總經理」，有公開資訊觀測站之97年10月董監事持 股餘額明細資料附卷足憑（見原審卷三第95頁），堪認邦泰 公司之執行長並非僅為總經理之顧問，而是實際位居與「總 經理」同等級之人。 ⒊再依證人許○○於原審審理時證稱：邦泰公司的執行長是在 董事長之下、總經理之上，從權限表上可以看得出來執行長 具有核決權限，日常事務也是執行長在處理，在我以董事長 兼總經理期間，根本沒有總經理，我們的組織圖上所設置的 總經理室，包括執行長也是總經理室，是一個公司的這些人 ，如營業副總也是總經理室一員，類似一個委員會的概念， 但是當時並沒有設置總經理這個職位，邦泰公司在97年10月 間曾聘請何恆春擔任執行長，何恆春在當執行長時，執行長 的權限與古紹土當執行長時的權限是一樣的，古紹土剛進公 司時是當顧問，我希望他在財務面當顧問，做幾個月之後他 一直覺得顧問太小了，事情業務都很熟，就透過各種方式， 讓我們的董事，包括我，覺得這個公司也很大，當時我們準 備把背光模組準備要砍掉的話，我們的營業額很快的時間會 跑到比較小的，大概在10幾億元、20億元的程度，我想說這 時候原來的董事都撤退，公司要經營的話，我想說古紹土說 他想要做多一點的事情，我說那你就當總經理，他就說他不 要掛名，他很不希望這個樣子，後來古紹土就說他要當執行 長，我們跟原來的董事討論，覺得這樣也行，總經理就是董 事長來兼，但在管理上面就是執行長在管理，執行長就算是 總經理，我在98年推薦古紹土擔任執行長是經過董事會無異 議通過的，我們董事會通過執行長人選的決議門檻是照公司 法的規定，也就是依公司法第29條經理人規定把古紹土推薦 到董事會通過普通決議等語（見原審卷三第54頁及反面、第 67至68頁反面），並有邦泰公司董事會決議附卷可參（見調 查局卷三第543頁）。被告古紹土既係邦泰公司董事會依公 司法第29條規定依照普通決議而任命為執行長，堪認定被告 古紹土確屬邦泰公司委任之「經理人」無訛。 ⒋另觀諸邦泰公司之職務及職位體系對照表草案（見原審卷四 第5頁），執行長（CEO）係列為一級管理師之「總經理」管 理職位，該草案更係經由被告古紹土親自簽核批准；而依據 邦泰公司下列管理辦法，更足徵被告古紹土擔任邦泰公司執 行長，係實際位居與「總經理」同等級並負責綜理邦泰公司 營運、營業、生產、財務、銷售等所有主要業務決策及執行 實權之人，茲略述如下： ①依據邦泰公司固定資產管理辦法第7條明訂「本辦法經總經 理核准後公佈實施，修改時亦同」，然該辦法於99年1月間 修正第4規定之際，被告古紹土係於條文修訂對照表依規定 呈送至總經理時，以自己名義親自批准實施（見原審卷四第 6至11頁），足徵被告古紹土之職稱雖為執行長，但實際上 踐行總經理之職權。 ②依據邦泰公司子公司長明複合材料有限公司99年6月10日提 呈之「申請准予提高最低工資標準」（見原審卷四第16頁） ，被告古紹土直接於「總經理欄」批准實施，且未再上呈董 事長。 ③邦泰公司駐外人員管理辦法第3點原規定「派駐人員之選派 …，應事先填寫駐外人員調派申請表及合約書，經總公司總 經理核准」，然該辦法於99年9月21日修正為「派駐人員之 選派…，應事先填寫駐外人員調派申請表，經總公司執行長 以上主管核准」，且該辦法並經被告古紹土親自批准實施。 ④邦泰公司員工葉斯營於99年10月間申請留職停薪，然該申請 表逐層用印後，係由被告古紹土於「總經理」欄位簽名批准 。 ⑤依據邦泰公司99年間施行之員工獎懲管理辦法第4.2.2點及 第4.4.4點規定規定，員工如有功績提報獎勵或員工應予免 職者，均應呈總經理核准（見原審卷四第25至26頁、第30頁 ），然邦泰公司員工周○○、吳○○於99年10月間依前揭規 定提報記小功獎勵之際，係由被告古紹土親自批准，有邦泰 公司獎懲命令及獎懲呈報表各1份可佐（見原審卷四第32至 33頁），足徵被告古紹土確是以執行長職稱而實行總經理權 限無訛。 ⑥依據邦泰公司98年1月1日之人事核決權限修改前後對照表， 該次修正將修正前「總經理」欄位更改為「CEO」，然「CEO 」就副總經理以下之任免調派、調升、考核及經理級以下人 員之退休均具有決行權限，且經比較修正前後之「CEO」、 「總經理」權限，修正前之「總經理」僅具有課長級以下人 員之任免調派、調升、考核、退休等權限，益徵自98年1月 之後，邦泰公司之「CEO」具有較「總經理」更大之人員核 決權限，要屬實際上執行總經理權限之人。 ⑦邦泰公司之採購管理辦法第4條明訂本辦法擬案單位由總務 部採購單位主辦，工務處採購單位協辦，並經總經理核准後 實施，修改時亦同」，然該辦法於100年7月間修正，係由被 告古紹土係以執行長名義批准實施（原審卷四第122至131頁 ），足徵被告古紹土之職稱雖為執行長，但實際上踐行總經 理之職權。況且，前揭修正後之採購管理辦法第3條第1.6點 更明確修訂為「請購單決行目前需送至執行長處簽核」，益 見被告古紹土並非僅為邦泰公司顧問，而係具有業務決策及 執行實權之人。 ⒌綜上，就本件而言，無論從係邦泰公司組織架構、任命為執 行長的程序，或執行長對邦泰公司之母公司、子公司之財務 與會計部門的掌握、對人事核決的權限調度公司資金等層面 ，均堪認被告古紹土屬於證券交易法第171條「經理人」之 範疇。從而，被告古紹土暨其辯護人辯稱被告古紹土擔任邦 泰公司執行長，只是屬於公司之幕僚，並非屬證券交易法第 171條之「經理人」云云，並無可採。 ㈡、被告古紹土確以邦泰公司未依法定程序投資尚邦光電光司導 致發生鉅額虧損乙事為把柄，要脅董事長許○○、朱○○等 邦泰公司管理階層不得過問其所為之行事： ⒈邦泰公司以前揭方式迂迴投資尚邦光電公司，且為避免上開 情事遭揭露，竟接續於附表二所示之財務報告內隱匿邦泰公 司在大陸地區投資尚邦光電公司、邦泰公司為附表一所示之 借貸保證等重要訊息，而虛偽記載邦泰公司資產、負債內容 ，致不知情會計師依據邦泰公司自結報表及業務文件等完成 附表二所示之財報簽證，由發行人邦泰公司申報公告之如附 表二所示之財務報告及財務業務文件有虛偽隱匿等情事，有 金管會證期局102年5月17日證期（發）字第1020018188號函 、櫃檯買賣中心101年11月27日證櫃監字第10102009542號函 文暨檢附之查核報告書、金管會證期局102年10月8日證期（ 發）字第1020040449號函、邦泰公司101年8月31日、101年 10月30日銀行存款明細、邦泰公司之板信銀行、彰化銀行、 第一商業銀行、大眾銀行、玉山銀行等銀行相關交易明細查 詢資料、定期放款契約資料、95年6月28日之授信確認書、 金融往來總約定書、連帶保證書、95年9月29日之授信確認 書、金融往來總約定書、連帶保證書、96年4月24日之授信 確認書、金融往來總約定書、連帶保證書、邦泰公司之說明 書暨檢附之95、96年大陸投資資訊、蘇州尚邦光電有限公司 之資產負債表、利潤表、電子郵件暨檢附之附件、邦泰公司 與與翰昱科技股份有限公司之合作備忘錄、尚邦光電公司與 翰昱科技股份有限公司之合作合約書、100年1月至101年10 月之邦泰公司往來銀行支出、存入明細彙整表、邦泰公司於 台新銀行臺中分行等銀行之帳號明細及交易明細查詢資料（ 以上資料見調查局卷三）、許○○致邦泰公司之承諾書、許 ○○101年10月31日之聲明書、邦泰公司財報簽章彙整表、 手寫資料、帳務資料、邦泰公司明細分類帳、交易憑證、對 話紀錄、轉帳明細、電子郵件內文、交易明細、帳務資料、 償還許○○借款明細表、邦泰公司之資料負債表、損益表、 邦泰公司合併財務報表暨會計師查核報告、財務報告、邦泰 公司董事會議資料、邦泰公司第8屆第14次董事會議議程、 建廠經費預估、投資效應分析、MASTERCORP資金進出明細彙 整表、MASTERCORP帳號00000000000號匯入匯款通知書、管 理費明細、中國商銀豐原分行電匯證實書、中租迪和公司通 知邦泰公司之還款書、邦泰公司資產負債表、邦泰公司97年 10月其他費用及製造費用明細表、簽呈等在卷可稽（以上見 調查局卷四），並有邦泰公司財務報告、邦泰公司為尚邦光 電公司作帳資料、邦泰公司與許○○間資金往來資料、邦泰 公司99年12月至100年2月間之資產負債表、損益表、邦泰公 司95年5月29日董事會會議資料等扣案可佐，而紀敏滄、許 ○○、莊○○、莊○○、朱○○所犯違反證券交易法第171 條第1項第1款之申報及公告不實罪部分，並經本院以105年 度金上訴字第1403號判決判處罪刑確定，有該判決書附卷可 參（見原審卷八第118至125頁）。 ⒉證人許○○於①偵查中證稱：如果我知道古紹土只有高中肄 業，且是參加繳費即可加入的奈米聯誼會，我就不會收購慶 祥光波股權，也不會找古紹土進入邦泰公司擔任我的特別助 理及執行長，而古紹土進入邦泰公司之後，知道尚邦光電投 資案，只要古紹土管理公司行為與我的看法不同時，古紹土 就會堅持要用他的方法，如果我不同意，古紹土就會跟我說 他會去舉發，他常常用這一招（見103年度偵字第15384號卷 二第196頁）；②原審審理時證稱：當時會請古紹土進公司 是希望他可以在財務面來幫我，幫這家公司，當時他自稱是 慕尼黑大學金融博士，他在財政部賦稅署當過副署長，在財 務面能夠來幫助這個公司，塑膠發展中心這些人也都是一直 叫古紹土博士，古紹土進公司之後剛開始是當顧問，在他當 執行長之後，他就知道邦泰公司有投資大陸的事業，當時面 板事業我們董事會經過多次討論後，他應該是有瞭解，但是 我們是透過董事會討論要把面板事業砍掉，而關於邦泰公司 向光波屋公司、祥博公司購買茶葉的種類、數量、費用我都 不清楚答，執行長底下就把他決掉了，財務部會根據程序， 最後會做轉帳傳票，我看在形式上OK的話，我會請財務部他 們去執行付款，我看到的是我們買的太多，我也一直跟財務 部講此事，每次談到此事的時候，都是出現大家非常難看的 場面，拍桌椅都有可能，但我如果不蓋傳票的話，這個風暴 就出來了，因為前任董事長去投資尚邦，之後是因為40%的 投資法令限制，結果我們已經超越40%，所以他用其他的方 式去投資，最後沒有做成功虧錢了，這件事情就造成我們公 司這幾年來一直有問題的癥結點，古紹土就一直講這件事情 說好，我就搞給你看，我去ODC開記者會說這個公司出問題 、亂投資或投資不依照程序，我想我基於保於大眾投資者的 ，我希望這個公司不要死掉，我必須要用方法來一步步把他 解決掉，所以我在大的前提之下，我認為我必須要小忍，我 想說公司已經在進行整頓整理，我們已經好不容易快活過來 ，我希望你今天買這個是小錢幾百萬元，你要怎樣，我認為 公司更大的利益，我們應該先照顧好，所以這就有機可乘（ 見原審卷三第52至71頁）；③本院審理時證述：邦泰公司沒 有設立專職的單位來銷售茶葉，因為當我們面板事業不做的 時候，我們就是二個單位，一個是器材，一個是複合材料， 後來我想說把公司來轉型到增加我們的業務，就是醫療器材 的產業，這個跟我們的核心是結合的，所以賣茶葉那個不可 能我們去成立，也不是在我手上去成立，因為我講的就是一 個器材，然後就是複材，再加上醫材這樣的一個產業。邦泰 公司投資祥博開發是因為在那樣的一個處境之下，公司的財 務都已經比較上軌道，我們一直想要拓展新的業務，剛剛講 的就成立我們的醫材事業以外，執行長一直在用這個方式來 說要做這個、要做那個，做怎麼樣、怎麼樣的事情，我想我 在陳述裡面都有提到，我想這個400萬元就算一方面把它變 成一個公司的很正式的投資，大家可以把報表拿出來看這樣 的概念，我想說400萬元對邦泰那個時候的經營應該還可以 忍受得住，再加上執行長那時候是有點威脅利誘也好，那已 經是在後段了，我想說好吧，既然是這樣，我們就來做做看 ，所以請這個提出報告，那時我不是很清楚祥博公司在做什 麼，但是他請一個劉什麼教授也到公司來講了好幾次課，然 後說要做這個所謂的潛力開發的訓練，我也覺得邦泰也需要 來轉型，所以是對公司也有幫助，在這種情況之下才勉強答 應等語（見本院卷四第12頁反面至19頁）。 ⒊再參以證人朱○○於原審審理時亦證稱：我在93年到104年4 月1日擔任邦泰公司會計工作，一開始進去是會計經理，101 年6月莊副總離開之後是財務部協理，財務部的最高主管是 執行長古紹土，我有看過董事會議紀錄，所以知道邦泰公司 之前投資尚邦光電的事情，而古紹土剛進來的時候我也聽過 他講這件事情，所以古紹土也知這件事情，董事長要在每季 報表把錢轉進來轉出去，在轉出去的時候就會聽到古紹土和 許○○在董事長室裡面大小聲，事後聽到就是在大小聲這些 事情等語（見原審卷三第77頁及反面），益見被告古紹土於 擔任邦泰公司執行長之初即知悉邦泰公司未依法定程序投資 尚邦光電光司導致發生鉅額虧損乙事，且一再此事要脅董事 長許○○讓步，而僅得任由其於邦泰公司內為所欲為。 二、關於犯罪事實二㈠之⒈所示邦泰公司向光波屋公司、唐瑪司 公司異常採購茶葉部分： ㈠、此部分之犯罪事實，業經被告余有發、洪敬程於原審審理時 坦承不諱，且於本院審理時亦未曾爭執否認。而邦泰公司自 98年10月起至101年9月30日止，共計向光波屋公司、祥博公 司購買茶葉商品931萬9000元（光波屋公司部分318萬4901元 、祥博公司部分613萬4099元），其中購入之283萬8000元部 分供作銷售，且高達7成以上係轉售予邦泰公司之子公司慶 祥光波公司、寧波慶祥公司及長明複合材料公司，實際由邦 泰公司銷售至外部之收入僅82萬3000元；另存貨餘額為372 萬5000元，其餘276萬9000元則轉消耗用品（帳列交際費） 等節，有邦泰公司向光波屋公司購買茶葉之傳票明細、茶葉 料件儲位庫存統計表影本、邦泰公司向光波屋公司及祥博公 司採購茶葉之請購單、驗收單、發票、祥博公司出貨單、邦 泰公司98年至103年1月之茶葉產品料件出入庫彙整總表影本 、邦泰公司98年至101年9月之茶葉銷貨明細、邦泰公司向祥 博公司進銷貨之交易明細在卷可稽（見調查局卷四第841至 926頁），且經櫃臺買賣中心於101年10月22日至邦泰公司實 地查核明確，有櫃臺買賣中心101年11月27日證櫃監字第101 02009542號函暨檢附之查核報告附卷可稽（調查局卷三第 487至509頁），參以本院依被告古紹土及辯護人聲請函查邦 泰公司自95年8月起至98年9月間關於交際禮品之種類及費用 ：此期間邦泰公司有關茶葉禮盒之禮品交際費用金額僅7萬 4190元，有邦泰公司107年12月5日（邦）字第1071205001號 函檢附之交際費總表及明細表附卷可稽（見本院卷二第55、 59至76頁），堪認邦泰公司之交易量、庫存量確於98年10月 起有異常爆量情形。 ㈡、證人余有發於偵查時證稱：「（問：何時開始入股祥博公司 ？）我一開始是投資唐瑪司公司。」、「（問：古紹土是否 要求邦泰公司的人出資投資唐瑪司公司？）是。」、「（問 ：唐瑪司公司實際上何人在負責？）古紹土。但我太太魏美 惠是擔任名義負責人。」、「（問：唐瑪司公司何時改名為 祥博公司？）99年6月改名祥博。」、「（問：改名祥博之 後，是否有增資？）有。」、「（問：祥博公司何人在負責 ？）古紹土。」、「（問：祥博主要營收？）據我所知是茶 葉，他大部分營業額都是賣茶葉給邦泰來的。」、「（問： 唐瑪司主要營業？）也是茶葉，主要營業額也都是賣給邦泰 來的。」、「（問：邦泰何時開始跟唐瑪司買茶葉？）最早 是跟光波屋買茶葉，就是古紹土98年7月份進入邦泰公司2至 3個月後，就指示邦泰開始向光波屋買茶葉。唐瑪司成立之 後，古紹土就指示改向唐瑪司買茶葉。後來唐瑪司改名祥博 ，古紹土就又指示邦泰向祥博買茶葉。」、「（問：邦泰公 司與光波屋、唐瑪司、祥博買茶葉流程？）古紹土沒按照公 司正常採購程序在走，古紹土會用送禮或其他名義指示公司 部門去辦理請採購茶葉。採購單最終會由古紹土核決。古紹 土也要求公司所有採購資料都要最後由他核決。」、「（問 ：邦泰業務與賣茶葉有無關係？）在古紹土進入邦泰前與茶 葉完全不相關。」、「（問：古紹土進邦泰之後，為何就開 始賣茶葉？）古紹土在未進入邦泰前就是在賣茶葉，古紹土 進入邦泰後有成立一個部門業三事業部要賣茶葉，但營收很 少。」、「（問：既然邦泰公司買茶葉又賣不出去，為何還 一直在買？）是古紹土才有能力指示公司的人要一直買茶葉 。」、「（問：古紹土是否要幫助自己實際負責的光波屋、 唐瑪司、祥博公司出售茶葉？）是。」等語（見103年度他 字第15384號卷一第153至157頁反面）；復於原審審理時證 稱：我有投資祥博公司前身唐瑪司公司，當時是古紹土找我 投資，我和我老婆一共投資150萬元，唐瑪司公司成立的目 的是要賣茶葉，公司成立時的負責人是老婆魏美惠，因為古 紹土當時要我去找人來投資，投資好了以後，他說這樣作業 比較方便，所以請魏美惠掛人頭擔任董事長，包括登記營業 處所也是用我家，古紹土當時說他因為是公家機關退下來的 ，不方便用他的名義當董事長，要我用我的家人來當董事長 ，我會投資唐瑪司公司是因為當時是古紹土跟我們講，包括 立委楊瓊櫻、許○○董事長還有工研院的院長，還有一堆社 會賢達都會加入這個團隊，我是公司的高級主管，他希望我 去召集公司重要幹部，而且名單要經過他審核同意後，才能 夠用，另外實務的心理面就是過去這段期間，古紹土要的東 西無法執行，同事就會在工作場上受到很多不公平的壓迫， 譬如調動、攻擊、侮辱這些，在當時我們確實感受到如果不 參與活動的話，我們是有面臨到工作上的威脅，從最後的事 實來看，我們今天所留下來還在公司的幹部，都是過去曾經 參加唐瑪司公司的員工，所以這是在當初的機緣，提出這個 要求後，他要求我去找人投資，而且是要他信得過的，古紹 土當時就邦泰公司主要的幹部，他有開一份公司裡面人的名 單給我，叫我去跟這些人談，因為我在公司待比較久，跟這 些人比較有交情，另外因為預計達資本額是1200萬元左右， 因為公司員工並沒有那麼多，所以後來我又去找我的親戚跟 我的朋友加入，湊足金額，當初說好外部的社會賢達，最後 只有塑膠工業發展中心的蕭副總有加入，其他人完全沒有， 而唐瑪司公司成立是要賣茶葉，以我的理解，它所有的生意 來源就是邦泰公司，唐瑪司公司並沒有成立銷售部門來銷售 茶葉，大宗只有賣給邦泰公司，至於有無零星的賣給別人我 並不清楚，我在唐瑪司公司當過董事，當時找的董事就是以 在公司任職的人為主，唐瑪司公司它的收入就是賣茶葉給邦 泰公司，支出就是薪資、租金、包材的費用，資本的變動不 是很大，因為沒有很明顯的收入或是支出，所謂的租金是因 為公司登記在我家，作為公司設立地點的租金，一個月租金 3000元左右；至光波屋公司的負責人就我的理解是古紹土， 是他來公司之後才聽說的，光波屋公司的業務很複雜，從奈 米的產品、茶葉，之前還有開全臺灣的連鎖店，還有一些保 健用品，因為邦泰公司一直在跟古紹土的公司買茶葉，光波 屋公司後來是有改名字，在唐瑪司公司成立之前，邦泰公司 就有在買，我不確定當時買的對象是不是光波屋公司，邦泰 公司一開始買茶葉是買來送禮用，後來成立營業三處專責部 門銷售茶葉，營業三處一開始成立是要做奈米科技，後來只 要有別於那兩個產業，我們全部放到營業三處，包括貿易部 門、興創事業部或是茶葉，後來我們成立生技部門，在古紹 土擔任執行長之前，邦泰公司只有針對個別的客戶可能有送 茶葉，但全面性以茶葉做為禮物是從古紹土進來才有，邦泰 公司買進來的茶葉對有幾個嘗試要去販賣茶葉，最後銷售成 績都不是很好，但邦泰公司不曾決定要相距多久向唐瑪司公 司買茶葉，邦泰公司是製造業，是依訂單生產，所以我們大 概在有預告的訂單或是客戶有下訂單的時候，需求單位就是 業務部門會根據我們的庫存數量還有新的需求，針對這個差 異還有採購期、採購方式，擬定請購單，請購單就是由需求 單位寫出來，依公司的核准權限通過後，就交到採購單位， 採購單位依照請購單的內容填具採購單，在非例行性的採購 ，業務部分需要聯繫公司法務單位，例行性的採購則沒有聯 繫法務單位，就是使用單位經過核准同意後，邦泰公司向祥 博公司或唐瑪司公司購買茶葉並不屬於例行性採購，因為茶 葉本來就不是我們常態性採購，但關於購買茶葉並沒有業務 聯繫到法務單位，邦泰公司只要是古紹土所講與茶葉有關的 ，從來沒有在公司裡面有機會被討論，都是照執行，茶葉的 運作是古紹土交代下來就進行，在我們公司裡面只要跟茶葉 有關的我就只是簽名，不管內容為何，對我們來說都已經是 決定的事，後來唐瑪司公司於100年9月2日更名為祥博開發 股份有限公司，是古紹土交代要改的，我們就去辦，但不論 是唐瑪司公司或祥博公司的茶葉來源都是從古紹土先前經營 的公司，是不是叫做光波屋公司我不清楚，是從庫存茶葉轉 過來的，光波屋公司的庫存就是轉為唐瑪司公司，而唐瑪司 公司只是改名為祥博公司，所以茶葉來源是一樣的，祥博公 司並沒有進貨過任何茶葉，都是自己的庫存，祥博公司除了 員工的薪資還有辦公室的租金外，並沒有什麼資本支出等語 （見原審卷三第196至210頁）。 ㈢、證人洪敬程於原審審理時證稱：「（問：你有無聽過唐瑪司 公司跟光波屋公司？）有。」、「（問：這二家是誰的公司 ？）當初慶祥光波公司賣給邦泰公司的時候，同時光波屋公 司就存在，光波屋公司的負責人，我記得也是掛蔡○○，實 際運作也是古紹土，他把慶祥光波公司賣給邦泰公司之後， 就保留光波屋公司，當時他的講法好像只要負責做茶葉方面 的生意。唐瑪司公司的成立，那年的5月我剛好派駐在大陸 寧波，所以在整個設立過程，我完全沒有參與，我是在99年 5月下旬，我接到古紹土打給我的電話，他說他找余有發召 集很多人，包括公司的許○○董事長，要成立唐瑪司公司， 他叫我一定要出資，我跟他說我沒有錢，他跟我說沒關係1 萬元、5萬元都好，我就說好，我就出資1萬元，結果後來跟 他講完後，他可能有跟余有發說，有一天余有發也跟我聯繫 ，跟我確定是1萬元，他說先幫我代墊，一直到我6月份回來 台灣之後，我就把1萬元還給余有發，所以唐瑪司公司是這 樣來的。」、「（問：你沒有投資光波屋公司，是投資唐瑪 司公司1萬元？）是。」、「（問：你有擔任唐瑪司公司的 董事或監事？）應該是監察人。」、「（問：你是被選的？ ）因為我可能跟古紹土工作比較久，他就指定把我放上去， 他都是大概告知，沒有討論過，就叫我簽名同意。」、「（ 問：成立唐瑪司公司要做什麼？）我所知道的唐瑪司公司就 是來自於它的茶葉品牌大唐瑪司，所以唐瑪司公司就是要賣 茶葉，就是要承接光波屋公司的茶葉業務。」、「（問：成 立唐瑪司公司後，光波屋公司有無結束營運？）成立唐瑪司 公司後，光波屋公司就結束掉了，剛剛詰問證人時有提到的 包括李○○、張○○，我記得還有一位黃玉蓮，他們等於從 光波屋公司轉到唐瑪司公司上班。」…「（問：唐瑪司公司 的茶葉是賣給誰？）以前有零零星星的客戶，後來主要就是 賣給邦泰公司。」、「（問：邦泰公司為何要向唐瑪司公司 或祥博公司買茶葉？）這是古紹土指定的。」、「（問：買 茶葉的目的為何？）在唐瑪司公司還沒成立，98年剛進去的 階段應該是光波屋公司的名義，當時說業務要帶禮物出去拜 訪才會有生意，所以有買一些東西是業務要拜訪用的，我還 記得那一年是許○○董事長有娶媳婦，所以他也把這個茶葉 推銷給許○○買茶葉來回贈的禮物，初期的話是做贈品。」 、「（問：為何後來賣茶葉？）初期是營業三部，營業三部 就是不包括器材跟複材的營業內容，那時候是標榜奈米生技 ，因為當初的茶葉也號稱是奈米茶，所以事實上也是歸屬在 奈米產品裡面，那個時候一開始進去邦泰公司那段期間，古 紹土都會去說邦泰公司要開連鎖門市，所以後來在12月廖四 海副總進來的時候，最初的規劃，當時的規劃是要開奈米保 健產品門市，裡面除了保健產品之外，就是有包括茶葉。」 、「（問：所以是從那個時候開始，邦泰公司才有賣茶葉的 業務？）對。」、「（問：就你所知，邦泰公司銷售茶葉的 情況如何？）一開始有成立專責業務單位，第一家門市在家 樂福的大墩店，99年4月成立，後來在99年7月就成立松竹店 的門市○○○道○段期間，好像業務單位也有包括去台北一 些百貨公司有設臨時櫃，所以當時有做茶葉據點的推廣。」 、「（問：推廣情形如何？）不好，因為茶葉是做禮盒包裝 ，可能價位也不見得很低，所以賣得並不好。」、「（問： 邦泰公司有無等到公司裡面茶葉庫存量都已經處理完畢後， 才繼續跟祥博公司買茶葉？）沒有。初期有業務單位在的話 都還算正常，會去看茶葉庫存狀況進貨，但業務單位都結束 後，那時候茶葉進貨都是古紹土在交辦的，不管公司庫存狀 況。」等語（見原審卷三第212頁及反面）。 ㈣、證人莊○○於偵查時證稱：「（問：邦泰為何要一直向光波 屋買茶葉？）一開始董事會、員工過年過節要送禮用的。後 來古紹土叫洪敬程每個月填請購單買茶葉。」、「（問：妳 與古紹土發生爭執為何？）財務部小姐向我反應，茶葉庫存 這麼多為何要繼續買，古紹土不高興邦泰公司福委會的小姐 ，就換我當福委會的代表，5月1日勞動節古紹土要送茶葉， 我就拿庫存表跟他說茶葉就從庫存出，古紹土當面跟我說好 ，古紹土接著就叫洪敬程繼續寫請購單買茶葉，我馬上就被 換掉，我只當了一個月的福委會代表。」等語（見102年度 他字第3183號卷三第194至200頁）。足徵被告古紹土明知其 所指示向光波屋公司、祥博公司採購之茶葉商品已庫存嚴重 ，並經財務部職員、主管一再反應，然其為求圖自己及光波 屋公司、祥博公司之利益，竟強行撤換反應茶葉庫存現況之 職員，仍指示被告洪敬程填具採購單，先後交由被告余有發 覆核、被告古紹土核准，而持續大量向光波屋公司、祥博公 司採購茶葉，被告古紹土、余有發、洪敬程等人使邦泰公司 為不利益且不合營業常規之交易，致使邦泰公司受有重大損 害甚明。 ㈤、綜上可知，光波屋公司、唐瑪司公司（即祥博公司）均為被 告古紹土擔任實際負責人之公司，而邦泰公司自許○○接任 董事長後，積極推動企業轉型，並鎖定發展運動器材、塑膠 複合材料及醫療耗材等三大業務，有被告古紹土提出之邦泰 公司公告附卷可憑（見原審卷二第87至95頁），茶葉商品之 業務顯然並非邦泰公司欲推動企業轉型之業務，然被告古紹 土以贈禮、多角化經營為由向光波屋公司、唐瑪司公司（即 祥博公司）大量採購茶葉，採購之數量更造成公司庫存嚴重 ，依常情觀之，茶葉類商品除普洱茶之外，其餘茶種均有保 存期限，倘長期大量貯存，將造成品質、風味變差，價格下 跌，而觀諸被告古紹土所提出之祥博公司茶葉廣告文宣（見 原審卷一第188至195頁），該公司販售之茶葉多屬烏龍茶， 邦泰公司當無一再大量購入該種茶葉導致庫存茶葉腐敗、變 質之必要，然被告古紹土明知邦泰公司購入之茶葉庫存嚴重 ，縱為去化庫存而設點銷售，然銷售業績欠佳，竟仍強行指 示被告余有發、洪敬程持續大量採購，被告古紹土、余有發 、洪敬程確使邦泰公司為不利益且不合營業常規之茶葉交易 甚明。 ㈥、對被告古紹土辯解及有利部分不採之理由： ⒈被告古紹土雖辯稱：邦泰公司為進行多角化經營，特成立營 業三處以販售茶葉，且而邦泰公司往年送禮均係致贈洋煙、 洋酒，價格昂貴，亦無法表彰我國傳統產物特色，而祥博公 司茶葉禮盒包裝高貴喜氣，所以被告古紹土才向董事長許○ ○建議改以茶葉禮盒致贈員工及客戶云云。然邦泰公司向唐 瑪司公司、祥博公司購入茶葉之目的原係起因於送禮之用途 ，並非基於多角化經營而特別成立營業三處從事販售茶葉事 務乙節，業經余有發證述如前；且許○○亦於①偵查證稱： 「（問：為何邦泰公司要向光波屋買茶葉？）過年過節、股 東會或送客戶。」、「（問：邦泰公司有很多向光波屋所買 茶葉的庫存，為何還要一直購買？）我是覺得不好，茶葉不 是邦泰公司營業項目，且還有存貨的問題，且每次都送茶葉 也不好。這就是有可議的地方。」、「（問：邦泰向先波屋 買茶葉是否需要你核決？）不用，古紹土自己就可以核決。 」、「（問：你有無向古紹土提過不要再向光波屋買茶葉？ ）財務及會計都有向古紹土反應過，說有那麼多庫存了，古 紹土都說公司以後還要再送人，就再買，我來看是太OVER了 。」、「（問：你有無制止古紹土繼續購買茶葉？）我尊重 他，所以我請財務、會計去提醒他，他的作法員工都看的懂 。」、「（問：古紹土這樣做法是否有點在圖自己的好處？ ）你可以這樣想，就看要臉或不要臉。」（見102年度他字 第3183號卷三第320頁至第321頁）；②原審審理時證稱：「 （問：邦泰公司營業的項目有哪些？）1982年原來最根本的 就是器材，後來加了複合材料、面板、導光板、背光模組的 系列，等到砍掉以後，我回來以後，我們就加了醫療器材， 那時候是我定的，希望未來去發展的項目。」、「（問：邦 泰公司有無要買賣茶葉的營業？）沒有。」、「（問：當時 邦泰公司跟光波屋公司、祥博公司有無任何的業務往來？） 在前面是不可能，之前都是沒有的任何業務，之後就是因為 古紹土的關係開始複雜了。」、「（問：所謂的複雜是指何 事？）開始他的營業內容我向來不會去瞭解，我也不是裡面 的任何一個投資者，也不是經理人參與董監事，也都不是， 那是因為古紹土的一些作法，包括說當時我們在買茶葉，這 個茶葉是我們的贈品，是我們每一年固定要給客戶送禮，大 家送累了說茶葉好像還滿高尚的，開始古紹土進來說那我們 來改成茶葉，茶葉跟誰買是古紹土在運作，原來跟他有關係 ，我想有關係是我從買茶葉的時候才知道的。」、「（問： 邦泰公司有無營業三處部門？）有，後來增加了。」、「（ 問：何時增加的？）時間點我記不起來，當時是有一部份就 是在我們做醫療器材，他把他歸類到這裡面來，因為茶葉出 了問題，公司庫存一堆，原來是贈品的東西，後來到變成說 那怎麼辦，他就一直想辦法要去銷，一銷他生意就好了，結 果最後就說那我們就來賣，變質了。」、「（問：營業三處 是何人決定要成立的？）古紹土。」、「（問：管理營業三 處部門的是何人？）我記不得當時的主管是誰，全部是古紹 土安排的。」、「（問：營業三處的作用是要做何事？）醫 療器材的銷售推廣。」、「（問：所以一開始買茶葉就是要 送禮？）是的。」、「（問：在向光波屋公司、祥博公司買 茶葉之前，邦泰公司有無在送茶葉給客戶的習慣？）我想那 是零星客戶而已，沒有說普遍性的說一定要這樣做，有可能 是個別客戶、狀況才有可能。」、「（問：你是否知道你們 向光波屋公司、祥博公司買的茶葉是什麼茶？）不知道。」 、「（問：是否知道種類？）不知道。」、「（問：是否知 道數量？）不知道。」、「（問：是否知道費用？）我真的 不知道。」、「（問：採購茶葉的流程是何人在管理？）執 行長底下就把他決掉了。」、「（問：整個採購流程你是不 清楚的，是不是？）是。」、「（問：最後購買茶葉的費用 要向公司請款，是何人決定要不要支付這筆費用？）財務部 會根據程序，最後會做轉帳傳票，我看在形式上OK的話，我 會請財務部他們去執行付款。」、「（問：你是否會注意到 轉帳傳票上到底是多少金額？是否會注意到購買茶葉的頻率 有多久或多近？）我當然會關心這些事情，也因為關心所以 才產生後面的事情，我看到的是我們買的太多，我也一直跟 財務部講此事，每次談到此事的時候，都是出現大家非常難 看的場面，拍桌椅都有可能。」等語（見原審卷三第55頁反 面至第58頁）；③本院審理時證述：當我們面板事業不做的 時候，我們就是器材、複合材料二個單位，後來我想把公司 轉型增加醫療器材這樣一個產業去跟我們的核心結合，所以 賣茶葉那不可能我們去成立，也不是在我手上成立的（見本 院卷四第12頁反面）。足認邦泰公司並非為多角化經營販售 茶葉之業務而特別成立營業三處，且董事長許○○就邦泰公 司並無要成立專營茶葉銷售部門，對邦泰公司所購入茶葉之 種類、數量、費用亦均無所悉，邦泰公司實係因被告古紹土 指示購入之茶葉產品庫存太多，不得已始由營業三處另負責 銷售茶葉此一業務，是被告古紹土辯稱係為多角化經營販售 茶葉而成立營業三處，並持續購入茶葉云云，並無足採。 ⒉被告古紹土雖辯稱：因為茶葉商品多係陶瓷包裝，生產過程 冗長，為免有供不應求之情形，始陸續購買云云。然朱○○ 於原審審理時證稱：「（問：茶葉的採購流程，可否請妳敘 述？）請購部門提出請購單，轉給採購部門去採購，採購議 價，議完價之後就下訂單，東西進來之後就驗收，驗收之後 到財務部就根據採購的付款條件，我們執行付款。」、」「 （問：決定向何人買茶葉，是何人決定的？）請購好像會跟 採購說可能朝哪幾個方向可以買，採購就去遵行採購。」、 「（問：妳是否知道98至101年間邦泰公司對外總共購買多 少數量的茶葉？）知道，以我之前提供給調查局跟ODC的資 料為主。」、「（問：妳有說買進來除了送禮之外還要賣， 邦泰公司對外銷售茶葉的方式是怎麼賣？）最早在大墩的家 樂福有賣場，後來好像到松竹路也有設賣場。」、「（問： 你們有設據點、賣場在賣就對了？）對。」、「（問：銷售 的情形如何？）以我最後看帳是銷售情況不理想。」、（問 ：賣茶葉的帳妳會看到、經手到？）會，每個月月底結帳就 會看得到。」、「（問：妳所謂的不理想是怎樣？）就是庫 存會比較多，賣不太出去。」等語（見原審卷第72至74頁反 面）；又觀諸邦泰公司關於茶葉之料件儲位庫存統計表、料 件出入庫彙整表（見調卷四第848至869頁），邦泰公司每月 入庫之茶葉數量遠超過出庫之茶葉數量，且銷售出貨相較入 庫之數量顯然屈指可數，足見被告古紹土辯稱擔心茶葉商品 會供不應求云云，顯屬無稽。再依洪敬程於原審審理時證稱 ：「（問：〈請提示原審卷一第188頁到195頁〉邦泰公司向 唐瑪司公司或祥博公司購買的茶葉是否如文宣上所示？）是 的，大部分。」、「（問：訂購的時候只有買茶葉，還是連 包裝都進來？）連包裝。」、「（問：實際包裝生產過程大 概要多久？）很快，它的茶葉都是以前的庫存很多，像李○ ○、張○○留在那邊其實每天都在烤茶葉，我不記得一天產 量多少，實際包裝大概以前的庫存也很多，像之前他有時候 交辦有時候進一定的量，所以每個月都準時交貨，都很快。 」、「（問：訂貨後，多久可以收到？）一般這個月訂，下 個月就會到。」、「（問：瓷器的部分也是這樣？）應該大 概都是這麼久，那時我知道他們從光波屋公司轉這些茶葉、 瓷器過來的時候，庫存量都很多，後來有追加應該是一些盒 子。」等語（見原審卷三第216頁），益見被告古紹土僅要 為去化光波屋公司之滯銷茶葉產品，因而不顧邦泰公司之需 求而主導邦泰公司持續性地按月向光波屋公司、唐瑪司公司 （即祥博公司）採購非屬邦泰公司本業之茶葉商品，被告古 紹土辯稱係因包裝茶葉之瓷器生產費時始陸續購入云云，不 足採信。 三、關於犯罪事實二㈠之⒉所示邦泰公司投資祥博公司400萬元 部分： ㈠、「非於集中交易市場或證券商營業處所所為之有價證券，應 先取具標的公司最近期經會計師查核簽證或核閱之財務報表 作為評估交易價格之參考，考量其每股淨值、獲利能力及未 來發展潛力等」邦泰公司92年6月20日修正後之「取得或處 分資產處理程序」第8條第1項第2款第2目訂有明文（見原審 卷四第240頁至第268頁），被告古紹土於100年9月間交代洪 敬程草擬邦泰公司以400萬元投資祥博公司之簽呈及投資評 估報告後，雖明知並未取得祥博公司之任何財務報表加以評 估，仍指示時任邦泰公司業務總經理之余有發具名呈報該投 資簽呈及評估報告，經被告古紹土用印後，由董事長許○○ 批准同意，嗣邦泰公司則於100年10月5日匯款400萬元至祥 博公司匯款400萬元至祥博公司於華南銀行臺中港分行開立 之000000000000號帳戶等情，業據余有發於偵訊及原審審理 時、洪敬程於原審審理時證述明確（余有發部分見103年度 他字第1369號卷二第83頁至第88頁、原審卷四第202頁至第 202頁反面，洪敬程部分見原審卷四第214頁反面），並有邦 泰公司「取得或處分資產處理程序」可佐（見原審卷四第24 0至268頁），且為被告古紹土所是認，此部分事實應堪認定 。 ㈡、被告古紹土雖以前詞置辯，然查： ⒈祥博公司原名唐瑪司公司，係由被告古紹土指示余有發所籌 資成立之公司，而祥博公司（即唐瑪司公司）之業務僅侷限 於茶葉販售，且除販售之茶葉及包裝茶葉所用之瓷器均為被 告古紹土擔任實際負責人之光波屋公司所留下之庫存品外， 祥博公司亦幾乎係將茶葉銷售予邦泰公司等節，已如前述， 祥博公司顯然僅為一單純銷售茶葉公司；然邦泰公司自許○ ○接任董事長後，推動企業轉型，並鎖定發展運動器材、塑 膠複合材料及醫療耗材等三大業務，有被告古紹土提出之邦 泰公司公告附卷可憑（見原審卷二第87至95頁），祥博公司 販售茶葉之業務顯然並非邦泰公司欲推動企業轉型之業務， 被告古紹土辯稱邦泰公司係因多角化經營而投資云云，實難 採信。況且，觀諸祥博公司（即唐瑪司公司）之營利事業所 得稅結算申報核定通知書（見103年度他字第1369號卷一第 70頁），祥博公司於100年間之營業收入總額雖為295萬2584 元，然邦泰公司100年向祥博公司購入之茶葉金額即達260萬 8262元，有邦泰公司茶葉料件出入庫彙總表在卷可參（調查 局卷四第895頁），益見祥博公司於100年間之營運確屬不佳 ，被告古紹土辯稱祥博公司屬邦泰公司考量多角化經營後所 投資，且祥博公司營運狀況良好云云，容與事實相違。 ⒉被告古紹土擔任邦泰公司執行長後，屢以邦泰公司未依法定 程序投資尚邦光電光司導致發生鉅額虧損乙事為把柄要脅董 事長許○○乙節，業如前述，而許○○於偵訊中證稱：「（ 問：余有發上簽呈請邦泰公司投資祥博公司400萬元，但並 沒有依據取得或處分資產處理程序第8條第1項第2款第2目規 定，提出祥博財務資料，邦泰公司為何會同意投資？）當時 我非常為難，古紹土說去投資祥博，因為祥博準備要做潛能 開發，古紹土要請劉○○加入，祥博要進入飲食市場，很像 三商巧福那樣。」、「（問：假如你知道祥博的生意幾乎都 是賣茶葉給邦泰公司，你是否還會投資？）不會。」等語（ 103年度偵字第15384號卷二第196頁至第198頁），而依邦泰 公司「分層負責管理簽核表」（見調查局卷三第533頁）， 金額於金額100萬元至5000萬元之投資案，僅須由董事長決 行核准，是許○○確係囿於被告古紹土不斷以前揭把柄要脅 ，僅得於有所顧慮之情形下仍同意邦泰公司投資祥博公司 400萬元無疑。 四、關於犯罪事實二㈡之⒈所示關於踢腳板之三角交易，使祥博 公司賺取價差部分： ㈠、邦泰公司自102年11月至103年3月間共計銷售237萬2080元之 踢腳板產品予祥博公司，而祥博公司於上開期間則將前揭踢 腳板商品以262萬932元之價格銷售予板產品至慶豐富公司、 盟安公司、冠鼎公司、佑大勝公司等廠商乙節，有邦泰公司 踢腳板出貨至祥博一覽表、祥博公司銷貨收入表、邦泰公司 銷售至祥博公司彙總表，祥博公司銷售至終端客戶彙總表及 銷售明細表在卷可稽（見調查局卷五第953至966頁），且為 被告古紹土所坦認，此部分事實應堪認定。 ㈡、證人即慶豐富公司前任負責人許培祥於原審審理時證稱：「 （問：你在102年間，在慶豐富公司擔任什麼職務？）一樣 ，總裁顧問。」、「（問：慶豐富公司以前是否有做踢腳板 生產業務？）有。」、「（問：何時停止？後來有無再做？ ）沒有，當時轉給邦泰公司做是102年或103年。」、「（ 問：為什麼會停止做？停止後把業務範圍包括客戶、模具， 怎麼處理？）因為當時慶豐富公司窗簾業務滿檔，這一塊沒 辦法做，剛好認識古紹土執行長，邦泰公司有在做壓出，問 他們那邊可不可以做，他說OK，就機器、訂單、模具都給他 們。」、「（問：你是否知道祥博公司？）知道。」、「（ 問：慶豐富公司跟祥博公司有何關係？）沒有。」、「（問 踢腳板業務移到邦泰公司，是透過古紹土？）他當時是當我 們的財務管理顧問，同時他也是邦泰公司的執行長。」、「 （問：慶豐富公司何人跟邦泰公司的何人有無洽談踢腳板業 的事？）有，但是什麼人我忘記了，邦泰公司有一個吳○○ ，當時我們業務有一個窗口。」…「（問：慶豐富公司在沒 有得到任何利益的情況下，就把這些設備借給邦泰公司生產 踢腳板？）不是，當時好像講一個月3000元，這些機器、模 具、技術都轉過去，我有點忘記，好像是3000元或6000元， 具體沒有拿到。」、「（問：算是機具的租金？）算是。」 、「（問：你們當初有無約定踢腳板的業務要給邦泰公司做 多久的時間？）沒有。」、「（問：剛剛不是說機具有拿回 來？）他們不做的話，當然拿回來，因為機具是我們的。」 、「（問：做到邦泰公司不做？）對。」、「（問：當時連 慶豐富公司的客戶都有介紹給邦泰公司？）對。」、「（問 ：慶豐富公司基於怎樣的考量，要把踢腳板業務給別的公司 做，讓別的公司去賺這筆錢？）當時我們的本業飽和，沒有 空做這些事情，都是壓出，壓出機器場地剛好飽和，當時古 紹土在我們那邊做財務顧問，我有去看過邦泰公司，那邊有 壓出，剛好可以做，客人說有沒有這個東西，因為當時踢腳 板臺灣很少人做，所以我說看他能不能做，他說可以，就搬 過去。」、「（問：邦泰公司賣踢腳板，他們賺的錢，有無 需要回饋給慶豐富公司？）不用，那是他們的事。」、「（ 問：慶豐富公司原本有無跟祥博公司有業務上往來？）記得 有買過茶葉。」、「（問：你剛才說是出借機器給邦泰公司 ，慶豐富公司跟邦泰公司間就出借行為有無訂立契約？）出 借的時候，我有跟裡面的人說要寫借據。」等語（見原審卷 五第27頁反面至第30頁反面），足徵慶豐富公司於102年11 月間係因產線滿載無法生產踢腳板訂單，考量到邦泰公司有 壓出業務，始轉介訂單予「邦泰公司」生產甚明。 ㈢、證人吳○○於原審審理時證稱：「（問：民國102年有在國 貿事業群任職？國貿事業群下面有國內事業部、外貿部、新 創塑木部、生醫廠，妳是在何處任職、擔任何職稱？）有， 我在新創塑木廠，擔任協理。」、「（問：妳負責的工作為 何？）推展塑木的業務的相關的。」、「（問：妳在這個新 創塑木廠擔任協理的期間，有引進生產踢腳板的業務，是否 如此？）踢腳板的業務不是我引進的。」、「（問：不然是 誰引進的？）古紹土先生，他們交辦的。」、「（問：他直 接交辦妳？）對，交辦我。」、「（問：那怎麼交辦妳，可 以解釋一下嗎？）就會直接口頭的，然後還有人事命令或是 什麼，就是這樣子。」、「（問：古紹土指示妳要做什麼事 情？）所有跟業務有關的都要我做。」、「（問：踢腳板的 相關模具跟生產工具是邦泰公司早就有了嗎？）不是。」、 「（問L：不然這些工具你們是去哪裡取得的，還是特別再 去訂做的？）沒有，是從一個慶豐富公司來的。」、「（問 ：去那邊借來的、租來的還是買來的？）應該算租吧。」、 「（問：那租用費是邦泰公司付的嗎？）對。」、「（問： 在古紹土指示妳向慶豐富租用這些模具生產踢腳板之前，邦 泰公司有無生產踢腳板的業務？）沒有。」、「（問：邦泰 公司向慶豐富租這些模具之後，你們要生產踢腳板的訂單， 是誰下訂單給邦泰公司的？）是透過一個中間有祥博，然後 祥博再轉邦泰。」、「（問：所以是祥博直接下訂單給邦泰 嗎？）會通知客戶先下到祥博，祥博再轉訂單到邦泰。」、 「（問：誰通知客戶要先下訂單給邦泰？）其實都是我們通 知客人的。都是邦泰通知，只是再轉文件而已。」、「（問 ：你們的客戶來源為何？）客戶是原來慶豐富之前有的客人 。」、「（問：客戶就直接轉給邦泰？）對。」、「（問： 但是邦泰會通知這些客戶先把訂單下給祥博？）對，抬頭是 祥博。」、「（問：祥博再下訂單給邦泰？）對。」、「（ 問：祥博下給邦泰的訂單，是下什麼訂單，是買賣的訂單， 還是委託你們代工的訂單？）買賣的訂單。」…「（問：慶 豐富既然把它的客戶都轉進邦泰公司了，那為什麼邦泰還要 再去通知客人先下訂單給祥博？）因為那時候古紹土先生告 訴我們說要透過祥博再轉。」、「（問：古紹土是這樣直接 指示妳？）對。」、「（問：然後妳再去通知客戶先下訂單 給祥博？）對。」、「（問：《提示調查局卷5第962頁銷售 明細表》）這邊有邦泰銷售到祥博公司的明細表，這上面有 銷貨金額、銷貨成本，後面還有銷貨毛利，為什麼邦泰銷售 到祥博，居然是用負的毛利在銷售給祥博？）一開始我們有 訂價，其實我們有報價單。」、「（問：報價給祥博？）對 ，我們有算，就是整個要給客戶報價的時候，然後會問古紹 土先生說這個報價會提供成本，這是我們預估的材料成本或 是等等加工的成本，那古紹土先生說好，祥博固定要賺多少 ，剩下就是邦泰的，就這樣。」、「（問：依照妳剛才講的 ，妳的意思是說古紹土表示，祥博有固定要賺取的利潤，不 管邦泰的成本是多少，反正祥博就是要獲取固定的利潤，所 以你們只好用負毛利的方式來銷售給祥博？）可以這麼說。 」、「（問：妳再看一下邦泰公司提供給調查局的資料，除 了邦泰銷售給祥博的明細表以外，還有祥博銷售給終端客戶 的資料，為什麼祥博銷售給終端客戶的明細通通是在邦泰公 司裡面，是邦泰的員工幫祥博製造了這些資料嗎？怎麼祥博 的東西都是你們在幫他們處理的？）對，都是我們處理的。 」、「（問：這是妳在偵訊中所講的話，這邊中間有一段說 踢腳板的部分，祥博賺的差價有多少，妳說大約10%，這個 10%是怎麼抓出來的，是古紹土說祥博固定要賺取的利潤嗎 ？）對。」、「（問：這10%是古紹土抓的是不是？）是。 有一個報價單我會拿給他，所有的成本算是這樣，那他就會 算祥博是賺10%，然後在邦泰的時候這樣是多少，我有留一 份那種他自己手寫的東西。10%那不是我算的，那是他告訴 我的。」、「（問：依照妳剛才講的，妳說妳會送一份成本 報價單給古紹土，古紹土再計算出成本邦泰要賺多少，再訂 出來邦泰的售價，那訂出來邦泰的售價是要銷售給最終端的 客戶的售價，還是要銷售給祥博的售價？）邦泰賣給祥博， 祥博再賣給客人。」等語（見原審卷六第35頁反面至第40頁 反面），再參以卷附邦泰公司銷售踢腳板至祥博公司彙總表 （見調查局卷五第960頁），邦泰公司確係以毛損率-13.43% 至-74.23%不等之虧損價格銷售踢腳板予祥博公司，被告古 紹土身為邦泰公司執行長，竟不顧邦泰公司之製造成本，執 意安排前開三角交易，並要求邦泰公司以虧損之價格銷售踢 腳板予祥博公司，以圖祥博公司之利潤，被告古紹土違背擔 任邦泰公司執行長應以善良管理人注意義務而忠實執行業務 之任務甚明。 ㈣、被告古紹土雖以前詞置辯，然查： ⒈慶豐富公司係為求快速消化客戶之訂單，因而將客戶轉介至 邦泰公司乙節，業經許培祥證述如前，被告古紹土既坦認祥 博公司並非製造工廠，無生產能力，慶豐富公司又豈會將迫 在眉睫之客戶訂單交予毫無生產能力之祥博公司？況且，許 培祥於原審審理時已明確證稱：「問：慶豐富公司原本有無 跟祥博公司有業務上往來？）記得有買過茶葉。」等語（見 原審卷五第29頁反面），益見被告古紹土辯稱慶豐富公司、 盟安公司、佑大勝公司等踢腳板終端客戶原均為祥博公司之 客戶云云，要屬無稽。 ⒉被告古紹土雖另辯稱：祥博公司並非製造工廠無法直接生產 踢腳板，所以委由邦泰公司以邦泰公司原料生產製造云云。 然邦泰公司向祥博公司請款之價格，係由被告古紹土計算祥 博公司之利潤後所定，業如前述，邦泰公司顯非基於本身製 造成本而向祥博公司收取製造加工費用，而證人吳○○於原 審審理時更明確證稱：「（問：最後跟妳確認一點，邦泰與 祥博之間是買賣的關係，並不是幫祥博代工處理生產踢腳板 ？）對，是買賣。」、「（問：所以也沒有所謂的向祥博賺 取代工費用的這件事情？）沒有這件事情，這是訂單、買賣 。」等語（見原審卷六第40頁），足見被告古紹土此部分所 辯，要屬臨訟卸責之詞，不足採信。 五、關於犯罪事實二㈡之⒉所示邦泰公司替祥博公司支付員工李 ○○薪水部分： ㈠、被告古紹土於本院審理時業坦認有以邦泰公司資金支付祥博 公司員工李○○之薪資等語在卷（見本院卷第196頁）。 ㈡、李○○自99年7月1日至102年9月8日任職於祥博公司，嗣於 102年9月9日起至103年3月間任職於邦泰公司，於任職邦泰 公司期間共領取19萬7160元之薪資乙節，亦有李○○支領薪 資及勞工保險投保資料附卷可參（見調查局卷四第945至947 頁）。 ㈢、證人李○○於①偵查證稱：「（問：你92年起在哪工作？） 92年進入慶祥光波工作，負責管研磨機，機器主要是生產壓 克力等原料，公司做決策的人是古紹土。公司主要在賣保健 品及生產原料。公司是設在中清路，我知道光波屋也是設立 在同一個地點，我的認知光波屋與慶祥公司是同一家公司， 我的投保單位有掛在光波屋名下，為何會這樣換我也不知道 ，我工作內容都一樣。後來公司搬到松竹路去，公司只有3 個員工，就是我、張○○、楊子芸，搬到松竹路的時間約在 99年左右，因為古紹土去邦泰上班後，中清路那邊才沒有租 ，才搬去松竹路去，到松竹路時又設立了唐瑪司公司，唐瑪 司後來又改名為祥博，實際上所有員工本來是3個，到松竹 路沒多久，楊子芸就離職，只剩下我跟張○○，我的工作主 要是包裝茶葉，…102年9月開始我的投保單位掛在邦泰公司 下面，但我沒有到邦泰公司去上班，我還是留在松竹路去工 作。102年5月公司搬到臺灣大道去，就叫祥博公司，一樣在 賣茶葉，但就沒有門市了，員工就只有我跟張○○，後來 102年9月份有進來古紹土兒子古金奎，但公司決策還是古紹 土在決定」等語（見103年度他字第1369號卷三第96至99頁 ）；②原審審理時證稱：「（問：妳有無在邦泰公司任職過 ？）我有投保在邦泰公司。」、「（問：有無實際進入邦泰 公司工作？）沒有。」、「（問：妳何時投保到邦泰公司？ ）不記得。」、「（問：誰幫妳投保到邦泰公司？）當時在 松竹路上班，是祥博公司，有人說要轉到那邊去，至於是何 人，我不記得。」、「（問：松竹路上班的地點門牌號碼幾 號？）不記得，不會記公司的住址。」、「（問：妳在現場 做什麼工作？）挑茶葉，烤茶葉，包裝茶葉。」、「（問： 這是妳在祥博公司的工作內容？）是。」、「（問：投保單 位轉成邦泰公司後，工作地點跟做的工作也是一樣？）對。 」、「（問：妳是邦泰公司還是祥博公司的員工，妳是否清 楚？）工作內容都一樣，我都只是照做，老闆古紹土叫我們 做什麼，我們就做什麼。」…、「（問：妳有無去過中港路 的辦公室工作過？）有。」、「（問：該辦公室是祥博公司 還是邦泰公司？）不知道。」、「（問：什麼時候去的？） 忘記了。那邊設立的時候就過去。」、「（問：在那邊做什 麼工作？）一樣烤茶葉、包茶葉的工作。」、「（問：妳說 妳後來勞保有轉到邦泰公司，但是一樣是在松竹路工作？） 對。」、「（問：工作內容一樣是挑茶葉、烤茶葉還有包裝 ？）對。」、「（問：後來有無出售茶葉工作？）出售茶葉 的部分跟我沒有關係。」等語（見原審卷五第22至24頁）； 並參以卷附李○○之勞工保險投保資料記載：93年4月16日 至98年6月2日期間投保單位慶祥光波公司、98年6月2日、99 年6月30日投保單位光波屋公司、99年7月1日至102年9月9日 投保單位祥博公司（見調查卷四第947頁），可知李○○為 被告古紹土長期僱用之員工，無論被告古紹土成立慶祥光波 公司、光波屋公司、祥博公司，均僱用李○○至其經營之公 司工作，顯然對李○○照顧有加，李○○復與邦泰公司無任 何利害關係，李○○實無故為不實證詞之必要與動機，且李 ○○證述其於松竹路上班時，工作內容始終為挑茶葉、烤茶 葉還有包裝，並無負責出售茶葉工作等情，核與證人張○○ 於偵訊及原審審理時證稱：「…我與李○○的薪水在99年之 前是從唐瑪司的帳戶轉到我們帳戶內，99年4月之後我的勞 健保轉到邦泰，我就到101號門市去工作，但我還是要幫忙 李○○出貨或包裝」、「（問：李○○在邦泰公司工作內容 都是你一樣？）不是，她可能是弄茶葉的部分，沒有經手踢 腳板」等語（103年度他字第1369號卷三第70頁至第74頁、 原審卷五第19頁反面）相符，益徵李○○證述屬實。而邦泰 公司既僅係長期向光波屋公司、唐瑪司公司（即祥博公司） 購入茶葉商品，已如前述，且被告古紹土亦坦認邦泰公司購 入之茶葉禮盒係祥博公司以精心設計之瓷器禮盒加以包裝， 足徵「挑茶葉、烤茶葉、包裝茶葉」此等業務確係屬於祥博 公司之業務無疑，然李○○於掛名邦泰公司員工後，依舊從 事「挑茶葉、烤茶葉、包裝茶葉」等工作，並未從事邦泰公 司交付之任何工作，堪認李○○仍係從事祥博公司之勞務無 疑，被告古紹土身為邦泰公司執行長，且明知李○○仍受其 指示從事祥博公司之業務，竟為圖自己利益，安排李○○掛 名邦泰公司員工，並由邦泰公司支付李○○之薪資，被告古 紹土違背擔任邦泰公司執行長應以善良管理人注意義務而忠 實執行業務之任務甚明。是被告古紹土於本院審理時就此部 分所為之自白應與事實相符而足採信，其此部分之犯行堪以 認定。 六、關於犯罪事實二㈢之⒈申報不實交際費部分： ㈠、犯罪事實二㈢之⒈②部分（即附表三編號1、2所示發票部分 ）： 訊據被告古紹土對此部分犯罪事實坦承不諱，核與證人葉○ ○、朱○○於偵訊及原審審理時證述之情節相符（葉○○部 分見103年度他字第1369號卷三第121至124頁、原審卷五第 198至206頁，朱○○部分見103年度偵字第158至159頁反面 、原審卷六第50至54頁反面），且有邦泰公司100年5月23日 交際費申請單2份、附表三編號1、2所示之發票及邦泰公司 轉帳傳票、支票存根各1份在卷可佐（見103年度偵字第1538 4號卷二第118至119頁、124至125頁），足見被告古紹土自 白與事實相符，此部分事證明確，被告古紹土犯行堪以認定 。 ㈡、犯罪事實二㈢之⒈①、③部分（①即附表三編號3、4、5、7 所示發票部分；③即附表三編號6所示發票部分）： ⒈被告古紹土將附表三編號3、4、5、7所示之統一發票交予秘 書葉○○，並指示葉○○於100年4月8日填具交際費申請單 向邦泰公司請領交際費，嗣經邦泰公司於100年5月31日、同 年8月11日以附表三編號3、4、5、7所示之方式給付款項予 被告古紹土等情，業經葉○○於偵訊及原審審理時證述明確 ，且有附表三編號3、4、5、7所示統一發票及邦泰公司交際 費申請單及傳票存卷供參（見103年度偵字第15384號卷二第 120至122頁、第127、128頁），復為被告古紹土所坦認，此 部分事實堪以認定。 ⒉被告古紹土將附表三編號6所示之統一發票交予秘書葉○○ ，並指示葉○○於100年6月7日填具交際費申請單向邦泰公 司請領交際費，嗣邦泰公司於100年8月11日開立支票予秘書 葉○○代領後交予被告古紹土等節，業經葉○○於偵訊及本 院審理時證述明確，且有附表三編號6所示之統一發票、邦 泰公司交際費申請單及傳票附卷可憑（見103年度偵字第153 84號卷二第126至129頁），復為被告古紹土所是認，此部分 事實亦堪認定。 ⒊被告古紹土雖辯稱此部分款項是邦泰公司為核銷100年及101 年之年終獎金及董監事紅包時，同意被告古紹土以私人發票 核銷云云。然查 ①被告古紹土係於100年4月8日、同年6月7日持前揭統一發票 向邦泰公司請領款項，邦泰公司亦分別於100年5月31日、同 年8月11日即支付被告古紹土所請領之款項，業如前述，被 告古紹土申請款項之時間既僅處於邦泰公司100年第一季財 務報表結算日甫結束之際，邦泰公司對於100年度之營收、 獲利顯然均尚處於未明之際，邦泰公司豈有於當年4月間即 預為發放「年終獎金」之理？被告古紹土此部分所辯，顯為 無稽。 ②邦泰公司因被告古紹土要求而以其提供之發票憑證核銷年終 獎金及過年、董監紅包等情，固經邦泰公司函覆說明100年 度年終獎金41萬7760元、董監事紅包5萬元；101年度年終獎 金55萬2048元、董監事紅包6萬元，並檢附電匯年終獎金及 紅包之支付憑證在卷可參（見原審卷二第192頁、本院卷二 第79、80至128頁），惟觀之邦泰公司上開函覆所檢附之相 關支付憑證，均無附表三編號3至7所示統一發票，縱其中有 金和盛銀樓開立發票號碼：SY00000000、SY00000000之統一 發票2張（見本院卷二第85頁），然該2張發票係為附表三編 號8、9所示之發票，亦非附表三編號3至7所示之統一發票。 又朱○○於原審審理時固證稱：103度偵字第15384號卷二第 117頁之清查貴重物品明細是我製作的，編號9至15部分共給 付光波屋公司41萬7760元、編號16至20部分匯款給光波屋公 司55萬2048元，發票憑證是要核銷年終獎金的帳等語（見原 審卷六第52頁反面至第53頁），然經核對細繹邦泰公司函及 朱○○所稱之清查有關貴重物品明細及相關支付憑證，該明 細編號9、10、12、13及16至20所示之統一發票分別為附表 三編號8至16所示發票（此部分業經另為無罪論知或不另為 無罪論知，詳後述），另編號11、15所示之統一發票則與本 案無涉，是以，朱○○前揭證述內容雖就邦泰公司核銷被告 古紹土年終獎金及相關憑證為證述說明，然核與被告古紹土 以附表三編號3至7所示統一發票詐領交際費之行為完全無關 ，自無從據此毫無相關之證詞推論被告古紹土此部分係支領 100年度年終獎金而為有利於被告古紹土之認定。 七、關於犯罪事實二㈢之⒉申報不實印刷設計費部分： ㈠、犯罪事實二㈢之⒉①（即附表四編號1、2所示發票部分）： ⒈被告古紹土與賴○○明知邦泰公司與荃豐公司並無附表四編 號1、2所示印刷加工費之交易，竟由被告古紹土指示賴○○ 開立附表四編號1、2所示之統一發票後，交由被告古紹土持 之向邦泰公司請款，經邦泰公司財務部門審查後，於100年 11月4日將50萬元匯款至荃豐公司之合作金庫銀行西臺中分 行帳戶，再由賴○○將前揭款項取出交予古紹土等情，業經 證人賴○○於偵訊及原審審理時證述明確（見103年度他字 第1369號卷三第45頁至第48頁、原審卷第211頁至第215頁） ，並有附表四編號1、2所示之統一發票影本、荃豐公司存摺 影本在卷可參（見調查局卷六第1190頁至第1192頁），且為 被告古紹土所是認，此部分事實應堪認定。 ⒉至被告古紹土雖辯稱：100年11月13日至101年1月15日間在 高雄科學工藝博物館舉辦臺灣塑膠環保展及產品發表會（下 稱高雄科工館展覽），因預算和實際支出相差過多，無法核 銷，所以權商賴○○提供發票請領費用，所得款項確實用於 該次發表會，被告古紹土並未侵吞入己云云。然被告古紹土 本人就該次臺灣塑膠環保展及產品發表會所實際支出之費用 為何？用途為何？支出之對象為何？迄今均未提出任何具體 單據以佐其說。而邦泰公司關於該次參展活動，包括運費、 布置、人員差旅、薪資等各項費總計147,268元，均有取得 憑證核銷，業據邦泰公司函覆並檢送相關銷帳憑證等資料為 憑（見本院卷二第129至170頁），其中名揚通運有限公司（ ）開立運費發票8400元一紙，亦據名揚通運有限公司函覆本 院說明：為大貨車載運邦泰公司之貨品，當初請領費用是送 貨單及發票一併申請請款，並無其他單據（見本院卷三85頁 ），是邦泰公司就此次參展費用並無如被告古紹土辯稱因無 法核銷而需由賴○○開立附表四編號1、2發票以因應之情事 存在。另本院依被告古紹土及其辯護人聲請傳喚證人即財團 法人塑膠工業技術發展中心副總經理邱政文於本院審理時到 庭具結證述：該次高雄科工館展覽是臺灣國際塑膠工程師學 會舉辦的年度成果發表，展場設計圖及所需要的器具、展品 都是工程師學會設計承辦及從塑膠中心運送下去高雄的，展 覽完畢又運回塑膠中心，我當時任學會秘書長，運費都是我 們處理報支的，跟邦泰公司沒有直接關係，邦泰公司就展場 的布置並沒有提供金錢給我或是工程師學會，展覽後展場內 的二棵樹，因為古紹土時任理事長，說要一棵給邦泰公司作 紀念，我們學會有同意一棵給他，沒有另外計價等語（見本 院卷四第7至9頁），亦證明該次展覽主辦單位自有相關費用 之核銷與邦泰公司無關。且據國際塑膠工程師學會中華民國 總會函覆本院說明：本會於100年12月22日假高雄科學工藝 博物館AB103簡報室舉辦SPE-TAIWAN2011年會暨研討會活動 ，邦泰公司非為主辦、協辦或參展單位。邦泰公司員工（40 -50人）參與該年會暨研討會活動，本向邦泰公司收取「協 助辦理教育訓練費用」新臺幣10萬元，分別於100年12月31 日、101年1月31日匯入76,500元、23,500元等情（見本院卷 四第83頁），亦核與被告古紹土辯稱參展之經費核銷無關。 是被告古紹土空言領取50萬元係為填補先前預墊之活動支出 云云，不足採信。況且，被告古紹土既坦認其所稱之預墊費 用屬於「無法核銷」之款項，竟佯以不實之「印刷加工費」 統一發票實向邦泰公司請領款項，被告古紹土具有為自己不 法所有之意圖，已昭然若揭。 ㈡、犯罪事實二㈢之⒉②（即附表四編號3、4所示發票部分）： ⒈證人賴○○於①偵查證稱：「（問：何時與古紹土有往來？ ）很久了，約10年了。」、「（問：如何確認你依古紹土指 示虛開發票？）只要荃豐公司開出來的發票上面寫加工費、 禮盒、禮品、設計包裝都是古紹土要求所開立不實的發票。 」、「（問：古紹土如何要求你開立不實發票？）洪敬程會 聯絡我隔天去邦泰公司找古紹土，我去邦泰見到古紹土後， 古紹土會跟我一張便條紙上面會寫金額，品名也是古紹土跟 我講的。」、「（問：你開的發票之後如何處理？）我發票 開好後會親自拿去邦泰給古紹土，我印象中都是直接交給他 。」、「（問：古紹土拿了你的發票如何處理？）我的發票 上面記載是要向邦泰請款的。邦泰公司會按照發票上的金額 開票或匯款給我，開票的話有時候會用寄的，匯款就是直接 由邦泰公司帳戶匯到荃豐公司帳戶。」、「（問：荃豐公司 收到這些不實發票金額後如何處理？）古紹土都叫我領現金 出來，再叫我拿去邦泰公司拿給他，他所有的錢一毛錢都不 能少，要全部領出來用現金交給他。」、「（問：古紹土拿 到這些現金之後，有無把稅金或費用交給你？）他會給我5 ％的營業稅。」「（問：你完全沒有好處，為何你會願意配 合古紹土？）古紹土會委託荃豐公司印刷，我怕這條生意會 斷掉，所以才配合他開立不實發票。」…「（問：《提示荃 豐公司00000000包裝設計費發票金額30萬元、00000000印刷 品發票金額30萬元》這兩張是否古紹土要求你開立的不實發 票？）包裝設計費那張確實是不實的，但印刷品那張我無法 確定，但那一張我還沒找到出貨憑證。」（見103年度他字 第1369號卷三第45頁至第48頁）；②原審審理時證稱：「（ 問：邦泰公司跟你們有無業務往來？）有，就是印刷業務， 是洪敬程協理跟我聯繫」、「（問：你跟邦泰公司做生意的 時候，被告古紹土有無跟你聯絡過？）有，主要都是在講他 一些生意上的理論、生意好不好這樣。」、「（問：如果邦 泰公司要請你們幫他們印印刷品，被告古紹土會親自跟你聯 絡嗎？）不會。」、「（問：邦泰公司怎麼付貨款給你？） 他固定都是開票給我。」、「（問：你都有開發票給邦泰公 司嗎？）有。」、「（問：你有按照你們實際交易的過程來 開發票嗎？）有，但有幾次是沒有的。」、「（問：為什麼 會有不實開立發票的情況？）因為那時候古紹土說不夠，要 我先開立發票。」、「（問：他怎麼樣不夠？）不知道怎麼 樣不夠我不知道。」、「（問：被告古紹土說他不夠請你先 開給他？）對。」、「（問：你為何要聽話照開？）因為我 要做他生意，認識那麼久了，我不得不答應。」、「（問： 被告古紹土只有說他不夠，你就開給他就這樣，沒有其他原 因？）沒有其他原因。」、「（問：《請提示103他1369號 卷三第25頁荃豐公司發票，並告以要旨》邦泰複合材料股份 有限公司轉帳傳票100年11月1日，應付費用、摘要寫荃豐、 借方金額500000元、貸方金額500000元，這個是你們荃豐公 司跟邦泰公司交易的內容嗎？）這個是不實的交易內容。」 、「（問：什麼叫不實的？）實際上沒有出貨交易，但是虛 開發票。」…「（問：你將發票交給被告古紹土以後，邦泰 公司有沒有把這些發票金額款項給你？）第一次有，他有匯 給我，一、兩次有，後面就沒有了。」、「（問：你這些不 實發票領到的錢，都有交給古紹土嗎？）有。」…、「（問 ：《請提示103他1369卷三第40頁，並告以要旨》）這一樣 是荃豐公司開出來的兩張發票也都是開給邦泰公司，102年3 月15日編號LL0000 000印刷品金額30萬元，102年3月13日編 號LL00000 00發票金額30萬元，這兩張都是有確實交易嗎？ ）沒有。」、「（問：這兩張是否有領到錢？）這兩張沒有 領到錢。」、「（問：但是這兩張發票你有交給被告古紹土 ？）對。」、「（問：這4張發票你是直接交給被告古紹土 ，還是透過人轉交？）沒有，我直接交給被告古紹土。」等 語（見原審卷五第211頁反面至第215頁）。 ⒉綜觀賴○○於偵查及原審審理所述，就被告古紹土明知邦泰 公司與荃豐公司之間並無附表四編號3、4所示之交易，卻仍 指示賴○○開立附表四編號3、4所示不實統一發票乙節，於 偵查及原審審理時指證歷歷且互核相符，並有附表編號3、4 所示之統一發票影本附卷可稽（見調查局卷六第1197頁）。 至被告古紹土雖質疑賴○○記憶有錯誤之處，然荃豐公司與 邦泰公司若確有該2筆交易，賴○○斷無未向邦泰公司收取 貨款而承擔損失之理，況賴○○於原審審理時更明確證稱： 「（問：你之前因為這個案子曾經在調查站還有檢察官那邊 做過筆錄，內容你是否還記得？）稍微有一點印象。」、「 （問：《請提示103他1369卷三第40頁，並告以要旨》上面 這張發票102年3月15日編號LL0000000號這張，品名：印刷 品、金額30萬元的發票，你第一次在調查站，還有檢察官第 一次問你的時候，你那時候都回答說你沒有辦法確認這張是 不是不實的交易，但是第二次檢察官問你的時候，你已經有 辦法肯定這張是不實的交易，這你還記得嗎？）對。」、「 （問：那為什麼前後會有這個變化？）因為剛開始在調查局 的時候我還沒有很明瞭，因為發票都是我太太在開，我再問 我太太，跟我太太交叉訊問的時候我才知道這個是確定沒有 真實交易的。」、「（問：也是這兩張是確實沒有拿到錢？ ）沒有。」等語（見原審卷五第215頁反面），益見賴○○ 確已釐清荃豐公司開立前揭發票之始末，被告古紹土空言辯 稱賴○○記憶錯誤云云，不足為其有利之認定。 ⒊被告古紹土於取得附表四編號3、4所示之統一發票後，持向 邦泰公司請款作為核銷101年度過年紅包60萬元乙節，業據 邦泰公司107年12月5日（邦）字第1071205001號函覆（說明 三）本院在卷，並檢附邦泰公司董事長許○○簽收現金60萬 元之簽收單、核銷過年紅包之轉帳傳票及附表四編號3、4所 示之發票為憑（見本院卷二第79頁、123至125頁），亦經許 ○○於本院審理時證述：（提示本院卷二第124頁簽收單、 第123頁轉帳傳票及第125頁發票）這應該是給古紹土的年終 獎金，財務部他們在做核銷的....，（提示本院卷二第79頁 邦泰公司函覆說明三、本院卷三第88頁函詢事項三，問：對 於邦泰公司函覆關於許○○在102年2月5日支領現金60萬元 是給古紹土當101年度過年紅包，許○○於101年度的年終獎 金624,150元於107年2月7日以轉帳方式匯入第一銀行薪資帳 戶，許○○在102年無領取過年紅包，有無意見？）以邦泰 公司函覆為準，簽收單後面寫獎勵，是指獎勵執行長古紹土 ，古紹土並沒有向我或公司抗議說沒領到紅包、獎金過等語 明確在卷（見本院卷四第16至17頁、第22頁及反面），足認 賴○○證述依被告古紹土指示開立如附表四編號3、4所示發 票交給被告古紹土後，並未取得邦泰公司給付如附表四編號 3、4所示之30萬元、30萬元款項等情為真，並堪認被告古紹 土確有持該二紙發票以為核銷過年紅包之憑證而向邦泰公司 領得發票上所載合計60萬元之款項無訛（被告古紹土請領此 部分款項尚屬有據，本院就檢察官起訴涉有第171條第1項第 2款罪嫌部分，爰不另為無罪之諭知如後述）。 八、綜上，被告古紹土所為之辯解部分，均不足採，其所犯上開 犯行事證明確，應予依法論科。 肆、論罪科刑： 一、新舊法比較： 按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法 依律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第 2條第1項定有明文。經查，被告古紹土行為後： ㈠、證券交易法第171條已於101年1月4日修正，其中同條第1項 第2款「已依本法發行有價證券公司之董事、監察人、經理 人或受僱人，以直接或間接方式，使公司為不利益之交易， 且不合營業常規，致公司遭受重大損害者」之構成要件或法 定刑，於修正前後並未不同，故適用裁判時法之證券交易法 第171條第1項第2款之規定，對被告古紹土、余有發、洪敬 程並無不利；至修正前證券交易法第171條第1項第3款原規 定：「已依本法發行有價證券公司之董事、監察人或經理人 ，意圖為自己或第三人之利益，而為違背其職務之行為或侵 占公司資產。」依上開規定，已依該法發行有價證券公司之 董事、監察人或經理人，凡有違背職務或侵占公司資產的行 為，不論背信、侵占之情節如何輕微，一律以第1項之重刑 相繩，尚有未妥。故立法者參考德、日等外國立法例，學者 意見，及參酌洗錢防制法第3條第2項關於重大犯罪之相關規 定，於101年1月4日修正證券交易法時，在該條第1項第3款 增訂「致公司遭受損害達新臺幣500萬元」之要件，以符合 處罰衡平性及背信罪本質為實害結果之意涵（參見該條修正 時，立法理由一、二之說明），經比較前開修正前後之證券 交易法第171條第1項第3款規定，自以前揭修正後之規定對 被告古紹土、余有發、洪敬程較為有利，故應適用裁判時法 之證券交易法第171條第1項第2款、第3款規定（嗣同法第 171條又於107年1月31日修正公布，惟就該條第1項第2款、 第3款部分未為修正，茲毋庸再為新舊法比較，附此敘明） 。 ㈡、刑法第339條、第342條，業於103年6月18日經總統公布修正 ，於同年0月00日生效施行，①修正前刑法第339條規定：「 意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三 人之物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科1千元 以下罰金。以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之 者，亦同。前二項之未遂犯罰之。」，修正後刑法第339條 則規定：「意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將 本人或第三人之物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科 或併科50萬元以下罰金。以前項方法得財產上不法之利益或 使第三人得之者，亦同。前2項之未遂犯罰之。」；②修正 前刑法第342條第1項規定：「為他人處理事務，意圖為自己 或第三人不法之利益，或損害本人之利益，而為違背其任務 之行為，致生損害於本人之財產或其他利益者，處五年以下 有期徒刑、拘役或科或併科一千元以下罰金。」修正後刑法 第342條第1項則規定：「為他人處理事務，意圖為自己或第 三人不法之利益，或損害本人之利益，而為違背其任務之行 為，致生損害於本人之財產或其他利益者，處五年以下有期 徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。」比較新舊法之 結果，當以修正前刑法第339條第1項、第342條第1項之規定 較為有利於被告古紹土、余有發，依刑法第2條第1項前段規 定，是此部分自亦應適用被告古紹土行為時即修正前刑法第 339條第1項、第342條第1項之規定處斷。 二、按證券交易法第171條第1項第2款規定：「已依本法發行有 價證券公司之董事、監察人、經理人或受僱人，以直接或間 接方式，使公司為不利益之交易，且不合營業常規，致公司 遭受重大損害者。」其立法意旨，係鑒於已發行有價證券公 司之董事、監察人、經理人或受僱人等相關人員，使公司為 不利益交易行為且不合營業常規，嚴重影響公司及投資人權 益，有詐欺及背信之嫌，因受害對象包括廣大之社會投資大 眾，犯罪惡性重大，實有必要嚴以懲處，乃設此一刑罰規定 。因此，在適用上自應參酌其立法意旨，以求得法規範之真 義。所謂「使公司為不利益之交易，且不合營業常規」，只 要形式上具有交易行為之外觀，實質上對公司不利益，而與 一般常規交易顯不相當，其犯罪即屬成立。以交易行為為手 段之利益輸送、掏空公司資產等行為，或在以行詐欺及背信 為目的，徒具交易形式，實質並無交易之虛假行為，均屬不 合營業常規之範疇，且不以之為限（最高法院104年度台上 字第1365號判決意旨參照）。雖同法於93年4月28日修正公 布時，增訂該條項第3款「已依本法發行有價證券公司之董 事、監察人或經理人，意圖為自己或第三人之利益，而為違 背其職務之行為或侵占公司資產。」之刑罰規定（此即證券 交易法所定之特別背信罪），然此款增訂條文之修正草案說 明已載明：「已依本法發行有價證券公司之董事、監察人或 經理人，如利用職務之便挪用公款或利用職權掏空公司資產 ，將嚴重影響企業經營及金融秩序，並損及廣大投資人權益 ，實有必要加以懲處，以收嚇阻之效果，爰增訂第1項第3款 ，將該等人員違背職務之執行或侵占公司資產等涉及刑法侵 占、背信等罪責加重其刑責。」該款特別背信罪，嗣於101 年1月4日修正公布，增訂「致公司遭受損害達新臺幣5百萬 元」之要件，以符合處罰衡平性及背信罪本質為實害結果之 意涵；復以該罪屬刑法第336條侵占罪及第342條背信罪之特 別規定等由，於同條第3項增訂：「有第1項第3款之行為， 致公司遭受損害未達新臺幣5百萬元者，依刑法第336條及第 342條規定處罰。」是依上揭立法意旨、立法過程及上開2款 規定之文義觀之，證券交易法第171條第1項第2款之使公司 為不利益交易罪，與同條項第3款之特別背信罪間，應係狹 義法與廣義法之關係，後者乃前者之補充性規定，且二者均 同為刑法背信罪、侵占罪、詐欺罪等罪之特別規定。若行為 人所為成立使公司為不利益交易罪，縱其行為亦符合上開特 別背信罪之犯罪構成要件，依狹義法優於廣義法之法規競合 原則，即應擇一論以使公司為不利益交易罪，不能再論以特 別背信罪，此乃因法規競合法理所使然。但特別背信罪既為 使公司為不利益交易罪之補充規定，是縱行為人所為經評價 不符合使公司為不利益交易罪之犯罪構成要件，亦仍有成立 特別背信罪之可能，此端視行為人之行為是否符合該罪之犯 罪構成要件而定（最高法院106年度台上字第205號判決意旨 參照）。再者，證券交易法第171條第1項第2款之結果要件 ，原規定為「致公司遭受損害」，93年4月28日修正為「致 公司遭受重大損害」。關於「重大」損害之認定標準，立法 者委由司法機關依個案裁量認定。實務見解有按損害金額與 公司規模為衡量者；然是否重大，亦無以百分比定之者，惟 101年1月4日立法院修訂同上法條第3款之證券背信罪之結果 要件為「致公司遭受損害達新台幣500萬元」，參酌上開標 準判斷，難認有何不當（最高法院105年度台上字第2368號 判決意旨參照）。 三、核被告古紹土所為： ㈠、犯罪事實二㈠之⒈部分： ⒈被告古紹土就此部分所為，係犯證券交易法第171條第1項第 2款之使公司為不利益交易罪。 ⒉按正犯、從犯之區別，係以其主觀之犯意及客觀之犯行為標 準，凡以自己犯罪之意思而參與犯罪，無論其所參與者是否 犯罪構成要件之行為，皆為正犯，其以幫助他人犯罪之意思 而參與犯罪，其所參與者，苟係犯罪構成要件之行為，亦為 正犯，必以幫助他人犯罪之意思而參與犯罪，其所參與者又 為犯罪構成要件以外之行為，始為從犯（最高法院25年上字 第2253號判例意旨參照）。公訴意旨雖認余有發、洪敬程就 此部分均係幫助犯證券交易法第171條第1項第2款之罪，然 查余有發、洪敬程均明知邦泰公司茶葉商品庫存嚴重，然為 求保住工作，仍持續依被告古紹土指示而大量採購茶葉，顯 已參與使邦泰公司為不利益、不合營業常規交易之構成要件 行為，而有行為之分擔，自應論以正犯。是被告古紹土與余 有發、洪敬程就此部分犯行，有犯意聯絡及行為分擔，為共 同正犯。 ㈡、犯罪事實二㈠之⒉、犯罪事實二㈡之⒈、犯罪事實二㈡之⒉ 部分： ⒈被告古紹土就此部分所為，均係犯103年6月18日修正前刑法 第342條第1項之背信罪。 ⒉公訴意旨認被告古紹土與余有發以上開犯罪事實欄所載之方 式，而為違背其職務之行為，使邦泰公司為不利益之交易， 且不合營業常規，致邦泰公司受有400萬元、24萬8852元、 19萬7160元之重大損害，因認被告古紹土涉犯證券交易法第 171條第1項第2款之使公司為不利益交易罪嫌云云。惟查： ①按證券交易法第171條第1項第2款之結果要件，原規定為「 致公司遭受損害」，93年4月28日修正為「致公司遭受重大 損害」。關於「重大」損害之認定標準，立法者委由司法機 關依個案裁量認定。實務見解有按損害金額與公司規模為衡 量者；然是否重大，亦無以百分比定之者，惟101年1月4日 立法院修訂同上法條第3款之證券背信罪之結果要件為「致 公司遭受損害達新台幣500萬元」，參酌上開標準判斷，難 認有何不當（最高法院105年度台上字第2368號判決意旨參 照）。被告古紹土以前揭違背其任務之行為，主導邦泰公司 轉投資祥博公司、安排三角交易踢腳板、支付員工李○○薪 資，致生損害於邦泰公司及全體股東之財產利益，已詳如前 述，然邦泰公司因被告古紹土、余有發前揭違背任務行為所 致之損害，實際上僅為400萬元、24萬8852元、19萬7160元 ，相較邦泰公司為實收資本為12億餘元之上櫃公司（見調查 局卷六第1326頁），尚難認為「重大損害」，且參酌前揭說 明，損害亦均未達500萬元，對於邦泰公司而言均難認為係 屬證券交易法第171條第1項第2款所稱之「重大」損害，被 告古紹土此部分所為，應各僅成立103年6月18日修正前刑法 第342條第1項背信罪。而公訴意旨認被告古紹土此部分係涉 犯證券交易法第171條第1項第2款之使公司為不利益交易罪 容有誤會，惟此部分起訴之犯罪事實與本院前揭所認定者， 其基本社會事實同一，且證券交易法第171條第1項第2款均 包含刑法第342條背信罪之罪質，亦經本院說明如前，爰依 法變更起訴法條。 ②余有發明知祥博公司僅為一營運不佳、業務內容僅限於販售 茶葉予邦泰公司之公司，竟仍違反邦泰公司「取得或處分資 產處理程序」之規定，提案由邦泰公司投資祥博公司部分， 顯已分擔違背其任務之部分行為，應論以背信罪之正犯，公 訴意旨認余友發就此部分所為係幫助犯容有誤會。是被告古 紹土與余有發就犯罪事實二㈠之⒉犯行，具有犯意聯絡及行 為分擔，均為共同正犯。 ㈢、犯罪事實二㈢部分（申報不實交際費、印刷設計費部分）： ⒈犯罪事實欄二㈢之⒈部分（申報不實交際費部分）： ①被告古紹土就犯罪事實欄二㈢之⒈①、②、③部分（申報不 實交際費部分）所為，均係犯103年6月18日修正前刑法第 339條第1項之詐欺取財罪。至檢察官雖於原審審理時蒞庭更 正被告古紹土就此所犯各罪，另涉有想像競合犯之刑法第21 6條、第215條行使業務登載不實文書罪嫌（見原審卷第91至 92頁），惟此部分經本院不另為無罪諭知如後述）。 ②被告古紹土利用不知情之秘書葉○○為之，為間接正犯。 ③被告古紹土分持犯罪事實欄二㈢之⒈①、②、③各次所購買 物品交易之發票，持以申報不實交際費以詐取財物，犯意各 別，行為互殊，共三罪，應予分論併罰。 ⒊犯罪事實二㈢之⒉部分（虛報印刷設計費部分）： ①按統一發票係營業人依營業稅法規定於銷售貨物或勞務時， 開立並交付予買受人之交易憑證，足以證明會計事項之經過 ，應屬商業會計法第15條第1款所稱之會計憑證（最高法院 87年度台非字第389號判決意旨參照）；會計憑證，依其記 載之內容及其製作之目的，亦屬文書之一種，凡商業負責人 、主辦及經辦會計人員或依法受託代他人處理會計事務之人 員，以明知為不實事項而填製會計憑證或記入帳冊者，即該 當商業會計法第71條第1款之罪（最高法院92年度台上字第 3677號判決意旨參照）。而統一發票乃證明事項之經過而為 造具記帳憑證所根據之原始憑證，商業負責人如明知為不實 之事項，而開立不實之統一發票，係犯商業會計法第71條第 1款之以明知為不實之事項而填製會計憑證罪，依特別法優 於普通法之原則，自應優先適用，無論以刑法第215條業務 上登載不實文書罪之餘地（最高法院87年台上字第11號、92 年台上字第6792號、94年台非字第98號判決相同見解）。次 按商業會計法第4條規定：「本法所定商業負責人之範圍， 依公司法、商業登記法及其他法律有關之規定。」而公司法 所稱公司負責人：在無限公司、兩合公司為執行業務或代表 公司之股東；在有限公司、股份有限公司為董事。公司之經 理人或清算人，股份有限公司之發起人、監察人、檢查人、 重整人或重整監督人，在執行職務範圍內，亦為公司負責人 ，此為公司法第8條第1、2項所明定。查，賴○○係荃豐公 司負責人，任董事兼代表人，業據賴○○證述明確在卷（見 調查卷二第256頁、他1369卷三第45頁、原審卷五第211頁反 面），並有荃豐公司登記資料附卷可憑，要屬商業會計法第 4條所定之商業負責人。 ②就犯罪事實二㈢之⒉①部分： 被告古紹土及賴○○明知附表四編號1、2所示之交易為不實 交易，被告古紹土仍指示荃豐公司填具不實會計憑證，並據 以向邦泰公司請款，所為係犯商業會計法第71條第1款之填 製不實會計憑證罪及修正前刑法第339條第1項之詐欺取財罪 。公訴意旨雖認被告古紹土此部分犯行，係犯證券交易法第 171條第1項第2款之使公司為不利益交易罪，然此部分係使 邦泰公司受有50萬元之損害，揆諸前揭說明，尚難認對於邦 泰公司而言係屬證券交易法第171條第1項第2款所稱之「重 大」損害，被告古紹土就此部分所為，應僅成立103年6月18 日修正前刑法第339條詐欺取財既遂罪，又因此部分起訴之 犯罪事實與本院前揭所認定者，其基本社會事實同一，且證 券交易法第171條第1項第2款均包含刑法第339條詐欺罪之罪 質，亦經說明如前，爰依法變更起訴法條。 ③就犯罪事實二㈢之⒉②部分： 被告古紹土及賴○○明知附表四編號3、4所示之交易為不實 交易，被告古紹土仍指示荃豐公司填具不實會計憑證，並據 以向邦泰公司請款，所為係犯商業會計法第71條第1款之填 製不實會計憑證罪。公訴意旨雖認被告古紹土此部分犯行， 尚涉犯想像競合之證券交易法第171條第1項第2款之使公司 為不利益交易罪，然就此部分，是被告古紹土據以申領核銷 過年紅包，並未詐欺邦泰公司亦未造成邦泰公司損害，起訴 意旨認此部分亦構成證券交易法第171條第1項第2款罪行， 爰不另為無罪諭知（詳後述）。 ④被告古紹土雖非荃豐公司之負責人，然其指示荃豐公司負責 人共同犯商業會計法第71條第1款之填製不實會計憑證罪， 依刑法第31條第1項之規定，亦應認係共同正犯。被告古紹 土及賴○○利用不知情之荃豐公司人員為之，為間接正犯。 ⑤被告古紹土就犯罪事實二㈢之⒉①填製附表四編號1、2所示 不實會計憑證據以向邦泰公司詐領款項；犯罪事實二㈢之 ⒉②填製附表編號3、4所示不實會計憑證持向邦泰公司請領 過年紅包，各係於密接之時地為之，各行為之獨立性極微薄 弱，依一般社會健全觀念，在時間差距上，難以強行分開， 應視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價， 均屬接續犯，應僅各論以一填製不實會計憑證罪。 ⑥被告古紹土就犯罪事實二㈢之⒉①所犯之填製不實會計憑證 、詐欺取財既遂罪等罪，行為有局部同一性，應依想像競合 犯規定，從重論以填製不實會計憑證罪處斷。 四、被告古紹土前揭所犯證券交易法第171條第1項第2款之使公 司為不利益交易罪（1罪）、修正前刑法第342條背信罪（3 罪）、修正前刑法第339條第1項之詐欺取財既遂罪（3罪） 、商業會計法第71條第1款之填製不實會計憑證罪（2罪）， 犯意各別，行為互異，應予分論併罰。 五、按犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌 量減輕其刑，刑法第59條定有明文。次按刑法第59條之酌量 減輕其刑，於犯罪之情狀，在客觀上足以引起一般同情，認 為即予宣告法定低度刑期，猶嫌過重者，有其適用（最高法 院51年台上字第899號判例意旨參照）。又按證券交易法第 171條第1項規定：「有下列情事之一者，處三年以上十年以 下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以上二億元以下罰金： 一、違反第二十條第一項、第二項、第一百五十五條第一項 、第二項、第一百五十七條之一第一項或第二項規定。二、 已依本法發行有價證券公司之董事、監察人、經理人或受僱 人，以直接或間接方式，使公司為不利益之交易，且不合營 業常規，致公司遭受重大損害。三、已依本法發行有價證券 公司之董事、監察人或經理人，意圖為自己或第三人之利益 ，而為違背其職務之行為或侵占公司資產，致公司遭受損害 達新臺幣五百萬元。犯前項之罪，其因犯罪獲取之財物或財 產上利益金額達新臺幣一億元以上者，處七年以上有期徒刑 ，得併科新臺幣二千五百萬元以上五億元以下罰金。」，刑 責嚴峻。查被告古紹土擔任邦泰公司執行長期間雖使公司為 不利益交易，惟犯罪所得係歸早已解散、清算之第三人光波 屋公司、祥博公司，並無證據證明被告古紹土個人從中實際 獲利多寡，參以被告古紹土於邦泰公司擔任執行長期間，對 於邦泰公司財務危機仍有相當付出，此經時任邦泰公司董事 長之許○○於本案偵、審期間一再肯定，且已先就本質上使 公司不利益交易，但損害未達500萬元之其他背信、詐欺等 罪部分，先行與邦泰公司達成和解，個人已賠償4,374,064 元，有臺灣臺中地法院107金字第10號和解筆錄及支票在卷 可憑（見本院卷四第74至75、76至78頁），後續非無繼續與 邦泰公司協談之誠意，是經審酌上情，認縱對被告古紹土科 以法定最低度刑有期徒刑3年，仍屬過重，爰依刑法第59條 規定，予以酌減其刑。 六、沒收之說明： ㈠、被告行為後，刑法關於沒收之規定，業於104年12月30日修 正公布，並自105年7月1日起施行，依修正後刑法第2條第2 項規定「沒收適用裁判時之法律」，是關於沒收之法律適用 ，尚無新舊法比較之問題，即應適用裁判時即修正後刑法之 相關規定論處。又依刑法施行法第10條之3第2項規定：「一 百零五年七月一日前施行之其他法律關於沒收、追徵、追繳 、抵償之規定，不再適用」。而證券交易法第171條第7項關 於沒收之規定，亦於107年1月31日修正，並自同年2月2日施 行，修正施行之該條項規定「犯第1項至第3項之罪，犯罪所 得屬犯罪行為人或其以外之自然人、法人或非法人團體因刑 法第38條之1第2項所列情形取得者，除應發還被害人、第三 人或得請求損害賠償之人外，沒收之。」依上，本案關於被 告犯證券交易法第171條第1項罪之犯罪所得沒收，105年7月 1日修正刑法施行後，新修正證券交易法有特別規定者，依 刑法第11條但書規定採特別法優於普通法之原則，自應優先 適用新修正證券交易法之規定，僅於該法未規定者，始適用 裁判時刑法之規定。 ㈡、按「犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。但有特別規定 者，依其規定。犯罪行為人以外之自然人、法人或非法人團 體，因下列情形之一取得犯罪所得者，亦同：一、明知他人 違法行為而取得。二、因他人違法行為而無償或以顯不相當 之對價取得。三、犯罪行為人為他人實行違法行為，他人因 而取得。前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行 沒收時，追徵其價額。第一項及第二項之犯罪所得，包括違 法行為所得、其變得之物或財產上利益及其孳息。犯罪所得 已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵。」、「前 條犯罪所得及追徵之範圍與價額，認定顯有困難時，得以估 算認定之。第三十八條之追徵，亦同。宣告前二條之沒收或 追徵，有過苛之虞、欠缺刑法上之重要性、犯罪所得價值低 微，或為維持受宣告人生活條件之必要者，得不宣告或酌減 之。」刑法第38條之1、第38條之2分別定有明文。 ㈢、被告古紹土犯犯罪事實二㈠異常茶葉採購613萬4099元、轉 投資祥博公司400萬元；犯罪事實二㈡所示安排三角交易踢 腳板24萬8852元、以邦泰公司資金支付祥博公司員工薪水19 萬7160元部分，各該犯罪所得分別為光波屋公司、祥博公司 取得，惟光波屋公司於104年間業已解散迄今形同虛設，祥 博公司則於108年9月20日解散清算完結，且被告古紹土於祥 博公司清算完結後，仍代祥博公司償付轉投資款400萬元（ 祥博公司清算退邦泰公司股款91萬9248元，餘差額308萬752 元由被告古紹土補足）、安排三角交易踢腳板24萬8852元、 以邦泰公司資金支付祥博公司員工薪水19萬7160元等情，有 臺灣臺中地方法院函、財團法人金融聯合徵信中心查詢資料 、經濟部商工登記公示資料查詢服務之公司基本資料、臺灣 臺中地方法院107年度金字第10號和解筆錄及台支支票附卷 可憑（見原審卷七第106頁、本院卷四第74至75、76至78、 第146至147頁），是爰不就光波屋公司、祥博公司部分為第 三人犯罪所得之沒收。 ㈣、被告古紹土就本案犯罪所得，雖獲有①犯罪事實二㈢之⒈部 分：被告古紹土以附表三編號1至7所示發票向邦泰公司詐得 交際費34萬7300元，屬被告古紹土之犯罪所得；②犯罪事實 二㈢之⒉部分：被告古紹土以附表四編號1、2所示發票向邦 泰公司詐得50萬元，屬被告古紹土之犯罪所得。然被告古紹 土已與邦泰公司達成和解並交付台支支票予邦泰公司清償完 畢，有臺灣臺中地方法院107年度金字第10號和解筆錄及支 票附卷可憑（見本院卷四第74至75、76至78頁），是如再就 被告紹土為犯罪所得之沒收宣告，容有過苛之虞，爰不再為 沒收之宣告。 ㈤、按對於本案判決上訴其效力及於相關之沒收判決，刑事訴訟 法第455之27條前段定有明文。原審就犯罪事實二㈠所示異 常茶葉採購、轉投資祥博公司部分；就犯罪事實二㈡所示安 排三角交易踢腳板、以邦泰公司資金支付祥博公司員工薪水 部分；就犯罪事實二㈢（原審判決犯罪事實二㈣）之⒈所示 申報不實交際費購買物品贈送予劉○○、蔡○○部分，曾裁 定命祥博公司、劉○○、蔡○○均應參與本案沒收程序，被 告古紹土對於上開犯罪事實經認定有罪部分均提起上訴，上 訴效力自及於相關之沒收判決。經查： ⒈扣案如附表七編號一所示之物品雖均為被告古紹土贈送與劉 ○○，然卷內並無任何證據得以佐證該等物品為被告古紹土 為此部分犯行所購買，尚難認為劉○○有因被告古紹土違法 行為而無償取得之犯罪所得；另蔡○○經扣案如附表七編號 二所示之物品為蔡聖珠所有，且因被告古紹土此部分行為業 經原審諭知無罪如後，當非屬被告古紹土犯罪所得，爰均不 為沒收之宣告，原審就此所為不另為沒收宣告之說明，尚無 違誤，附此敘明。 ⒉參與人祥博公司對於原審判決犯罪事實二㈠、㈡關於沒收部 分，雖亦提起上訴，然參與人祥博公司業已清算完結而喪失 其法人人格，有臺灣臺中地方法院108年9月20日中院麟非拾 陸108司司247字第1080078974號函附卷可稽（見本院卷四第 146、147頁），是祥博公司依法不復為刑罰、沒收等實體或 程序上之主體，原審判決對於祥博公司所為之沒收諭知，因 主體不存在已無足維持。又因祥博公司以參與人提起上訴後 ，因法人格消滅，亦無其他繼受人得以承繼參與上訴審訴訟 沒收程序，則本院就此部分爰毋庸為裁定第三人承繼參與沒 收程序，且因此部分亦本為被告土紹土上訴效力所及，是仍 得由本院併為沒收之判斷，核先敘明。又被告古紹土所犯犯 行關於祥博公司第三人犯罪所得之沒收宣告已無必要，已詳 述如上，從而，原審對於祥博公司所為沒收宣告之諭知，尚 有未當，自應由本院依刑事訴訟法規定第455之26條規定： 「參與人財產經認定應沒收者，應對參與人諭知沒收該財產 之判決；認不應沒收者，應諭知不予沒收之判決。前項判決 ，應記載其裁判之主文、構成沒收之事實與理由。理由內應 分別情形記載認定事實所憑之證據及其認定應否沒收之理由 、對於參與人有利證據不採納之理由及應適用之法律。」， 對參與人祥博公司為不予沒收之判決諭知。 乙、不另為無罪諭知部分： 壹、關於起訴書犯罪事實欄二㈡之2部分（支付租金及張美雲薪 水部分）： 一、公訴意旨另以：被告古紹土自99年6月間，指示邦泰公司不 知情人員給付祥博公司位在臺中市○○區○○路○○號營業處 所租金，共計198萬9664元。又張○○依被告古紹土之指示 ，負責被告古紹土擔任實際負責人之慶祥光波公司、光波屋 公司、祥博公司之包裝、會計等業務，詎被告古紹土竟安排 張○○掛名邦泰公司員工，由邦泰公司支付張○○薪資，致 生損害於邦泰公司。因認被告古紹土涉犯證券交易法第171 條第1項第2款之罪等語。 二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；又 不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第15 4條第2項及第301條第1項分別定有明文。再按事實之認定， 應憑證據，如未能發現相當證據，或證據不足以證明，自不 能以推測或擬制之方法為裁判基礎；認定犯罪事實所憑之證 據，雖不以直接證據為限，間接證據亦包括在內，然無論直 接或間接證據，其為訴訟上之證明，須於通常一般之人均不 致於有所懷疑，而得確信其為真實之程度者，始得據之為有 罪之認定，倘其證明尚未達到此一程度，而有合理之懷疑存 在時，即無從為有罪之認定；認定不利於被告之事實，須依 積極證據，茍積極證據不足為不利於被告事實之認定時，即 應為有利於被告之認定，更不必有何有利之證據；又檢察官 就被告犯罪事實，應負舉證責任，並指出證明之方法。因此 ，檢察官對於起訴之犯罪事實，應負提出證據及說服之實質 舉證責任。倘其所提出之證據，不足為被告有罪之積極證明 ，或其指出證明之方法，無從說服法院以形成被告有罪之心 證，基於無罪推定之原則，自應為被告無罪判決之諭知（最 高法院40年台上字第86號、76年台上字第4986號及30年上字 第816號、92年台上字第128號判例意旨參照）。 三、公訴意旨認被告有上開犯行，係以邦泰公司承租並支付臺中 市○○區○○路○○號處所之合約會計明細表、合約書、邦泰 公司支付張○○薪資之明細表、張○○之勞工保險投保資料 為其論據。訊據被告古紹土堅詞否認有何始邦泰公司為不利 益交易之行為，辯稱：臺中市○○區○○路○○號之處所為邦 泰公司承租，且實際用以展示邦泰公司之新產品，租金理當 由邦泰公司支付；另張○○本是邦泰公司員工，並無所謂邦 泰公司替祥博公司支付員工薪資之情，且於偵查中陳稱：祥 博公司是租賃臺中市○○區○○路○○號辦公室，每個月的租 金3000元等語。 四、經查： ㈠、位於臺中市○○區○○路○○號、101號之房屋，係由邦泰公 司於99年4月1日起向訴外人徐辛雨、徐梓棋所承租，然因出 售予順天建設股份有限公司，故邦泰公司於102年1月1日起 至同年6月30日止與順天建設股份有限公司訂立租賃契約， 期間之租金均由邦泰公司支付，嗣順天建設股份公司除免除 該址自同年4月至6月之租金，且支付157萬5000元之費用予 邦泰公司作為搬遷補償金等節，業經邦泰公司於104年6月4 日以104邦財字第06002號函覆明確（見原審卷二第191頁） ，且有租賃契約書、支付租金押金立帳傳票、支付票據明細 、中止契約同意書、返還押金立帳傳票、搬遷費用立帳傳票 等在卷可參（見原審卷二第248至274頁），此部分之事實應 堪認定。 ㈡、許○○於警詢中證稱：「（問：你任職邦泰公司負責人期間 ，邦泰公司長期支付祥博公司位於臺中市○○區○○路○○號 營業辦公室每月13萬元高額租金，原因為何？）因為邦泰公 司有轉投資由古紹土設立的慶祥光波公司，並佔有60％的股 份，因為古紹土想將位於臺中市○○區○○路○○號營業辦公 室，當作慶祥光波公司的奈米產品的展示場，古紹土並向我 表示打算由邦泰公司先墊支租金費用；因我認為這是邦泰公 司子公司的活動，且對公司本身是有幫助的，所以就同意此 事，就由古紹土指示營業三處簽報此事，並經我核決後辦理 等語（見調查局卷一第42頁），而邦泰公司確以該址作為環 保綠色建材之展示中心乙節，有現場照片可佐（見原審卷一 第196至200頁），被告古紹土辯稱該址為邦泰公司承租用以 展示新展品之用，非屬無據。 ㈢、再依余有發於警詢時證稱：「（問：經查，邦泰公司所投資 之祥博公司，原實際營業處所為臺中市○○區○○路○○號， 後遷移至臺中市○○區○○○路○段○○○○號8樓之5處所營業 ，該等二址係公司自有房屋或租賃辦公室？若為租賃，每月 租金若干？是否係以祥博公司資金支付租金？）據我所知， 臺中市○○區○○路○○號處所是由邦泰公司出資租賃，用途 是作為環保塑木原料及茶葉產品的展示場，但租金為何我不 清楚。」等語（見調查局卷一第168頁），復於原審審理時 證稱：「（問：當時邦泰公司是不是有在松竹路成立販售部 門？）有。」、「（問：是在賣茶葉的？）同時賣茶葉還有 賣塑木。」等語（見原審卷四第206頁），足見邦泰公司確 實承租臺中市○○區○○路○○號、101號作為販售茶葉、塑 木產品之用途無疑。 ㈣、張○○自99年7月1日至100年3月31日任職於祥博公司，嗣於 100年4月1日起任職於邦泰公司，且每月領取2萬9500元左右 之薪資乙節，有張○○支領薪資及勞工保險投保資料附卷可 參（調查局卷四第945頁至第947頁），然證人張○○於原審 審理時證稱：「（問：妳有無在邦泰公司任職過？）有，當 時在松竹路的門市。」、「（問：門市做什麼？）賣茶葉。 」、「（問：是否記得門市的門牌地址？）只記得在松竹路 。」、「（問：妳在邦泰公司工作期間為何？）100年4、5 月的時候開始，到103年離開邦泰公司。」、「（問：進入 邦泰公司之前，妳在哪裡工作？）祥博公司。」、「（問： 妳在祥博公司是做什麼業務？）出貨會計，幫忙茶葉包裝， 產品包裝。」、「（問：當時工作地點為何？）也是在松竹 路。」、「（問：妳在祥博松竹路的工作地點跟之後到邦泰 公司松竹路門市工作的地址，是否同一個地址？）在隔壁。 」、「（問：妳在松竹門市工作時，該門市還有幾個同事？ ）剛開始有3個，之後陸陸續續變少，後面剩下1個、2個。 」、「（問；妳怎麼進入邦泰公司工作？）當時在祥博公司 時，老闆古紹土在邦泰公司，後來想說門市需要，他幫我們 轉到邦泰公司去。」、「（問臺中市○○區○○路○○號處所 ：妳從祥博公司進入邦泰公司後，勞健保有無移到邦泰公司 去？）有。」、「（問：在祥博公司的薪水跟進入邦泰公司 之後的薪水有無差別？）沒有，都是2萬9500元。」…「（ 問：松竹路99號跟101號是否同一棟建物？）是。」、「（ 問：妳怎麼區分祥博公司營業處所跟邦泰公司營業處所？） 以空間劃分，前面全部都是邦泰公司的，左半邊後面是祥博 公司的。」、「（問：祥博公司有無對外營業，販售茶葉？ ）沒有。」、「（問：在該棟建物裡面有對外販售茶葉就是 邦泰公司的業務？）是。」、「（問：妳在偵查中表示從99 年4月後勞健保就轉到邦泰公司？）100年3、4月才轉到邦泰 公司。」、「（問：勞健保轉到邦泰公司後，業務就完全不 一樣？）門市工作業務不一樣。」、「（問：妳剛才提到祥 博公司後來有搬到臺中港路二段地址，妳有無轉到那邊工作 ？）有。」、「（問：何時開始到那邊上班？）103年4月， 之前在那邊是邦泰公司，做踢腳板的業務。」、「（問：所 謂邦泰公司踢腳板業務內容為何？）邦泰公司有生產踢腳板 ，踢腳板從邦泰公司出售出去，踢腳板部分的發票跟請款都 是我在開。」、「（問：邦泰公司販售踢腳板相關業務資料 是誰給妳？）公司那邊，根據出貨單開發票。」等語（見原 審卷五第17至21頁反面）。經審酌張○○就古紹土主導由邦 泰公司支付祥博公司所屬員工李○○薪資乙節，業已據實證 述如前所述，要無故意維護被告古紹土之情事，其所為前揭 證詞應堪採信。是以，邦泰公司既然承租臺中市○○區○○ 路○○號、101號之建物，並於該建物內從事販售茶葉、塑木 之業務，張○○經被告古紹土指示而將勞、健保移轉至邦泰 公司，雖實際工作地點亦仍位於上開地點，然張○○之實際 工作內容既已變更為祥博公司所未經手之「對外銷售業務」 ，足徵張○○所從事之勞務已屬於替邦泰公司對外販售茶葉 ，其所得之薪資自應由邦泰公司支付。 ㈤、綜上，邦泰公司係承租臺中市○○區○○路○○號、101號之 建物從事塑木、茶葉販售業務，且祥博公司於前址從事之業 務係「挑茶葉、烤茶葉、包裝茶葉」，並無銷售茶葉之業務 乙節，亦據李○○證述如前所述，顯然與邦泰公司對外從事 銷售茶葉之業務範疇完全不同，張○○於轉任職於邦泰公司 後，既於該址從事銷售茶葉之業務，嗣並於臺中港路2段地 址從事邦泰公司踢腳板之請款等業務，顯然張○○確係從事 邦泰公司之業務無疑，公訴意旨認為邦泰公司係替祥博公司 支付辦公室租金、支付員工張○○之薪水，容有誤會，公訴 人就此部分之舉證，未能使本院形成古紹土有罪之確信心證 ，揆諸前揭法律規定及判例意旨，依法應為被告古紹土無罪 之判決，然古紹土此部分之犯行若構成犯罪，公訴人認與前 經起訴有罪部分（即支付員工李○○薪水部分）為接續犯之 一罪關係，爰均不另為無罪之諭知。 ㈥、至被告古紹土指示祥博公司以低微3000元租金承租前址之部 分空間作為烤茶葉、包裝茶葉地點，是否另涉刑法背信等刑 事責任，因此部分與檢察官前揭起訴之犯罪事實不同，且卷 內亦無任何祥博公司使用空間之資料，自非本院所得審酌， 附此敘明。 貳、關於起訴書犯罪事實欄二㈣之⒈之⑴，被告古紹土以附表三 編號1至7所示發票詐領交際費，另涉行使業務登載不實文書 罪部分（此部分所犯詐欺取財罪，業經認定有罪如前述）： 一、公訴意旨雖以：被告古紹土於100年3、4月間，向位於臺中 市○○區○○路○○○號金和盛銀樓購買價值39萬元鑽戒1只， 贈送女姓友人劉○○，其以購買該鑽戒取得如附表三編號3 至5、7至8所示發票，指示不知情秘書葉○○於附表三所示 時間，以招待奇德公司、東玄公司、東陽實業廠、欣邦公司 人員之名義，向邦泰公司報領交際費，並由其自行決行核銷 ；其復於100年5月5日，在上址，購買1萬元之金飾供己使用 ，取得如附表三編號6所示發票一紙，指示不知情之葉○○ 於附表三所示時間，以招待信邦公司人員名義，向邦泰公司 報領交際費，並由其自行決行核銷；其復於100年4月28日， 在廣三崇光百貨購買皮包、珠寶，各花費2萬7300元、5萬元 ，以贈送劉○○，並取得附表三編號1、2所示發票二紙，其 重施故技，指示葉○○於附表三所示時間，以招待奇德公司 、欣邦公司人員之名義，向邦泰公司報領交際費，並由其自 行決行核銷。因認古紹土另涉刑法第216條、第215條之行使 業務上登載不實罪嫌等語（此經檢察官於原審理審理蒞庭更 正補充，見原審卷八第91頁反面）。 二、公訴意旨認古紹土涉犯此部分罪嫌，係以古紹土指示不知情 之秘書葉○○填具交際費請領單為其論據。然按刑法上所謂 業務，係指個人基於其社會地位繼續反覆所執行之事務，包 括主要業務及其附隨之準備工作與輔助事務在內。此項附隨 之事務，並非漫無限制，必須與其主要業務有直接、密切之 關係者，始可包含在業務概念中，而認其屬業務之範圍（最 高法院89年台上字第8075號判例意旨參照）；次按刑法第 215條業務上文書登載不實罪之成立，以從事業務之人，明 知為不實之事項，而登載於其業務上作成之文書，足以生損 害於公眾或他人者，為其構成之要件。而此所稱之「業務上 作成之文書」，係指從事業務之人本於其業務上之行為關係 所製作之文書而言；倘非本於其業務上之行為關係所作成之 文書，即非此所謂之「業務上作成之文書」（最高法院90年 度台上字第5072號判決意旨參照）。查古紹土為邦泰公司執 行長，雖負責綜理邦泰公司營運、營業、生產、研發、財務 、銷售等所有主要業務決策及執行，然古紹土所填具之交際 費申請單，僅係古紹土以墊付交際費款項為由所提出之申請 文件，性質上並非古紹土基於執行長業務所作成之文書，揆 諸上開說明，自難以刑法第216條、第215條之行使業務上登 載不實罪相繩，然古紹土此部分犯行若構成犯罪，因公訴人 認與起訴有罪部分（即分別以附表三編號1至7所示統一發票 詐領交際費部分）為想像競合犯之裁判上一罪關係，爰均不 另為無罪之諭知。 參、關於起訴書犯罪事實欄二㈣之⒈之⑴以附表三編號8、9所示 發票詐領交際費部分： 一、公訴意旨另以：被告古紹土於100年3、4月間，向臺中市○ ○區○○路○○○號金和盛銀樓購買價值39萬元鑽戒1只，贈送 女姓友人劉○○，其以購買該鑽戒取得如附表三編號8、9所 示之發票，指示不知情之秘書葉○○於附表三所示時間，向 邦泰公司報領交際費，並由其自行決行核銷。因認被告古紹 土另涉刑法第339條第1項之詐欺取財罪及同法第216條、215 條之行使業務登載不實罪等語。 二、公訴意旨認被告古紹土涉犯此部分，係以證人葉○○、朱○ ○之證述及邦泰公司執行長交際費報之明細表、邦泰公司10 3年7月29日103邦財字第10307001號函文、附表三編號8、9 所示統一發票暨交際費請款單等為其主要論據。訊據被告古 紹土堅詞否認有何詐領交際費之犯行，辯稱：此部分是邦泰 公司要發放100年度年終獎金，財務部門要我拿發票核銷等 語。 三、經查： ㈠、古紹土將附表三編號8、9所示之統一發票交予其秘書葉○○ ，由葉○○於100年12月23日填具交際份申請書向邦泰公司 請領交際費（起訴書未記載申請日期，公訴檢察官於原審審 理時誤認為係於100年3、4月間某日提出申請），嗣經邦泰 公司於100年12月26日匯款至光波屋公司等情，業經證人葉 ○○、朱○○於偵訊及原審審理證述明確，且有附表三編號 8、9所示統一發票、邦泰公司交際費申請書、轉帳傳票可佐 （見103年度偵字第15384號卷二第129至131頁），且為被告 古紹土所坦認，此部分事實應堪認定。 ㈡、邦泰公司於101年1月20日、102年2月7日各匯款41萬7760元 、55萬2048元至光波屋公司之華南銀行西豐原分行帳戶，且 此二筆款項係為支付被告古紹土100年度、101年度擔任邦泰 公司執行長之年終獎金等情，業經邦泰公司104年6月4日（ 104）邦財字第06002號、107年12月5日（邦）字第10712055 001號函覆明確，並有上開函文檢附之立帳傳票、年終獎金 明細、匯款明細在卷可稽（見原審卷二第275至287頁、本院 卷第二第55至122頁），參以朱○○於原審審理時證稱：「 （問：妳剛才有提到說邦泰公司在年終的時候還是會發給光 波屋公司年終獎金？）全部的人都會發。」、「（問：光波 屋公司年終獎金的部分，要不要提供什麼樣的憑證讓邦泰公 司去核銷？）要發票。」、「（問：什麼樣的發票？）光波 屋公司開的發票。」、「（問：在邦泰公司內部裡面，核銷 的部分是由哪個單位負責？）財務部。」、「（問：《請求 提示臺中地檢103年度偵字第15384號卷一第117頁，清查有 關貴重物品的明細》）妳有無看過這個表？）有。」、「（ 問：這個是誰製作的妳是否知道？）調查局請我製作的。」 、「（問：這部分是妳製作的？）是。」、「（問：這個內 容妳是根據什麼製作的？）調查局給我的，他給我發票，他 叫我從發票找到傳票，發票就是我們去買東西的發票，他開 給公司。」、「（問：這個編號9到15的部分，根據妳講的 第22頁的記載，是總共付給光波屋417760元，是不是這樣子 ？）是，是匯款光波屋的。」、「（問：編號16到20在第26 頁上面，這個部分也是一樣匯款給光波屋，金額是552048元 ，正確嗎？）是。編號16到20的部分我是在Page26付的， Page26的數字一定大於這些的樣本。」、「（問：所以這部 分是轉帳給光波屋公司55萬2048元？）是。」、「（問：《 請求提示邦泰公司104年6月4日的回函，原審卷二第192頁》 這裡問題四的部分有提到說邦泰公司在101年1月20日到102 年2月7日，是否曾經匯款417760元還有552048元給光波屋公 司，然後用途為何，關於這部分，根據回函是講說是該部分 是給執行長的年終獎金？）是。」、「（問：剛才妳有看到 妳講的第22頁和26頁，妳還記那個轉帳傳票上面剛好就是這 兩個數字，這兩筆是一樣的嗎？）一樣。」、「（問：所以 這兩次給古紹土的年終獎金就是用這個編號9跟20上面的發 票來核銷，是不是這樣？）是。」、「（問：這部分這兩次 匯款給古紹土的款項是年終獎金還是交際費？）我們是年終 獎金，我不曉得101年1月20日，我知道102年2月7日是在我 處理的時候，我們是年終獎金，然後一定是匯款給光波屋， 可是執行長剛開始都是會講說會拿光波屋的憑證給我們，後 來可能都沒有拿到光波屋憑證，他就拿自己的憑證給我們用 了。」等語（見原審卷六第50至54頁），經比對證人朱○○ 所稱用以核銷帳目之「清查有關貴重物品明細」編號9、10 所示統一發票，即為本案附表三編號8、9所示之統一發票， 足徵古紹土辯稱附表三編號8、9所示之統一發票係領取100 年度年終獎金所用，並非無據。 ㈢、再依朱○○於原審審理時亦證稱：「（問：如果是純粹發放 年終獎金或薪資的話，需不需要拿消費的發票來銷帳？）沒 有人，不需要。」、「（問：為什麼古紹土的案子要特別這 麼做呢？）我不知道，從以前開始就都是這樣子。」、「（ 問：是因為他的薪資是用邦泰公司跟光波屋公司名義的常年 顧問合約的約定來支付給光波屋公司帳戶所造成的結果嗎？ ）是。」、「（問：是因為這樣子，你們必須要銷帳嗎？） 不是，銷帳是都要銷，一定要銷帳，所謂的銷帳就是我們要 看到的憑證，他的憑證就是出具這種憑證。」、「（問：如 果是單純的公司內部員工薪資給付及年終獎金給付的立帳作 業，需不需要銷帳？）也要銷帳。」、「（問：要用什麼帳 來銷帳？）就是扣繳憑單，會給員工扣繳憑單。」、「（問 ：那個就是用薪資扣繳憑單來銷帳？）是。」等語（見原審 卷六第53頁反面至第54頁），堪認邦泰公司係以給付光波屋 公司顧問費之方式支付被告古紹土擔任執行長所應得之薪資 （即起訴書犯罪事實二㈤部分，另經本院判決無罪如後）， 因而僅得另以訓練費名義支付古紹土之年終獎金，並要求古 紹土提供發票用以銷帳，邦泰公司之財務部承辦人員既自始 知悉古紹土提供此部分發票之目的，係用以核銷該年度年終 獎金帳目所用，自無誤認古紹土係為請領交際費用而提供發 票之餘地，公訴意旨認古紹土以前揭手法詐領交際費云云， 容有誤會。 ㈣、公訴意旨認古紹土此部分另涉刑法第216條、第215條之行使 業務登載不實文書罪嫌部分，因古紹土指示葉○○填具之交 際費申請書，性質上難認為古紹土業務上所作成之文書，已 如前述，自無從以刑法第216條、第215條之行使業務上登載 不實罪相繩。 ㈤、綜上，公訴意旨認為古紹土係以附表三編號8、9所示發票詐 領款項，容有誤會，公訴人就此部分之舉證，未能使本院形 成古紹土有罪之確信心證，揆諸前揭法律規定及判例意旨， 依法應為古紹土無罪之判決，然古紹土此部分之犯行若構成 犯罪，公訴人認與前經起訴有罪部分（即被告古紹土以附表 三編號3、4、5、7所示統一發票詐領款項部分）為同日所為 ，具有單純一罪之關係，爰不另為無罪之諭知。 肆、關於起訴書犯罪事實欄二㈣之⒉以附表四編號3、4所示不實 發票請款部分： 一、公訴意旨另以：被告古紹土以附表四編號3、4所示不實發票 向邦泰公司請款60萬元，另涉犯證券交易法第171條第1項第 2款之罪嫌等語。 二、被告古紹土於取得附表四編號3、4所示之統一發票後，持向 邦泰公司請款作為核銷101年度過年紅包60萬元乙節，業據 邦泰公司107年12月5日（邦）字第1071205001號函覆（說明 三）在卷，並檢附邦泰公司董事長許○○簽收現金60萬元之 簽收單、核銷過年紅包之轉帳傳票及附表四編號3、4所示之 發票為憑（見本院卷二第79頁、123至125頁），亦經許○○ 於本院審理時證述：（提示本院卷二第124頁簽收單、第123 頁轉帳傳票及第125頁發票）這應該是給古紹土的年終獎金 ，財務部他們在做核銷的....，（提示本院卷二第79頁邦泰 公司函覆說明三、本院卷三第88頁函詢事項三，問：對於邦 泰公司函覆關於許○○在102年2月5日支領現金60萬元是給 古紹土當101年度過年紅包，許○○於101年度的年終獎金 624,150元於107年2月7日以轉帳方式匯入第一銀行薪資帳戶 ，許○○在102年無領取過年紅包，有無意見？）以邦泰公 司函覆為準，簽收單後面寫獎勵，是指獎勵執行長古紹土， 古紹土並沒有向我或公司抗議說沒領到紅包、獎金過等語明 確在卷（見本院卷四第16至17頁、第22頁及反面），足認賴 ○○證述依被告古紹土指示開立如附表四編號3、4所示發票 交給被告古紹土後，並未取得邦泰公司給付如附表四編號3 、4所示之30萬元、30萬元款項等情為真，並堪認被告古紹 土確有持該二紙發票以為核銷過年紅包之憑證而向邦泰公司 領得發票上所載合計60萬元之款項無訛，被告古紹土請領此 部分款項尚屬有據，邦泰公司給付員工過年紅包，並無任何 違反營業常規之不利益交易情形，被告古紹土就此部分所為 核與證券交易法第171條第1項第2款規定之構成要件有間， 自無從以該罪相繩，惟起訴意旨認此部分與起訴有罪部分（ 填製不實會計憑證罪部分），具有想像競合犯之裁判上一罪 關係，是爰不另為無罪之諭知。 丙、無罪部分： 壹、公訴意旨另以： 一、被告古紹土為如附表六編號一所示之犯行，因認被告古紹土 涉犯附表六編號一所示之罪嫌。 二、被告古紹土、余有發、洪敬程為如附表六編號二㈠、所示之 犯行。因認被告古紹土、余有發、洪敬程涉犯附表六編號二 ㈠、二㈡所示之罪嫌（檢察官對原審對被告三人無罪判決部 分，均提起上訴）；被告古紹土為如附表六編號二㈡所示之 犯行，因認被告古紹土涉犯附表六編號二㈡所示之罪嫌（被 告古紹土對原審此部分有罪判決提起上訴，其餘被告及檢察 官均未上訴）。 三、被告古紹土為如附表六編號三所示之犯行，因認被告古紹土 涉犯附表六編號三所示之罪嫌。 四、被告古紹土為附表六編號四所示之犯行，因認被告土紹土涉 犯附表六編號四所示之罪嫌。 貳、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；不 能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154 條第2項及第301條第1項分別定有明文。次按刑事訴訟法上 所謂認定犯罪事實之證據，係指足以認定被告確有犯罪行為 之積極證據而言；如未能發現相當證據或證據不足以證明， 自不能以推測或擬制之方法，以為裁判基礎（最高法院29年 上字第3105號、40年台上字第86號判例參照）。又檢察官就 被告犯罪事實，應負舉證責任，並指出證明之方法，刑事訴 訟法第161條第1項定有明文，因此，檢察官對於起訴之犯罪 事實，應負提出證據及說服之實質舉證責任。倘其所提出之 證據，不足為被告有罪之積極證明，或其指出證明之方法， 無從說服法院以形成被告有罪之心證，基於無罪推定之原則 ，自應為被告無罪判決之諭知（最高法院92年台上字第12 8 號判例參照）。而告訴人之告訴，係以使被告受刑事訴追為 目的，是其陳述是否與事實相符，仍應調查其他證據以資審 認（最高法院52年台上字第1300號判例意旨亦資參照）。 參、古紹土被訴透過祥博公司以三角交易販售PEBAX原料部分（ 即附表六編號一）。 一、公訴意旨認古紹土涉犯證券交易法第171條第1項第2款之使 公司為不利益交易罪，係以證人余有發、邦泰公司員工林○ ○之證述及邦泰公司出售PEBAX原料之簽呈、報價單及協祐 公司、邦泰公司生意往來明細表、協祐公司報價單、邦泰公 司出售PEBAX原料予祥博公司之發票等等為其論據。訊據古 紹土堅詞否認有何使邦泰公司為不利益交易之犯行，辯稱： 邦泰公司會將PEBAX原料出售予祥博公司，係因為邦泰公司 若將PEBAX原料直接賣給協祐公司，邦泰公司將遭上游之法 國ARKEMA公司取消優惠價格，被告古紹土經董事長許○○同 意後才決定透過邦泰公司投資之祥博公司將PEBAX原料轉售 予協祐公司，此交易之目的在於避免邦泰公司遭取消優惠之 價格，並非不合營業常規之交易，邦泰公司並因此獲有利益 等語。 二、經查： ㈠、邦泰公司於101年4月間因庫存之PEBAX原料過多，時任邦泰 公司業務總經理之余有發得知協祐公司有意購買後，遂指示 採購部員工林○○辦理報價事宜，經林○○於同年月9日提 出擬以每公斤14.6美元之價格出售庫存PEBAX原料予協祐公 司之簽呈，經余有發於簽核意見欄批示「擬同意後」，復由 被告古紹土於核准欄用印，嗣余有發復轉達邦泰公司要透過 祥博公司轉售PEBAX原料予協祐公司，乃由時任余有發秘書 之周○○提出原物料轉售申請單，經被告古紹土批准後，以 每公斤新臺幣420.5元之價格出售共計30000公斤之PEBAX原 料予祥博公司，復由祥博公司以每公斤新臺幣430元之價格 將上開PEBAX原料轉售予協祐公司，並由邦泰公司直接出貨 予協祐公司等情，業經證人林○○、周○○於調查官詢問時 證述明確（見調查局卷二第422頁至第431頁、調查局卷一第 22 9頁至第247頁），並有邦泰公司簽呈、原物料轉售申請 單、祥博公司採購單、匯款回條聯、協祐公司廠商採購單等 附卷可參（見調查局卷四第948至954頁），復為被告古紹土 所坦認，此部分事實堪以認定。 ㈡、證人余有發於警詢時證稱：「（問：101年4月間，邦泰公司 透過祥博公司出售PEBEX原料予協祐公司案件，你有無參與 ？出售該PEBEX原料之詳情為何？）PEBEX原料是邦泰公司製 作運動釘鞋的大底材料，而該案件是我提議的。當時因為古 紹土要求當時財務長莊○○瞭解各事業部門庫存情況，並要 求降低庫存；而PEBEX原料在當時數量較多且單價也高，所 以莊○○來與我洽談，我向莊○○表示，因為該原料供應商 法國ARKEMA公司要求公司不能將該原料轉售，為了能消除該 庫存，必須不能以邦泰公司名義銷售出去，另外業界唯一有 能力承接PEBEX原料只有協祐公司；經莊○○偕同我向古紹 土報告後，古紹土表示可以透過祥博公司將PEBEX原料銷售 給協祐公司，所以才會有此案件的產生。」、「（問：據本 處調查瞭解，有關前揭案件於101年4月9日是由林○○簽辦 出售PEBEX原料簽呈及101年4月6日邦泰公司向協祐公司之報 價單各1張，協祐公司報買價每公斤430元，3萬公斤，證明 交易流程改為邦泰公司以每公斤420.5元賣予祥博公司，祥 博公司再以每公斤430元賣予協祐公司，祥博公司從中抽取 每公斤9.5元，賺取28.5萬元之事實，是否如此？）如我前 述，因為不能讓法商ARKEMA公司知道PEBEX原料是邦泰公司 販售給協祐公司的，所以才要如此作為。」、「（問：邦泰 公司與祥博公司除了茶葉之業務往來外，有無其他業務往來 關係？詳情為何？）…另邦泰公司長期有向法國ARKEMA公司 進口PEBAX原料，因邦泰公司有PEBAX原料庫存壓力，為求變 現以利公司周轉，在101年4月9日公司財務長莊○○提議將 庫存PEBAX原料賣給協祐公司，後來經過討論後，經古紹土 同意由採購單位專員林○○上簽對外出售PEBAX原料，我再 該簽呈上簽註「在不影響器材生產，且可增加我公司年度採 購」、「擬同意」等意見；後來我經同事提醒若將PEBAX原 料私自對外販售，遭法國ARKEMA公司知悉，將會取消價格優 惠，我乃將上情告知財務長莊○○，就我記憶所及，該是我 與莊○○一起去向古紹土反映上情，我向古紹土表示不能用 邦泰公司名義對外出售PEBAX原料，但用其他公司且不會讓 外界直接聯想到與邦泰公司有關之公司名義對外出售PEBAX 原料，就應該沒有問題，後來古紹土向我表示可以用祥博公 司名義對外販售PEBAX原料，我乃指示同部門副理周○○製 作出售PEBAX原料之原物料轉售申請單，經我於101年4月11 日在前述申請單主管欄簽註「擬同意」字樣後，即將「6333 」、「5533」及「7033」等3種規格之PEBAX原料，各10噸， 每種單價均420.5元賣給祥博公司，總金額為1,324萬5,750 元，祥博公司於同年4月12日將前述PEBAX原料轉賣給協祐公 司，總售價為1,354萬5,000元，古紹土從中獲取29萬9,250 元」等語（見調查局卷一第160至200頁），是邦泰公司確為 擔心逕行將庫存之PEBAX原料出售予協祐公司，將導致法國 ARKEMA公司區消大宗採購之優惠，始刻意安排祥博公司為三 角交易乙節，亦堪認定。 ㈢、按「有下列情事之一者，處3年以上10年以下有期徒刑，得 併科新臺幣1000萬元以上2億元以下罰金：已依本法發行有 價證券公司之董事、監察人、經理人或受僱人，以直接或間 接方式，使公司為不利益之交易，且不合營業常規，致公司 遭受重大損害。」證券交易法第171條第1項第2款定有明文 ，是被告古紹土安排上開交易，是否使邦泰公司為不利益之 交易，即為本案首應予審酌： ⒈觀諸邦泰公司前揭原物料轉售申請單，邦泰公司就「6333」 、「5533」及「7033」等3種規格之PEBAX原料向法國ARKE MA公司進貨之成本分別為每公噸414元、414元、389元，邦 泰公司雖透過祥博公司轉售予協祐公司，然祥博公司向邦泰 公司採購之價格均為每公噸420.5元，採購數量則為3萬公斤 ，是就邦泰公司前揭出售前揭PEBAX原料之交易過程以觀， 尚且獲利16萬1500元，而無虧損之情形。 ⒉再者，證券交易法第171條第1項第2款之結果要件，原規定 為「致公司遭受損害」，於93年4月28日修正為「致公司遭 受重大損害」。關於「重大」損害之認定標準，立法者委由 司法機關依個案裁量認定。實務見解有按損害金額與公司規 模為衡量者；然是否重大，亦無以百分比定之者，惟101年1 月4日立法院修訂同上法條第3款之證券背信罪之結果要件為 「致公司遭受損害達新台幣500萬元」，參酌上開標準判斷 ，難認有何不當（最高法院105年度台上字第2368號判決意 旨參照）。是以，本案檢察官雖以古紹土安排祥博公司為上 開三角交易，使邦泰公司獲利減少28萬5000元，惟揆諸上開 說明，實難認邦泰公司獲利減28萬5000元屬於「重大損害」 。 ⒊另邦泰公司於出售PEBAX原料之過程中固因祥博公司居中三 角交易而減少獲利28萬5000元，然余有發於原審審理時證稱 ：「（問：邦泰公司對於PEBAX原料來源為何？）是客戶指 定，由法國ARKEMA公司生產，商品名叫PEBAX。」、「（問 ：原料的來源只有單一這家法國公司？）只有這個單一法國 公司。」、「（問：全部都跟這家公司買？）是。」、「（ 問：何時開始有跟法國ARKEMA公司採購PEBAX原料？）我的 記憶是81、82年的時候。」、「（問：邦泰公司負責與AR KEMA公司之間的買賣契約是何人處理？）採購部門。」、「 （問：購買單價如何計算？）原廠每年或每季根據原料或消 費狀況更新報價。」、「（問：邦泰公司一年要使用掉多少 PEBAX原料？）生意好的話，一年用掉300、400噸。」、「 （問：全部都是用來做釘鞋？）是。」、「（問：你們向 ARKEMA公司購買這種原料，目的就是提供給邦泰公司生產釘 鞋使用而已，還是也有買近來對外轉售？）對外轉售很少， 主要是用來生產用。」、「（問：也有少部分PEBAX是對外 銷售，從何時才有這樣的情況？）印象中很久以前會有一些 庫存，就會有一些清理，但是那個數量都很少。」、（問： 對外銷售是清理庫存的原料？）是，或是同行調料，我們就 會賣他們。」、「（問：你是否知道邦泰公司跟ARKEMA公司 約定契約的內容？）我沒有看過正式文件，但是從我接手業 務後，我們就被告知我們跟他是採用年度採購料，他給我們 大宗採購的折扣，基於誠信原則，因為拿到的比市面上便宜 ，所以我們不能對外銷售，只能用在自己的用途上，是從我 接手後，我們主管許○○、負責跟他們接洽的採購部同仁都 有提到這件事情，說這個原料除了自用外，儘量不要銷售， 除非是同行調料，因為那個都是比較少的數量，我們才會這 樣做。我是被告知，不是看到正式文件。」、「（問：是建 議儘量是不能對外銷售，還是不能夠對外銷售？）跟供應商 一定是不會對外銷售，在內部，因為實際執行上有些困難， 像同行調料，我們要跟他清算，同行也會用等同市價的價格 跟我們買。」、「（問：邦泰公司跟ARKEMA公司是約定不可 以對外銷售？）是，如果對外銷售的話，他們給我大宗折讓 的優惠就會取消。」、「（問：優惠方式如何？）每年根據 他們的狀況跟我們的狀況，定一個數量，例如年度採購300 噸，如果達到200噸就多少的discount，達到300噸就是多少 的discount。」、「（問：101年4月間，邦泰公司有無賣 PEBAX原料給別的公司？）有。」、「（問：給幾家？）我 知道是給一家。」、「（問：哪一家？）原始交易對象是協 祐公司。」、「（問：只有這一家？）對。」、「（：為何 那個時間點會決定賣給協祐公司？）原料的備料是根據客戶 給的未來3到6個月的預告去備料，那些原料是從法國過來， 所以材料準備的時間會比較久，所以我們會根據NIKE的預告 跟法國ARKEMA公司下預告單，因為船運加上生產時間，那一 次我記得是因為NIKE行銷跟生產計畫出了問題，變成訂單急 速降低，導致我們材料庫存，所以才有如何處理多於庫存的 事情。」、「（問：為何決定賣給協祐公司？）我記得數量 大概30噸，這種高單價的材料，使用這個材料的廠商很少， 有能力去使用這麼多量的客戶或是同行我們無法找到，協祐 公司是代理杜邦還有很多國外品牌的原料公司，他的客戶層 比較廣，才有財力跟能力處理這麼大量的庫存材料，所以這 是我們找他的原因。」…「（問：你們公司是直接賣給協祐 公司，還是先賣給祥博公司再賣給協祐公司？）最後是賣給 祥博公司，祥博公司再賣給協祐公司，但是一開始談價格跟 徵詢買主是我們直接找到協祐公司。」、「（問：為何會有 這樣的差別？）因為當初下面報上來要處分這些就有詢問我 ，因為我是負責NIKE鞋材的主管，我基於後面的生產跟用量 ，我認為這些材料如果處置對我們的生產並不會有影響，轉 售的話可以換取現金跟價差，當初他們來我問執行上有沒有 問題時，我就說這樣可以，我這邊同意。後來採購部門的人 ，之前跟ARKEMA公司比較多接觸的人，一位何小姐，現在她 可能不在採購部門，她知道這件事情有提醒我說當時ARKEMA 公司來談的時候，有跟許董談到這些，他們有提到有聽到邦 泰公司料的處理不是很照當初的協議，所以他有特別來提醒 我說這些事情要小心，要做得很OK，不然我們的利益可能會 受損，基於這些原則，我就去找當時執行找古紹土，我有表 達這樣的立場，因為這些事情是在我同意簽呈後，同事才提 醒我，我後來也想到有這件事情，且這次的數量滿大的，在 市場上資訊會流露出去，如果到時候證明是邦泰直接交易對 象是協祐公司，這個就很明顯，所以我去表達我這樣的擔心 給古紹土。」、「（問：古紹土做什麼回應？）他說他會去 找一個讓這件事情，邦泰不是直接跟協祐公司交易的方式。 」、「（問：怎樣的方式？）我不知道，後來簽呈上的時候 說要透過祥博公司，價格也都決定，就是後來我們有第二份 簽呈出來的時候，由承辦的林小姐寫原物料轉售簽呈上來， 指名客戶就是改成祥博公司。」、「（問：你怎麼知道祥博 公司會轉賣給協祐公司？）當初我在跟古紹土報告的時候就 說我們如果直接跟協祐交易是不好的，如果可以的話，一定 要變成我們交易的對象不是協祐公司，協祐公司買到這些料 時，是透過另外一家，這樣才可以避開我們直接賣材料給協 祐這件事情。」、「（問：你剛才有講到就是因為怕法國公 司知道你們有轉賣原料的事情，才透過祥博公司去賣？）我 們建議是透過第三者去賣。」、「（問：你們賣給第三者也 是賣，跟直接賣給協祐公司也是賣，有何不同？）到時候協 祐公司材料在外面曝光的時候，採購對象不是邦泰公司，採 購對象是第三者，這樣就可以直接避開邦泰公司的責任。」 、「（問：你的意思是說如果次從協祐公司那去查，就只能 查到祥博公司？）因為材料會從協祐公司出來，如果說協祐 公司拿出來的是跟邦泰公司買的，這樣邦泰公司就是違反誠 信，所以才透過第三者。」、「（問：只是因為讓法國公司 沒有辦法直接發現協祐公司原料來源是邦泰公司？）是。」 等語（見原審卷四第6頁反面至第17頁）。是以邦泰公司彼 時既因下游客戶NIKE公司銷售不如預期，導致邦泰公司必須 儘速去化過多之PEBAX原料庫存以取得現金周轉，復顧忌法 國ARKEMA公司得知邦泰公司對外銷售大宗購入之PEBAX原料 後將導致日後採購時遭取消採購優惠，始由余有發向古紹土 建議以三角交易之方式去化庫存，則前揭三角交易之目的雖 使古紹土擔任實際負責人之祥博公司獲利28萬5000元，然此 究屬為利於邦泰公司去化庫存、取得現金周轉所為之交易； 甚且，余有發既身為邦泰公司業務總經理，並為負責NIKE客 戶鞋材之主管，酌以其於原審審理時證稱：「（問：照剛才 的資料，在這筆交易當中，剛才問你，你講的價格，起訴書 認為邦泰公司所損失的應該是少賺28萬5000元，是否如此？ ）是。」、「（問：少賺28萬5000元跟法國廠商ARKEMA公司 取消優惠價格，在當時來講，邦泰公司當時應該是優先考慮 什麼？）我個人意見優先考慮如何把庫存轉換可運用的資金 ，快速的賣掉轉換成現金，才符合公司的利益。」等語（見 原審卷四第17頁），益證前揭使祥博公司為三角交易之安排 ，係屬於有利於邦泰公司之交易，而非使邦泰公司為不利益 之交易甚明。 肆、古紹土、余有發及洪敬程被訴透設立邦澳公司照護女兒澳洲 唸書部分（即附表六編號二部分）： 一、公訴意旨認被告古紹土涉犯此部分，係以證人劉○○、吳昀 昕之證述及99年9月9日邦泰公司轉投資邦澳公司簽呈及評估 報告、邦澳公司資產負債表、綜合淨利表、其他費用及製造 費用明細表、營業成本明細表、損益表、邦泰公司第十屆第 十五次董事會議事錄、第一銀行匯入匯款通知書、澳洲公司 費用報支狀況、邦泰公司零用金簽收單及零用金、差旅費、 交際費報支明細、邦澳公司之費用報支狀況表及報支明細、 臺灣銀行水湳分行函覆洪敬程辦理澳幣兌換新臺幣資料、臺 灣銀行豐原分行函覆周○○辦理澳幣兌換新臺幣、澳幣匯款 、水單資料、余有發提供古紹土將差旅費零用金據為己有之 明細、差旅費零用金申請簽呈、國內外出差旅費申請報告表 、吳昀昕、劉○○之薪資所得資料為其論據。 二、訊據古紹土堅決否認有何違反證券交易法第171條第1項第3 款、（修正前）洗錢防制法第11條第1項之犯行，辯稱：當 初設立邦澳公司是為了達成全球化佈局所設立的企業發展目 標，經過董事長許○○在簽呈上面註明配合公司全球化佈局 確有必要設立，邦澳公司初期設立時候，邦泰公司員工也有 多次到澳洲去視察、拜訪客戶，邦泰公司投資設立邦澳公司 確實為了開發海外市場，古紹土的女兒固然有入住邦澳公司 的辦公室處所，但那時是基於同鄉相互照應；我是因邦泰公 司在澳洲設立邦澳公司，且因業務需要而前往澳洲出差，向 邦泰公司申報之旅費係實報實銷，余有發、洪敬程所預支或 申報之旅費，均未交給我，也未曾指示余有發、周○○匯款 給古雅勻，余有發在偵審所為之供詞均不實在，且無任何客 觀證據可資補強佐證云云。另余有發、洪敬程於本院審理時 亦均否認有何犯幫助證券交易法第171條第1項第3款犯行（ 附表六編號二1部分），其等之選任辯護人並辯護稱：余有 發、洪敬程二人涉犯幫助古紹土犯證交法第171第1項第3款 之罪，經原審詳細調查，相關證詞在無罪判決中寫得很清楚 ，檢察官上訴的理由，從客觀證據來看，第10屆第3次董事 會議事錄說得很清楚，設立邦澳公司是董事會的報告討論事 項，其後並有相關的證據，顯見邦澳公司並非古紹土為了照 顧女兒所設，不能因為後來邦澳公司營運不佳而結束營業， 就認定被告古紹土有涉犯證交法之罪，而余有發、洪敬程則 為幫助犯等語（見本院卷四第203頁及其反面）。經查： ㈠、邦泰公司於99年9月間以擬在澳洲行銷邦泰公司產品，並引 進澳洲天然木粉原料供應臺灣生產塑木使用為由，由洪敬程 於99年9月9日簽請成立邦泰澳洲（布里斯本）子公司，經由 余有發簽核、古紹土核閱後，由董事長審核後核准設立邦澳 公司，投資金額澳幣25萬元（折合新臺幣約787萬9000元） ，除任用年籍不詳之澳洲籍人士簡明宏擔任邦澳公司顧問外 ，並僱用吳昀昕、劉○○派駐邦澳公司，由余有發、洪敬程 兼任邦澳公司業務主管，迄102年7月間，邦澳公司結束營業 ，公司營業收入為零，扣除邦澳公司同月底匯回邦泰公司投 資結餘款6萬7038元澳幣，共計虧損澳幣18萬2962元（折合 新臺幣約548萬8860元）。而劉○○與吳昀昕自99年10月起 派駐邦澳公司，邦泰公司另在臺灣支付劉○○2人薪資共計 77萬2591元等情，有邦泰公司轉投資邦澳公司簽呈及評估報 告、邦澳公司資產負債表、綜合淨利表、其他費用及製造費 用明細表、營業成本明細表、損益表、邦泰公司第十屆第十 五次董事會議事錄、第一銀行匯入匯款通知書、澳洲公司費 用報支狀況、邦澳公司設立籌辦費用報支明細、吳昀昕、劉 ○○之薪資所得資料在卷可參，且為古紹土、余有發、洪敬 程所坦認，此部分事實堪以認定。 ㈡、公訴意旨雖認時任邦泰公司董事長之許○○係「形式審核」 核准本件投資案云云。然許○○於調查官詢問時證稱：「（ 問：經查，你係邦泰公司所設立之海外子公司-邦澳公司負 責人，邦泰公司設立邦澳公司之原因為何？）因為邦泰公司 與塑膠發展中心（PIDC）有發展環保塑木的合作案，也就是 由PIDC將環保塑木的研發技術以約1年半的時間移轉給邦泰 公司，而且該業務也是邦泰公司應該好好的去做的新興業務 ；另外，因澳洲是生產木粉的國家，所以當初的規劃是向澳 洲的廠商進口木粉，再由邦泰生產製造後，銷售到海內外各 地區；至於要銷售到哪裡去，要由業務部門去開發。所以， 邦泰公司才會想要選定在澳洲設立邦澳公司，並由我擔任負 責人。」、「（問：你設立邦澳公司的主要營業項目為何？ ）當初我的設定是由邦澳公司在當地收購木粉，再出口給邦 泰公司使用，等邦泰公司將塑木成品製造完成後，再透過邦 澳公司銷售給當地的建築材料業者。」、「（問：邦泰公司 是否以前揭PIDC將環保塑木的研發技術移轉完成後，才成立 邦澳公司？）未必，因為這個時間點，我要確認一下。」、 「（問：若PIDC環保塑木的研發技術尚未移轉完成時，邦泰 公司遠赴澳洲另行設立邦澳公司的意義為何？）因為在研發 技術尚未移轉之前，邦泰公司之所以會設立邦澳公司，就是 要在當地搜尋哪邊可以採購木粉，另外也要瞭解後續通路的 情況。」、「（問：既然如此，邦泰公司只要派員過去即可 ，另外若需採購木粉作為研發技術移轉使用，也可直接由邦 泰公司直接進口即可，再者當時邦泰公司財務狀況不佳，何 需大費周章設立邦澳公司？）這是看法的問題，我、古紹土 、業務總經理余有發等人研討後，古紹土似乎也基於其個人 目的，強力主導邦澳公司的設立，認為當時設立邦澳公司最 符合邦泰公司的需求，所以就請余有發提出評估報告，依程 序呈上提報董事會同意。」等語（見調查局卷一第39至40頁 ），復於原審審理時證稱：「當初我們要做WPC，就是一個 塑木的產品，澳洲有很多的天然資源，我們要從澳洲裡面引 進這些材料，澳洲本身的工廠幾乎沒有，所以我們引進了這 個材料跟我們的塑膠複合材料以後，變成一個商品，我們賣 回去給澳洲，這是我們當初非常有潛力、有意義的事情。那 也是在邦泰的財務調整到比較OK的時候，我們認為我們有能 力來負擔這些事情，所以在這樣的一個目標之下，我們去成 立這樣的一個公司」等語（見原審卷六第29頁反面），足徵 證人許○○並非僅係單純形式審核古紹土等人之簽呈提案， 而係經過詳細、縝密之研商與討論後，始做出同意投資邦澳 公司之決定無疑。 ㈢、余有發於偵查、原審審理期間固曾為認罪之表示，然其於本 院審理時為否認犯行之表示，且依其於偵查時證稱：「（問 ：邦泰澳洲公司的設立，你有參與？）有。那是我去澳洲設 立的。是古紹土指示的，指示的內容也是古紹土決定好。一 開始我和董事長的確是有想去澳洲投資，是玩真的，我也很 認真去澳洲拜訪客戶，作產品說明會，因為澳洲先進國家應 該能接受塑木這種環保材料，我們會去賣成品，雖然以後來 來看古紹土有他私人照顧女兒的目的，是先射箭再畫靶，想 要找理由合理化澳洲的投資，但我是很認真在作這個投資， 而且我也覺得這個投資是對的，只是後來客戶要求我們要有 更多樣的產品，但公司不願意再多投資，所以這個事業後來 沒有成功。也就是說雖然我後來去澳洲，古紹土有拜託我去 照顧他女兒，但我也很認真想要去作好投資的事。」、「關 於邦澳公司，如果我預先知道古紹土只是要照顧他女兒，我 就不會派劉小姐這麼重要的人去，而隨便找個新人去就好了 ，弄得後來劉小姐也離開公司，而我的領導威信也失去。」 等語（見103年度他字第1369號卷二第83頁至第88頁），則 余有發概括前所為認罪之自白，是否與事實全然相符，不無 疑問。 ㈣、再依余有發於偵查中證述：「（問：澳泰公司與邦澳公司有 何關係？）沒有關係。」、「（問：澳泰公司股東？）古紹 土、簡明宏及我。」、「（問：古紹土成立澳泰目的？）古 紹土想要用跟祥博公司一樣的三角交易方式讓澳泰公司先接 當地單子，再由澳泰與邦澳做交易，澳泰公司就可以從中賺 取價差。」等語（見103年度他字第15384號卷一第155頁） ，可見古紹土確有先由邦澳公司於澳洲本地開拓市場、進行 接單交易，以謀求日後更多可能之獲利，而非僅以照顧其女 為由虛設邦澳公司。另余有發於原審審理明確證稱：「（問 ：《請求提示102年度他字第3183號卷一第202頁至210頁簽 呈及設立規劃資料》邦泰公司要投資邦澳公司的部分，一開 始是真的確實想要進行這些營運計畫還是只是做假的？）是 ，我們那時候公司積極塑木材料，雖然決定澳洲這件事情的 原因，可能是古紹土跟董事長怎麼評估我不曉得，但在當時 我們是很認真去推廣這個產品，不只是在澳洲這個項目，我 們這個產品在其他領域我們都很認真在推，因為這是公司很 具有未來性的一個產品。」、「（問：後來邦澳公司成立以 後，具體的執行經營內容有哪些？）我們在澳洲除了透過簡 明宏安排台商這個系統跟我們認識，我們做很多小型的產品 推廣，我們也辦過大型的產品說明會，在我觸及的部分我也 拜訪了很多原物料的供應商、建築商、設計師，還有台商系 統，很多人想要來幫我們轉賣這個商品。」、「（問：後來 推廣成果如何？）完全沒有進展，因為到後面的階段，這些 點佈了以後，再來就是要有產品，可是我們公司塑木就只做 了一、兩個簡單的產品，但是客戶要的，比如說建材它可能 各種規格都要具備，它才能變成可賣的產品，但我們公司在 這一段就不願意再繼續投資了，因為要花很多錢，所以後來 我們以前建立的生意系統就通通結束掉。」、「（問：做不 起來的主要原因為何？）我認為那個產品不夠成熟，公司想 要做這個產品，但做這個產品要繼續再投入很多模具，甚至 設備，這一點看起來在當時公司並沒有完全準備好去做這個 產品，所以到最後是客戶有了，但沒有產品可以給客戶。」 、「（問：你剛才稱，就這部分的業務負責在邦泰公司裡面 是你，你已經知道主要是產品樣式不夠，主要是邦泰公司裡 面的問題，就這部分你有何具體的作為要求邦泰公司如何？ ）我會跟執行長和董事長反應，反應說如果這樣我們這個市 場推不來，事實上不只在澳洲這個市場，我們這一類產品在 其他各地通通遇到同樣的問題，所以我有跟上面反應說如果 這樣下去我們是推不動的，那個時候到後期的階段，公司事 實上也沒有人在關心這個題目，講了以後就是這樣。」等語 （見原審卷六第87頁），經審酌余有發於偵查、原審準備程 序時既已概括為認罪表示，則其所為上開證述內容應無為虛 枉編篡之必要，而具有相當之憑信性。是以，古紹土主導成 立邦澳公司之後，余有發等人確實於澳洲建立產品推廣之佈 局，僅係因為邦泰公司本身欲銷售之產品尚未建立相當之品 質及生產，導致後續業務計畫失敗，邦泰公司係為開發海外 市場而投入資金成立邦澳公司，然因母公司本身產品因素導 致海外子公司無力達成預期之經營方式與業績，尚難據此即 認古紹土等人成立邦澳公司之目的係為圖支付古雅勻之求學 費用，更難遽此推論古紹土、余有發、洪敬程等人有何違背 職務之行為。 ㈤、至洪敬程前雖亦曾坦承幫助古紹土為前揭違背職務之犯行， 然其於本院為否認犯罪之表示，依其於偵查證述：「（問： 邦泰公司是否有在澳洲成立邦澳公司？）有。」、「（問： 邦澳公司有無實際業務行為？）沒有實際業務行為，初期有 想做茶葉和塑木的推廣，但沒有成功。」、「（問：既然邦 澳公司並無實際業務行為，為何要支付一些員工的薪資及營 業地點的租金、員工的出差旅費、交際費？）設立公司後， 會有一個業務開發期，有請吳昀昕和一個在邦泰公司任職的 員工劉○○過去，所以等於租一個房子當員工宿舍，古紹土 的女兒古雅勻有住那裡。」等語（見103年度他字第1369號 卷二第178頁），可見洪敬程之主觀認知，邦泰公司在澳洲 成立邦澳公司之目的確實是在推廣茶葉及塑木之業務，則洪 敬程於原審概括為認罪之自白，是否與事實相符，尚屬有疑 。再依洪敬程於原審審理時證稱：「（問：邦澳公司是何人 出資成立的？）邦泰公司百分之百出資的。」、「（問：何 時成立的？）99年10月。」、「（問：基於何種考量，邦泰 公司為何要在澳洲成立邦澳公司？）那個時候邦泰公司好像 在發展塑木的產品，但公司內部一直有提到，好像澳洲出產 木頭，很多廢棄的木頭、木粉很多，想說去澳洲公司可以發 展一些進口塑木的一些材料，那時候邦泰有所謂大唐瑪司這 個茶葉，那時候說要去澳洲那邊可以推廣這些茶葉，因為那 邊東方人多，是這樣的考量點過去設立的。」、…「（問： 邦澳公司的營業項目有哪些？）我不知道澳洲的法令營業項 目怎麼規定，但是我記得那時候是寫說要去澳洲做像塑木、 茶葉，好像一些貿易的東西，因為我不知道澳洲公司的規範 是什麼。」、「（問：在邦泰公司裡，投資邦澳公司的部分 ，主要由何人負責？）如果他是以一個駐外業務單位，依權 責區分應該是由業務主管余有發負責，但是以邦泰那幾年的 狀況，事實上大概所有的指揮系統都來自於古紹土，余有發 也做不了主。」、「（問：你是否指古紹土指揮的部分，不 只投資邦澳，是所有的公司內部上下？）應該是所有的。」 、「（問：《請求提示102年度他字第3183號卷一第202頁至 210頁》）這份簽程是否你所製作？）是我寫的。」、「（ 問：核准欄最左邊簽名的為何人？）許○○，他是簽英文名 字STEVEN。」、「（問：《請求提示102年度他字第3183號 卷一第203頁至210頁設立規劃資料》）你當初在上簽呈時， 附件有無這些資料？）有，這是古紹土叫我整理的。」、「 （問：這些設立規劃資料如何來的？）那時候我也還沒去過 澳洲，這是古紹土大概告訴我，他希望我們大概有哪些營運 項目，他跟我說公司必須有一份資料要跑完完整的程序，要 給董事長簽核，送董事會通過，他叫我去網路上把一些資料 整理下來，搜尋一下澳洲跟我們要做的相關資訊，那我就整 理這樣的草稿就給古紹土去修改，但是幾個營業項目怎麼弄 都是他告訴我的。」、「（問：根據這份資料，原本的預計 規劃，邦澳公司的產品計畫是包括進口及出口業務，是否如 同計畫上所示？）基本上大概只有曾經從澳洲進口過一貨櫃 的的木屑，其它的都沒有進行，因為我記得一開始本來好像 有茶葉要賣到澳洲去，可是後來澳洲那邊對這種管制很嚴格 ，我記得澳洲那邊曾經有請劉○○、吳昀昕去做市調，本來 那邊要弄茶藝館，那時候我們有做那種要成立茶藝館的企劃 書，也有整理過，但後來那邊好像沒有想像中那麼容易進行 ，所以事實上所有的業務都沒有動。」、「（問：邦泰公司 內部有無曾經寄何東西到邦澳公司？）有寄過茶葉，但好像 被退回來，另外我記得當時許○○他本身在外面的公司有在 生產像布希鞋那樣的東西，所以曾經他拿過好幾款新的樣品 寄去澳洲，請他們去了解那邊的市場。」、「（問：寄給何 人？）應該是給劉○○或吳昀昕收，因為澳洲就她們兩位在 那邊。」等語（見原審卷六第64至73頁反面），經審酌洪敬 程於偵查、原審準備程序時既已概括為認罪表示，則其所為 上開證述內容應無為虛枉編篡之必要，而具有相當之憑信性 。是以，古紹土主導成立邦澳公司之後，邦泰公司既然確實 著手進行原本規劃之茶葉販售、成立茶藝館等業務推廣，且 進口塑木原料及瞭解鞋品之相關市場，本難認古紹土主導成 立邦澳公司僅為圖支付古雅勻求學費用，是以，邦澳公司於 業務推廣期間，既因邦泰公司本身欲銷售之產品、推廣之業 務尚未建立相當之品質及生產，導致邦澳公司後續無從推廣 原擬定之業務，難尚遽此推論古紹土、余有發、洪敬程等人 有何違背職務之行為。 ㈥、古紹土、余有發、洪敬程等人以至澳洲拓展業務為由申請出 差，並以古紹土名義申報之旅費共計23萬3000元、以余有發 名義申報之旅費共計650萬3793元、以古紹土和余有發共同 名義申報之旅費共計67萬8626元等情，有古紹土、余有發出 差澳洲報支旅費、出差旅費零用金申請簽呈、國內外出差旅 費申請報告表等在卷可佐（調查局卷五第1033頁至第1035頁 、第1089頁至第1131頁及原審外放之古紹土出差資料袋。又 周○○先後於100年11月18日、同年月22日、同年12月29日 、101年3月26日、同年10月24日，各匯澳幣1萬元、1萬元、 1萬元、8000元、4000元（起訴書誤載1萬元）至澳洲澳泰公 司之澳盛銀行澳洲布理斯本分行帳號000000000000000號（ 前4次）、余有發之澳盛銀行澳洲布里斯本分行帳號0000000 00000000號帳戶（第5次）等情，亦有臺灣銀行匯出匯款賣 匯水單/交易憑證附卷可稽（見調查局卷五第1066至1069頁 ）。此部分之事實固堪以認定。 ㈦、余有發雖於偵查中證稱：「（問：古紹土有無要求你浮報與 邦澳的相關費用，並要你把浮報的錢交給他？）有。而且浮 報的內容都是古紹土要我寫的，內容都是古紹土所講的。」 、「（問：《提示今日你所呈出差澳洲零用金報支狀況》異 常金額88684元澳幣之情形為何？）申請零用金金額欄是實 際上向公司拿到的澳幣現金，繳回金額欄所記載的是有繳回 公司的金額，再申請金額欄是不足再次向公司請領的款項， 報支金額欄是我出差回來後，古紹土告訴我不用按公司正常 程序檢具單據，叫我只要寫報支單就好，報支單內容、金額 都是古紹土叫我寫的，異常金額欄部分是我自己按照我實際 上出差的花費估算出來我虛報的金額，澳洲規定最多只能帶 一萬澳幣入境，有時候我出差前古紹土會先估算我的花費， 叫我把差額現金交給他，回來之後如果還有餘款還是要交給 古紹土，有時候我先把現金留在台灣，等到回到台灣之後， 再將差額交給古紹土。」、「（問：《提示你今日所呈澳洲 公司費用報支狀況》異常金額10637.76元澳幣情形為何？） 異常項目欄所記載的就是用不實在的理由去浮報，異常金額 就是浮報的金額，這些錢也都交給古紹土。」等語（見103 年度他字第15384號卷一第153至157頁反面）；於原審審理 時證稱：「（問：《請求提示103年度偵字第15384號卷一第 146頁》此表是否你出示給調查人員的？）是。」、「（問 ：此表你如何取得的？）這表是我做的。」、「（問：你是 根據何資料做的？）根據我所有的出差記錄，以我當時實際 發生的跟我們寫在報給公司的那一張，我對裡面明顯就是這 個費用是沒有發生的部分，我把它列為所謂的異常金額。」 、「（問：異常金額是何意思？）因為古紹土要我們寫費用 報支單都寫一個整數，甚至我們寫太詳細他就罵一罵把我們 退掉，他就說寫這樣就好，那我根據實際上我出差，比方說 這次我真的有去拜訪台商會，我這個就很清楚，但有一些就 沒有的，當初只是為了滿足報表，所以寫了那些項目，我認 為這是當初沒有發生的，我就一條一條去核對，核對出來就 把它列在異常金額那一欄。」、「（問：除了這個表之外， 原始資料你有無提供給調查人員？）有。」、「（問：異常 金額就是沒有實際發生的？）是，我認為是沒有實際發生的 ，因為我自己出差我很清楚。」、「（問：所以這部分是虛 報？）對。」、「（問：為何要虛報？）古紹土指示的，因 為我領了錢，這些錢還要交給古紹土，那我以實際發生的話 根本不可能發生那麼多錢，所以在表單上面就是要去虛列一 些項目費用。」、「（問：虛報的項目及金額如何決定？） 我就是看它的項目，比方說它寫拜訪客戶餐費，那如果這一 次去我根本就沒有，那當初比方我是領2萬元，那2萬元我要 把它報完，就一定會編一些項目，那這些項目我後來一樣一 樣去核對時，我就把它列為異常金額，是這樣決定的」等語 （見原審卷五第88頁反面至89頁反面）。然余有發係於103 年6月18日於調查站調查時始提出其所製作之異常金額說明 表及費用使用狀況及報支明細（見調查卷五第1089至1131頁 ），且證述說明是事後依照公司原始資料（自99年8月起至 103年2月間）自行核對估算製作而成，尤且說明出差紀錄並 沒有寫得很詳細，則其憑記憶主觀製作之異常金額說明表， 是否與實際情形相符，容有疑問。而依洪敬程於原審審理時 證述：「（問：你跟余有發去澳洲出差，機票錢及住宿、餐 費這些出差費用，是由個人支出或公司支出？）由公司支出 的，因為是公司派我們出差。」、「（問：出差費用是在出 差前領，還是出差後才領？）我所知道應該是出差前領，會 預支澳幣。」、「（問：你們出差之前如何知道要領多少的 出差費用才夠？）我不是很清楚金額如何決定，因為我沒有 經辦這些費用，那大概會聽到都是古紹土說要預支多少錢。 」、「（問：你們經辦出差費是何人負責經手處理？）我沒 有經辦，應該都是請秘書去經辦，澳洲的錢我沒有經手到。 」、「（問：你不是說可以預先請領，你為何都沒有經手到 ？）因為都不是我去辦的，我所聽到的大概是他會說這次出 差要預支多少費用，我大概也會聽到，但是我並沒有去拿這 些錢。」、「（問：那申請到款項之後，你有無拿到這些錢 ？）沒有，錢不會到我手上，不會過我的手。」、「（問： 出差回來之後，你們預先請領的款項如果不夠或有多餘，那 些款項要如何處理？）我不知道，因為我沒有經手這些。」 、「（問：那出差回來是何人去處理這些費用？）應該余有 發會交給周○○。」、「（問：是否需要單據？）我不知道 。」等語（見原審卷五66頁及反面），除僅能證明前往澳洲 出差會於出差前預支澳幣外，因洪敬程並未經辦澳洲出差費 用，也只是聽說要預支請領費用，但不論預支或有餘額之款 項均不會由洪敬程經手，且與余有發證述去澳洲出差的出差 費都是由我保管，在我手上等語相符在卷（見原審卷五第83 頁反面），是無法據為認定余有發提出之異常金額說明表及 所述為真之補強證據。 ㈧、又余有發雖於原審審理時證稱：「一開始我們公司正常的費 用請領是出差回來以後，根據出差的計畫還有實際的出差行 為費用，寫一張出差費用申請單，把所有的單據還有大略的 行程寫下來，經過公司的核准部門，包括法務、稽核，這些 核對都沒問題以後交給會計單位，會計單位在隔月的15日左 右會再把這一筆核準的出差費用撥到我們的帳戶裡面，但是 在澳洲我們所有的出差，從第一次回來以後，古紹土就指示 不要用這麼複雜的方式去寫，就寫一個簡單的，甚至連一些 單據也都沒有，就寫一個簡單的敘述說多少錢，那他們就核 准」...「（問：你每次去澳洲是否都是公務行程？）檯面 上說法都是。」、「（問：何謂檯面上說法都是？）就是他 一定是要給一個題目才有可能出差，比方說古紹土說你這個 月幾號你去澳洲，我收到這個指示以後我就會去安排我的行 程，譬如跟簡明宏連絡我什麼時候過去，有沒有什麼客戶可 以談，是這樣，實際上在後面幾次公務的目的的這種出差成 分都很少，因為產品都一直沒有做出來，那些客戶對我們就 沒有信心。」、「（問：主要去出差都做了何事？）我們有 一個產品是塑木，早期一開始出差就是去洽談當地原料的供 應商，及要採買當地的木屑，後來我們希望把我們的產品賣 到澳洲去，所以我們洽談的客戶大概是以類似臺灣B&Q這一 類型的大賣場或是建築師或是建築廠商，推廣這些產品，後 來因為我們的產品一直沒有做出來，公司這邊到後來也都沒 有新產品的推廣，所以原來那一、兩樣產品到後來就沒辦法 賣，所以到後面幾乎實質上就已經停辦了。」、「（問：那 公司的事情，你說後來推展得不是很順利，都已經停擺之後 ，為何還要持續去澳洲出差？）這是古紹土要我去澳洲看他 女兒，或是像剛剛提到有人要離職，他希望確保那個人離職 時不會對我們公司或對他女兒造成傷害，他就希望我們去確 認那些事情。」等語（見原審卷五第83、85頁）。然邦澳公 司非為照顧及支付古紹土女兒澳洲求學學費而設立，確有經 營推廣業務等情，業如前述，且余有發出差澳洲必訂有行程 方能出差成行，則其爾後於原審審理證稱各出差行程只是檯 面上理由云云，並無具體事證可資比對何者為真，自應從有 利古紹土之認定，即邦泰公司員工前往澳洲出差應係為經營 推廣邦澳公司業務為主要，縱或有古紹土請託探視古紹土女 兒亦屬順道而為之人之常情，是無從僅據余有發單一證述遽 認其前往澳洲出差均係為古紹土女兒，並進一步藉以報支溢 領出差費交給古紹土以支付女兒澳洲求學所用。況余有發於 原審證稱：「（問：邦澳公司在澳洲營運也有營運成本，邦 澳公司的資金及營運成本支付，這些錢都是何人在處理？） 是用邦澳公司在澳盛銀行的帳戶支付，管帳的部分主要是我 跟簡明宏會一起看，在臺灣是周○○會幫我核對，主要就是 租金、文具用品、兩位員工駐外津貼」等語（見原審卷五第 85頁反面）。再參以邦澳公司於99年12月、100年3月之損益 表（見103年度他字第3183號卷三第230至231頁反面），固 均無營業收入，然仍有薪資及租金支出費用，而如前述，邦 澳公司之設立乃經由邦泰公司董事長許○○於邦泰公司董事 會議提出並實質審核而設立，則邦澳公司事後因無業務推廣 經營而於結束營業，自應亦會循相同程序審慎為之，從而， 在邦澳公司未經邦泰公司正式結束前，無論古紹土自己或指 派自己或指派余有發、洪敬程赴澳洲出差，並報請邦泰公司 申領出差費用，均非無據。 ㈨、此外，證人即曾任邦泰公司財務副總經理莊○○於原審審理 時證稱：「（問：針對邦泰公司的員工，在妳任職期間內， 如果要出差的話，出差的零用金該怎樣來領取，公司有無一 定的標準跟流程？）沒有對這個零用金有特別的標準，只要 上面批示的話，就可以。」、「（問：有無訂定一個規則？ ）原本我認知的零用金，出差的零用金是沒有預先預支的。 」等語（見原審卷六第22頁反面），而證人即邦泰公司財務 部協理朱○○於原審審理時時亦證稱：「（問：所以依照妳 在調查局中的陳述，邦泰公司員工出差並不能預支出差費用 ，那為何在邦澳公司的這個案件中，不管是余有發、古紹土 本人出差，都是先預支出差費用？）我不知道是怎麼改的， 可是因為他們都是我的主管，然後簽出來就是這個樣子。」 、「（問：但是依照妳剛才提到的這個規則，他是沒有所謂 的預支？）對，沒有預支，都是出差完之後才來報出差費。 」、「（問：如果是預支出差費用，那員工出差返回公司以 後，那要怎麼樣實際來核銷他這個出差費用？）我們會有一 個出差的申請表，裡面就有出差的宿費、雜費，還有什麼相 關的其他費用，他們出去以後就有憑證，然後檢具相關憑證 ，填完那個表給主管簽，然後總務簽，然後稽核簽，就這樣 子，簽完核准。」、「（問：簽完如果有餘額就要繳回公司 ？）是。」等語（見原審卷六第43頁反面）；及證人周○○ 於偵訊中證稱：「（問：邦泰公司出差到澳洲的邦澳公司的 業務費用是否也由你處理？）是，古紹土跟余有發會告訴我 何時要出差到澳洲，請我代訂機票，大約出差前一個星期， 他們會告訴要申請多少澳幣的零用金，我就會打一份簽呈， 上有出差的時間及申請的零用金金額，經余有發覆核、古紹 土決行，提供給財務，財務就會去換他們所需要的澳幣回來 ，請我去領，我領回來後，在他們出差前交給余有發，他們 出差回來後，就會口頭告訴我他們出差期間的花費，我就會 幫他們打一份出差的報支，內容是他們講多少錢，我就打多 少錢，這部份大部份都沒有憑證，我會寫出差報支表，如果 當地有多發生費用，財務會再發給他們，如果有剩餘，他們 會把零用金退給財務，這份出差報支表會連同機票票根經余 有發覆核，古紹土決行後，交由財務作帳。」等語（見103 年度他字第1369號卷二第122至132頁），雖得以證明邦泰公 司員工前往澳洲出差有先預支出差費用，然亦足證明仍須經 邦泰公司財務部門簽核，且其等上開所述，仍無法憑以逐一 勾稽確認余有發所提出之異常金額說明表與事實相符。 ㈩、另余有發於偵查中證稱：「（問：《提示你今日所呈周○○ 匯款到澳泰公司資料》詳情為何？）古紹土向我拿了浮報的 澳幣之後，在表上所載的時間古紹土就拿澳幣給我，叫我把 這些錢匯到澳泰在澳洲的帳戶，我都是在當天叫我的助理周 ○○去銀行把這些澳幣匯到邦澳在澳洲的帳戶。周○○會把 資料帶回來，我叫周○○把資料留著，我現在才可以提出來 交給調查官。這樣的方式總共有42000元澳幣。」、「（問 ：《提示你今日所呈從澳泰的帳戶匯款給古雅勻的資料》詳 情為何？）古紹土叫我在澳洲成立邦澳、澳泰時，我與簡明 宏一起到銀行去我們有用邦澳、澳泰申請兩個帳戶，就是表 上的PONTEX和ALLTAY，會計師建議古紹土也在澳洲開一個個 人的帳戶，這樣比較方便作業，當時我人在澳洲，所以古紹 叫我用我的名義開了一個帳戶就是YU FA YU，我與簡明宏都 有密碼，都可以用網路銀行去登入這三個帳戶，但這三個帳 戶裡面的錢都不是我的，我也都沒去動用。從匯款紀錄可以 看到簡明宏登入邦澳、澳泰與我在澳洲的帳戶後，從這三個 帳戶陸續每個月匯2000元澳幣給古雅勻，這個金額加總起來 是42000元澳幣，剛好和古紹土指示我，由我再叫周○○匯 到澳洲的金額是一樣的」等語（見103年度他字第15384號卷 一第153至157頁反面），且余有發確實每月澳泰公司帳戶匯 款澳幣2000元至古雅勻帳戶乙節，亦有電腦匯款明細可佐（ 見調查局卷五第1070、1073、1076、1079至1086頁），該匯 款明細上記載英文名字「YA-YUN」經核與古紹土曾以自己名 義匯款至澳洲予古雅勻之匯出匯款申請書（見原審卷八第67 頁）上載受款人「YA-YUN KU」相符，且匯款帳戶「 Sunnybank Branch BSB:00 0000 Account no:000000000」 亦相同，是余有發確有按月將澳幣2000元匯給古紹土女兒古 雅勻。然余有發於原審證稱：「邦澳公司有在澳洲澳盛銀行 開戶，是我去開戶的，我除了幫邦澳公司開戶之外，還有幫 澳泰公司（由古紹土、我與簡明宏擔任公司登記人)開戶， 另為我也有開一個我個人澳盛銀行帳戶，這三個帳戶是同一 天辦理，是由我跟簡明宏保管，同時擁有可上網的密碼... ，我成立我的帳戶是為古紹土說公司的帳一定要清楚，所以 我個人帳戶我自己匯了一萬元澳幣進去，這三個帳戶最終目 的就是要讓邦澳公司的帳符合規範，我們每個月都要寫報表 ，會計師也要查帳，所以最後我們要調整邦澳公司銀行上的 金額跟我們實際發生的是吻合的，（問：所以你自己的澳盛 銀行帳戶也是提供給公司用而不是你個人用？）我自己的部 分很難說，因為我自己有匯錢進去，那像他們如果做帳有短 缺，就從我的帳戶匯錢過去，（問：所以有你個人資金也有 公司的錢都在裡面？）對，公司的錢基本上都入邦澳那個帳 戶，那個是不動的，但短缺的部分，是從澳泰或我個人帳戶 裡面去做」（見原審卷五第84頁及反面），可見余有發可實 質管理使用邦澳公司、澳泰公司及其個人帳戶，且其個人帳 戶自有資金亦會匯入邦澳公司之帳戶使用。經周○○於偵查 時證稱：「（問：《提示台灣銀行豐原分行周○○辦理澳幣 兌換新台幣水單資料》你為何會去兌換這麼多次新台幣？） 古紹土指示余有發，余有發再叫我去做的，澳幣是余有發交 給我的。澳幣換成新臺幣之後，我將新臺幣交給余有發，余 有發再交給古紹土。匯款澳幣到澳洲部分，余有發是依照古 紹土的指示跟我講匯入的帳號，我就照著匯款。」、『（問 ：你所處理匯款到澳洲的澳泰及余有發帳戶原因為何？）我 是依照余有發、古紹土的指示去做的。」、「（問：古紹土 經由余有發交給你的澳幣如何而來？）不清楚來源。」、「 （問：可是你去處理換匯及匯款時間與你向財務部領取出差 澳洲的預支差旅費、交際費時間相近，這兩者之間應該有關 係，有何意見？）可以合理懷疑古紹土請我去處理的澳幣與 向邦泰公司領取的預支差旅費、交際費是有關係的，但我又 不能直接問他。」等語（見103年度偵字第15384號卷二第98 頁至第99頁反面），雖足認余有發、周○○有匯款澳幣，然 周○○僅證述其個人主觀臆測懷疑可能與預支差旅費有關， 是古紹土交付並指示匯款之款項來源，是否均為出差澳洲之 預支溢領有關，並無法確定，是難僅憑匯款澳幣至古紹土擔 任實際負責人之澳洲澳泰公司帳戶，且有自該等帳戶按月匯 款澳幣2000元予古雅勻帳戶，即謂是為隱匿、掩飾犯罪所得 而該當於洗錢罪。 伍、被訴申報不實交際費部分（即附表六編號三部分）： 一、公訴意旨認古紹土涉犯此部分，係以證人葉○○、朱○○之 證述及邦泰公司執行長交際費報之明細表、邦泰公司103年7 月29日103邦財字第10307001號函文、附表三編號10至16所 示統一發票暨交際費請款單等為其主要論據。訊據古紹土堅 詞否認有何詐領交際費之犯行，辯稱：此部分是邦泰公司要 發放100年度、101年度之年終獎金，財務部要我拿發票核銷 等語。 二、經查： ㈠、古紹土將附表三編號10至16所示之統一發票交予其秘書葉○ ○，由葉○○於填具交際費申請書向邦泰公司請領款項，嗣 經邦泰公司匯款至光波屋公司等情，業經葉○○、朱○○於 偵訊及本院審理證述明確，且有附表三編號10至16所示統一 發票、邦泰公司交際費申請書、轉帳傳票可佐（見103年度 偵字第15384號卷二第132至143頁），且為古紹土所坦認， 此部分事實應堪認定。 ㈡、邦泰公司於101年1月20日、102年2月7日各匯款41萬7760元 、55萬2048元至光波屋公司之華南銀行西豐原分行帳戶，且 此二筆款項係為支付古紹土100年度、101年度擔任邦泰公司 執行長之年終獎金等情，業經邦泰公司104年6月4日以（104 ）邦財字第06002號函覆並檢附之立帳傳票、年終獎金明細 、匯款明細在卷可稽（見原審卷二第275至287頁）；另亦有 邦泰公司107年12月5日以（邦）字第1071205001號函覆本院 說明古紹土100年度、101年度年終獎金、春節紅包之金額及 給付方式，並檢附相關明細及憑證資料在卷可稽（見本院卷 二第55、79至128頁）。參以朱○○於原審審理時證稱：「 （問：妳剛才有提到說邦泰公司在年終的時候還是會發給光 波屋公司年終獎金？）全部的人都會發。」、「（問：光波 屋公司年終獎金的部分，要不要提供什麼樣的憑證讓邦泰公 司去核銷？）要發票。」、「（問：什麼樣的發票？）光波 屋公司開的發票。」、「（問：在邦泰公司內部裡面，核銷 的部分是由哪個單位負責？）財務部。」、「（問：《請求 提示臺中地檢103年度偵字第15384號卷一第117頁，清查有 關貴重物品的明細》）妳有無看過這個表？）有。」、「（ 問：這個是誰製作的妳是否知道？）調查局請我製作的。」 、「（問：這部分是妳製作的？）是。」、「（問：這個內 容妳是根據什麼製作的？）調查局給我的，他給我發票，他 叫我從發票找到傳票，發票就是我們去買東西的發票，他開 給公司。」、「（問：這個編號9到15的部分，根據妳講的 第22頁的記載，是總共付給光波屋417760元，是不是這樣子 ？）是，是匯款光波屋的。」、「（問：編號16到20在第26 頁上面，這個部分也是一樣匯款給光波屋，金額是552048元 ，正確嗎？）是。編號16到20的部分我是在Page26付的， Page26的數字一定大於這些的樣本。」、「（問：所以這部 分是轉帳給光波屋公司55萬2048元？）是。」、「（問：《 請求提示邦泰公司104年6月4日的回函，原審卷二第192頁》 這裡問題四的部分有提到說邦泰公司在101年1月20日到102 年2月7日，是否曾經匯款417760元還有552048元給光波屋公 司，然後用途為何，關於這部分，根據回函是講說是該部分 是給執行長的年終獎金？）是。」、「（問：剛才妳有看到 妳講的第22頁和26頁，妳還記那個轉帳傳票上面剛好就是這 兩個數字，這兩筆是一樣的嗎？）一樣。」、「（問：所以 這兩次給古紹土的年終獎金就是用這個編號9跟20上面的發 票來核銷，是不是這樣？）是。」、「（問：這部分這兩次 匯款給古紹土的款項是年終獎金還是交際費？）我們是年終 獎金，我不曉得101年1月20日，我知道102年2月7日是在我 處理的時候，我們是年終獎金，然後一定是匯款給光波屋， 可是執行長剛開始都是會講說會拿光波屋的憑證給我們，後 來可能都沒有拿到光波屋憑證，他就拿自己的憑證給我們用 了。」等語（見原審卷六第50至54頁），而經比對朱○○所 稱用以核銷帳目所用「清查有關貴重物品明細」編號12、13 、16至20所示之統一發票，即為附表三編號10至16所示之統 一發票，足徵古紹土辯稱附表三編號10至16所示之統一發票 係領取100年度、101年度之年終獎金所用，要屬有據。 ㈢、再依朱○○於原審審理時亦證稱：「（問：如果是純粹發放 年終獎金或薪資的話，需不需要拿消費的發票來銷帳？）沒 有人，不需要。」、「（問：為什麼古紹土的案子要特別這 麼做呢？）我不知道，從以前開始就都是這樣子。」、「（ 問：是因為他的薪資是用邦泰公司跟光波屋公司名義的常年 顧問合約的約定來支付給光波屋公司帳戶所造成的結果嗎？ ）是。」、「（問：是因為這樣子，你們必須要銷帳嗎？） 不是，銷帳是都要銷，一定要銷帳，所謂的銷帳就是我們要 看到的憑證，他的憑證就是出具這種憑證。」、「（問：如 果是單純的公司內部員工薪資給付及年終獎金給付的立帳作 業，需不需要銷帳？）也要銷帳。」、「（問：要用什麼帳 來銷帳？）就是扣繳憑單，會給員工扣繳憑單。」、「（問 ：那個就是用薪資扣繳憑單來銷帳？）是。」等語（見原審 卷六第53頁反面至第54頁），益見邦泰公司係以給付光波屋 公司顧問費之方式用以支付古紹土擔任執行長所應得之薪資 （即起訴書犯罪事實二㈤部分，另經本院判決無罪如後）， 僅得另以訓練費之名義支付古紹土之年終獎金，並要求古紹 土提供發票用以銷帳，邦泰公司之財務部承辦人員既自始知 悉古紹土提供此部分發票之目的係用以核銷各該年度年終獎 金帳目所用，自無誤認古紹土係為請領交際費用而提供發票 之餘地，公訴意旨認古紹土以前揭手法詐領交際費云云，容 有誤會。 ㈣、至公訴意旨雖另認古紹土此部分另涉刑法第216條、第215條 之行使業務登載不實文書罪嫌，然因古紹土指示葉○○所填 具之交際費申請書，性質上難認為古紹土業務上所作成之文 書，已如前述，自無從以刑法第216條、第215條之行使業務 上登載不實罪相繩，併此指明。 陸、被訴以光波屋公司支領高額顧問費用部分（即附表六編號四 部分，起訴法條業經檢察官於原審理庭更正為證券交易法第 171條第1項第3款，見原審卷八第91頁反面）： ㈠、公訴意旨認古紹土涉犯此部分，係提出邦泰公司與光波屋公 司」簽署之常年顧問合約書、光波屋公司登記資料暨董監事 資料、光波屋公司之華南銀行西豐原分行帳戶交易明細、邦 泰公司支付光波屋公司顧問費明細為佐，且認光波屋公司並 未提供任何奈米光波、生醫技術之諮詢為其論據。訊據古紹 土堅詞否認有何違反證券交易法第171條第1項第3款之背信 犯行，辯稱：邦泰公司是以給付光波屋公司顧問費之方式， 支付我擔任邦泰公司執行長的薪水，我也確實履行光波屋公 司和邦泰公司長期顧問合約的義務，每天都是上班，也提供 邦泰公司辦理增資、推動三大產業發展、成立綠色高分子材 料研發中心、與臺中榮民總醫院合作研發塑膠喉部導引管、 協助邦泰公司舉行附和材料發展論壇及推廣通路等契約義務 ，並無任何不法等語。 ㈡、經查： ⒈邦泰公司於98年10月1日與光波屋公司名義負責人即古紹土 之妻蔡○○簽署常年顧問合約書，由邦泰公司聘任光波屋公 司為常年經營顧問，而邦泰公司自98年10月至103年5月間， 為給付上開顧問合約費用，共匯款2283萬80084元至光波屋 公司所有之華南銀行西豐原分行帳戶乙節，有前揭常年顧問 合約書、光波屋公司所有華南銀行西豐原分行帳戶存摺交易 明細、邦泰公司支付光波屋公司顧問費明細附卷可參（見調 查局卷六第1198至1199頁、第1204至1217頁）；而光波屋公 司公司為古紹土擔任實際負責人之公司，業據證人蔡○○於 警詢、偵訊中證述明確（見調查局卷二第312頁、103年度他 字第1369號卷二第144頁），且為古紹土所坦認，檢察官於 起訴書亦認定古紹土為光波屋之實際負責人，此部分之事實 ，應可認定。 ⒉許○○於警詢時證稱：「（問：古紹土擔任邦泰公司執行長 期間，按月領取多少薪資？薪資額度係如何訂定？如何支付 ？）古紹土起初是每月領取30萬元薪資，1年之後就調升為 40萬元，再隔一年又調升為50萬元，當初薪資額度是董事會 共同決議的結果，而支付的方式是配合古紹土所提出由邦泰 公司以光波屋公司簽訂合約的方式支應。」、「（問：邦泰 公司自98年10月1日起按月支付光波屋公司顧問費30萬元， 並自100年起調升為每月40萬元，101年再調高至每月50萬元 ，該高額顧問費款項是否實係邦泰公司支付予古紹土擔任公 司執行長之薪資？）是的。」、「（問：既然如此，你等邦 泰公司董事為何要同意古紹土以合約方式金入邦泰公司實際 執行經理人的業務？）古紹土原本在前任董事長紀敏滄時期 ，就已被聘任為邦泰公司的經營顧問，後來我在98年6月間 擔任邦泰公司董事長期間，PIDC的林總經理、蕭副總經理都 推薦他是財務管理人才，也沒有邦泰的人員說他不好，而我 之所以會回來邦泰公司，就是要來拯救邦泰公司的財務，所 以特別重視這一塊，因此就讓古紹土繼續擔任顧問，期間古 紹土一直聲稱邦泰的財務問題對他來講不是問題，他絕對有 辦法處理，另外他也介紹許多創投與我接洽，展現其人脈關 係，再者他又表現他對業務很熟悉，並跟我建議以後業務及 財務均交由他處理，我只要負責生產及研發業務即可；因為 當時邦泰公司情況非常危急，我也千頭萬緒，正好古紹土願 意跳出來協助處理且他的表現也讓我覺得是可以信任，所以 我就邀請他擔任總經理，但古紹土向我表示他比較想當執行 長，且主要是他不想被掛名為經理人，所以就要求繼續延續 與光波屋的合約，以此模式擔任邦泰公司的執行長，並實際 綜理邦泰公司的業務；礙於當時邦泰公司的危急情勢，財務 長因而答應古紹土的要求。」等語（見調查局卷一第34至46 頁），足徵古紹土辯稱邦泰公司係以給付光波屋公司顧問費 用之形式而支付其擔任執行長期間之薪資，應可採信。 ⒊觀諸邦泰公司與光波屋公司簽立之常年顧問合約書，內容如 下： 「立合約書人邦泰公司為改善企業體質，提升管理績效，特 聘光波屋公司為技術輔導，經雙方同意，特訂定下列條款共 同遵循。 顧問輔導範圍及內容 1.甲方得就日常經營奈米及生醫技術相關事項向乙方諮詢。 2.乙方提供與甲方公司相關的產業資訊，供甲方經營找參考 ，並提供諮詢。 3.就特定經營奈米光波及生醫技術事項，甲方認為有需要請 乙方協助評估時，得向乙方諮詢。 4.顧問輔導範圍及內容，得經甲乙雙方書面同意調整，前開 書面並做為本約之一部。 合約期間甲方聘任乙方為常年經營顧問，聘任期間自民國 98年10月1日起至103年9月30日止，為期5年。 顧問酬勞及付款方式 1.聘任顧問每月費用為新臺幣30萬元整（含稅），支付方式 以一個月為一期，每期甲方支付乙方新臺幣30萬元整。於 每期末由乙方開立發票向甲方請款，甲方以彰銀EDI方式 支付。 2.顧問輔導範圍以外之事項，甲方請求乙方協助處理的顧問 專案，其費用另記，並由乙方專案報價。 附則（略）」，而邦泰公司為上開立合約書人之甲方、光 波屋公司為上開立合約書人之乙方，有常年顧問合約書可 佐（見調查局卷六第1198頁），是依前揭合約內容，光波 屋公司除提供奈米光波、生醫技術相關事項之諮詢外，尚 有提供相關產業資訊供甲方經營者參考之給付義務。而許 ○○於原審審理時證稱：「（問：你在擔任邦泰公司董事 長期間，是否有代表公司跟光波屋公司簽立顧問合約？） 有。」、「（問：為何會簽立這個顧問合約？）這件事情 我想在先前也已經報告過，因為古紹土先生就是一個聘請 的來加入公司，不管是什麼職務，但是我們聘請他要工作 、要薪水，但是古先生一直不願意用個人去領薪水，所以 他就想了一個方法，就是用所謂簽訂顧問合約的方式，這 件事情在我們的會計師，為這件事情曾經提出質疑，但是 這件事情古先生非常地激烈，他說很多人都這樣做，為什 麼我不可以，甚至於他也建議我可以這樣子做，很多人都 這樣子做，你可以成立一個顧問公司的概念，然後來領薪 水，我說我董事長非常清楚，不該做的事情不會做，不管 我今天所得稅多少、繳多少，那是我的事，一毛錢我也不 會想要用其他的方法來領，這件事情就是這樣，所以那個 所謂的顧問合約是硬凹的，實際上就是薪水。」、「（問 ：所以你的意思簡單來講，就是這個顧問合約是古紹土要 求簽的，但是用這個方式來支付他薪水，是否如此？）是 。」…「（問：就奈米光波跟生醫技術的部分，是誰提議 服務內容的？）服務內容這裡是等於薪水的替代，哪裡有 多少的服務內容，事實上是當初在邦泰快死的時候，我們 位置要去轉型，位置我回來是被迫跳下水的，今天我想說 我們邦泰應該回歸本業，我們是複合材料的本業。」、「 （問：請你針對我的問題回答，我的問題是就奈米光波跟 生醫技術的部分，因為這個合約是你們兩方簽的？）我代 表公司。」、「（問：這個內容是誰提出來的？）古紹土 先生。」、「（問：這個內容是古先生提出來可以奈米光 波和生醫技術的協助，是否如此？）是。」、「（問：在 簽立合約的時候，你知道古先生有具備什麼奈米光波和生 醫技術的背景？）因為原來古先生也在經營這一方面，至 於經營的好不好是另外一件事，他一直在工研院、在塑膠 發展中心，一路來在外面看得到的資訊，他還是在做這方 面的事情，所以這個，我想有很多的資訊都已經在外面， 我也是透過PIDC，林總介紹我他做這方面，那時候我想我 們應該可以往這方面來努力，在這樣子種種的條件之下， 才做這樣子的一個決定。」、「（問：在顧問合約期間， 邦泰公司或是你有沒有就這個奈米技術的事情向光波屋公 司或古紹土提出詢問、諮詢？）非常少。」、「（問：非 常少那表示是有嗎？）有的話是介紹人，某一些人有這方 面比較專業，介紹我們可以去跟他。」、「（問：我的意 思是說邦泰公司或是你有無直接向古紹土或光波屋公司請 求這方面的協助或是諮詢，你剛才講介紹人跟諮詢好像不 一樣？）諮詢是他認識的人介紹給我們，是這個意思。」 、「（問：這部分是他主動還是他被動？）我不曉得這個 是主動還被動，我想是有情況、有需要的時候，我們會去 商量一下怎麼樣，是這樣子的情況。」、「（問：你剛才 有提到其實這一份顧問合約就是要支領古紹土薪水，古紹 土在邦泰公司任職期間，他有無什麼具體的作為？）第一 年有，那時候邦泰公司的財務出了大問題，我希望說我是 專業的人，今天在財務面可以來協助這個公司，所以在第 一年的時候，因為我是理工科的，財務方面比較弱一點， 在這方面他用市場學又給我們提供一些意見，或者是他的 經驗，我想這個部分是有的。」、「（問：具體的內容是 什麼你可以講出來嗎？）在我們減資、增資這一塊，特別 第二次增資的時候，他有給我們比較多的意見，這個部分 是有幫忙的。」、「（問：《請求提示爭點整理狀，證6 -1到6-5，卷二第85頁》）這些東西是從邦泰公司網站上 面列印下來的資料，這裡有包括六福皇宮舉辦的投資人說 明會，邦泰的轉型鎖定三大產業，設立綠色高分子材料研 發中心，加入中部醫療產業重新研發聯盟，另外有一個塑 膠喉部導引管通過CE認證，最後一個是複合材料技術論壇 及成果圓滿，這是不是邦泰公司陸續完成的事項？）是。 」、「（問：古紹土有無協力完成這些事項？）他一定要 做一點事情，既然他領了薪資在這個位置上面。」、「（ 問：所以這個部分是有沒有？）他一定有參與。」等語（ 見原審卷六第24頁反面至第26頁反面）。是以，古紹土雖 以前揭方式迂迴支領其擔任執行長期間之薪資，然古紹土 自98年10月起擔任執行長，期間確時綜理邦泰公司所有營 運、營業、生產、研發、財務、銷售，而邦泰公司彼時因 財務困境，經證人即董事長許○○鎖定發展運動器材、塑 膠複合材料及醫療耗材等三大業務，已如前述，古紹土既 就各產業項目均有參與著墨，並確實協助邦泰公司完成增 資、推動發展三大產業、成立綠色高分子材料研發中心、 協助邦泰公司與臺中榮民總醫院研發塑膠喉部導引管且通 過CE認證，協助邦泰公司舉行複合材料發展論壇、開創通 路等業務，且前揭所為亦獲董事長許○○肯認，許○○甚 且於調查官詢問時證稱：「古紹土進公司後，因其展現讓 邦泰公司起死回生的魄力，因此我與其協調，邦泰公司就 由古紹土負責所有營運業務，我只負責方向擬定與重大決 策等業務等語，實難認古紹土並未以光波屋公司實際負責 人身分提供前揭顧問合約之給付義務，古紹土擔任邦泰公 司執行長期間雖有為前揭違反證券交易法之使公司為不利 益交易、背信等犯行，然此與古紹土是否應支領薪資究屬 二事，不容混為一談。 柒、綜上所述，依公訴人所舉前揭各項證據方法欲證明古紹土、 余有發、洪敬程分別涉有附表六所示及卷存可考證據資料， 因尚存有上述多項疑義未明，而不足憑認古紹土、余有發、 洪敬程等人確有公訴意旨所指各該犯行。此外，復查無其他 積極證據，足資證明古紹土、余有發、洪敬程確分別有附表 六所示犯行，自屬不能證明古紹土、余有發、洪敬程犯罪， 揆諸首開說明，依法自應為古紹土、余有發、洪敬程等人此 部分之犯行為無罪之諭知。 丁、本院之判斷： 壹、撤銷改判部分（原審關於被告古紹土有罪<含參與人祥博開 發股份有限公司沒收>部分）： 一、原審審理認被告古紹土所犯各罪事證明確，而予以論罪科刑 固非無見，惟查：㈠、就犯罪事實二㈢⒉②被告古紹土雖有 持如附表四編號3、4不實發票交給邦泰公司請款而犯有填製 不實會計憑證罪，惟其係持以請領擔任邦泰公司執行長所得 具領之過年紅包，並未向邦泰公司詐領款項，原審誤併論與 詐欺未遂想像競合犯，容有未當；㈡、就起訴犯罪事實二㈢ 2（即原審判決犯罪事實二㈢1.2.）部分：被告古紹土因邦 泰公司於澳洲設立邦澳公司而前往澳洲出差，其請領差旅費 用尚非無據，而除余有發片面證述及個人事後核對邦泰公司 出差相關資料而自行估算製表提出被告古紹土侵占澳洲出差 費用外，別無其他積極證據可資證明被告古紹土犯有此部分 違反證券交易法之背信、洗錢等罪，詳述如上，原審未查而 誤為有罪之判決，自有未洽。㈢、被告古紹土犯後於本院審 理期間坦承由邦泰公司長期支付祥博公司員工李○○薪水、 持附表三編號1、2所示發票，向邦泰公司申請不實交際費等 情，又已與邦泰公司達成和解並賠償給付，參與人祥博公司 業已清算完結而喪失法人格，原審未及審酌此等情狀所為刑 之量定及沒收之宣告，同有未當。被告古紹土提起上訴否認 原審有罪認定之犯罪事實，除上開㈡、部分指摘原審誤為有 罪判決，為有理由外，其餘否認犯行，所執辯詞不可採信， 均經本院一一指駁如上，上訴固無理由，惟原審判決既有上 開可議之處，自應由本院將原審判決關於被告古紹土有罪部 分予以撤銷改判，其定應執行刑部分亦失所附麗，應併予撤 銷改判。 二、本院撤銷改判有罪部分： ㈠、爰以行為人責任為基礎，審酌被告古紹土受延攬擔任邦泰公 司執行長，為公司經理人，已按月領取優渥之薪資，理應對 投資人善盡負責、管理之義務，竟牟其私人利益，將邦泰公 司視為其個人資產任意操縱，不顧公司內部控管制度及相關 內規，使邦泰公司為不合營業常規且不利邦泰公司之交易， 並侵占公司資產，且以邦泰公司資金轉投資自己為實際負責 人之祥博公司、以三角交易踢腳板方式從中圖利，更以邦泰 公司資金支付祥博公司員工薪水，而為違背其擔任邦泰公司 執行長所應盡之善良管理人注意義務，繼而以執行長交際費 、公司印刷品等名義詐領邦泰公司款項，所為均應值非難， 惟被告古紹土擔任執行長期間對於拯救邦泰公司財務危機仍 有相當付出，此經時任邦泰公司董事長之許○○於本案偵、 審期間一再肯定，併參以被告古紹土初於偵查及原審審理時 否認推諉卸責，嗣於本院審理時坦認部分犯行，並與邦泰公 司達成和解賠償損害（和解筆錄及支票見本院卷四第75至76 、78至79頁）之犯後態度，及審酌被告古紹土自陳之智識程 度、家經庭生活經濟等一切情狀（見本院卷第203頁反面） ，量處如附表五所示之刑，並就其中所犯得易科罰金部分， 諭知易科罰金之折算標準，暨就不得易科罰金、得易科罰金 部分別定其應執行之刑，及就得易科罰金部分諭知易科罰金 之折算標準，以資懲儆。 ㈡、末查被告古紹土前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告 ，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可憑，被告古紹土受 延攬擔任邦泰公司執行長，雖為個人參與經營之第三人公司 牟利而觸犯上開犯行，然審酌其任職期間，對於解救公司財 務危機方面仍受董事長肯定而非全然無付出，其因一時失慮 致罹刑典，惟犯後已與邦泰公司達成和解，賠償給付金額達 萬元而非屬小額，顯然有相當之悔悟及面對解決之誠意，均 詳如前述，且表示願意繳納公益金爭取緩刑寬典（見本院卷 四第204頁），本院認被告古紹土經此偵審程序及罪刑之宣 告，爾後當因而知所警惕，諒無再犯之虞，其所受本案刑之 宣告以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款規定， 宣告如主文所示之緩刑期間，以啟自新；另為使被告古紹土 於緩刑期中知法守法及對社會國家有所彌補，爰依刑法第74 條第2項第4款、第5款之規定，諭知其應於緩刑期間內，向 公庫支付如主文所示之金額，及向執行檢察官指定之政府機 關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構 或團體分別提供如主文所示時數之義務勞務，且依同法第93 條第1項第2款之規定，諭知被告古紹土緩刑期間付保護管束 ，以啟自新。倘被告古紹土違反上開所定負擔情節重大，足 認原宣告緩刑難收其預期效果，而有執行刑罰必要者，該緩 刑之宣告仍得由檢察官向法院聲請撤銷，併此指明。 三、本院撤銷改判無罪部分： ㈠、被告古紹土關於附表六編號二㈡所示被訴犯罪事實（即起訴 犯罪事實二㈢2（即原審判決犯罪事實二㈢1.2.）部分：依 檢察官所舉及卷內所存相關證據資料，尚無足以認定構成犯 罪，原審未察誤為有罪判決，被告古紹土提起上訴否認犯罪 並請求改判無罪，為有理由，自應由本院撤銷原審此部分有 罪判決而改為無罪判決之諭知（詳論述如上丙、無罪部分： 肆）。 貳、上訴駁回部分（原審判決古紹土、余有發、洪敬程無罪部分 ）： 一、古紹土、余有發、洪敬程各所犯如附表六編號一、二㈠、三 、四所示之罪，因檢察官所提出及卷內所存相關證據資料， 均尚無足使本院形成有罪心證，而均應為無罪諭知（詳論述 如上丙、無罪部分）。 二、經核，原審就上開古紹土、余有發及洪敬程等人各被訴犯行 ，亦同為無罪之認定，認事用法並無不當。檢察官上訴意旨 仍認上開各該被告等被訴之犯行應改判為有罪之認定而指摘 原判決不當，惟於本院審理期間，迄未再提出新事證以供調 查憑認，上訴均為無理由，應予駁回。 據上論斷，應依刑事訴訟法第364條、第368條、第369條第1項前 段、第299條第1項前段、第300條、第301條，證券交易法第171 條第1項第2款，商業會計法第71條第1款，刑法第11條、第2條第 1項、第2項、第28條、第31條第1項、（修正前）第339條第1項 、（修正前）第342條第1項、第55條、第41條第1項前段、第50 條第1項、第51條第5款、第59條、第74條第1項第1款、第2項第4 款、第5款、第93條第1項第2款，判決如主文。 本案經檢察官許景森提起公訴，檢察官陳溫雅惠提起上訴，檢察 官陳佳琳到庭執行職務。 中 華 民 國 109 年 5 月 26 日 刑事第七庭 審判長法 官 梁 堯 銘 法 官 王 鏗 普 法 官 陳 淑 芳 以上正本證明與原本無異。 一、檢察官就一審無罪判決，經本院維持部分，如有刑事妥適審 判法第9條規定事由；就本院撤銷改判無罪部分，得上訴。 二、違反證券交易法及商業會計法部分，檢察官及被告均得上訴 。 三、詐欺及背信罪部分，不得上訴。 如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未 敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀 （均須按他造當事人之人數附繕本），「切勿逕送上級法院」。 書記官 陳 文 明 中 華 民 國 109 年 5 月 26 日 附錄論罪科刑法條： ①證券交易法第171條 有下列情事之一者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺 幣一千萬元以上二億元以下罰金： 一、違反第二十條第一項、第二項、第一百五十五條第一項、第 二項、第一百五十七條之一第一項或第二項規定。 二、已依本法發行有價證券公司之董事、監察人、經理人或受僱 人，以直接或間接方式，使公司為不利益之交易，且不合營 業常規，致公司遭受重大損害。 三、已依本法發行有價證券公司之董事、監察人或經理人，意圖 為自己或第三人之利益，而為違背其職務之行為或侵占公司 資產，致公司遭受損害達新臺幣五百萬元。 犯前項之罪，其犯罪所得金額達新臺幣一億元以上者，處七年以 上有期徒刑，得併科新臺幣二千五百萬元以上五億元以下罰金。 有第一項第三款之行為，致公司遭受損害未達新臺幣五百萬元者 ，依刑法第三百三十六條及第三百四十二條規定處罰。 犯前三項之罪，於犯罪後自首，如有犯罪所得並自動繳交全部所 得財物者，減輕或免除其刑；並因而查獲其他正犯或共犯者，免 除其刑。犯第一項至第三項之罪，在偵查中自白，如有犯罪所得 並自動繳交全部所得財物者，減輕其刑；並因而查獲其他正犯或 共犯者，減輕其刑至二分之一。 犯第一項或第二項之罪，其犯罪所得利益超過罰金最高額時，得 於所得利益之範圍內加重罰金；如損及證券市場穩定者，加重其 刑至二分之一。犯第一項至第三項之罪者，其因犯罪所得財物或 財產上利益，除應發還被害人、第三人或應負損害賠償金額者外 ，以屬於犯人者為限，沒收之。如全部或一部不能沒收時，追徵 其價額或以其財產抵償之。 違反第一百六十五條之一或第一百六十五條之二準用第二十條第 一項、第二項、第一百五十五條第一項、第二項、第一百五十七 條之一第一項或第二項規定者，依第一項第一款及第二項至前項 規定處罰。 第一項第二款、第三款及第二項至第七項規定，於外國公司之董 事、監察人、經理人或受僱人適用之。 ②商業會計法第71條 商業負責人、主辦及經辦會計人員或依法受託代他人處理會計事 務之人員有下列情事之一者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或 併科新臺幣六十萬元以下罰金： 一、以明知為不實之事項，而填製會計憑證或記入帳冊。 二、故意使應保存之會計憑證、會計帳簿報表滅失毀損。 三、偽造或變造會計憑證、會計帳簿報表內容或毀損其頁數。 四、故意遺漏會計事項不為記錄，致使財務報表發生不實之結果 。 五、其他利用不正當方法，致使會計事項或財務報表發生不實之 結果。 ③修正前刑法第339條 意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之 物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科一千元以下罰 金。 以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者亦同。 前二項之未遂犯罰之。 ④修正前刑法第342條 為他人處理事務，意圖為自己或第三人不法之利益，或損害本人 之利益，而為違背其任務之行為，致生損害於本人之財產或其他 利益者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科一千元以下罰金 。 前項之未遂犯罰之。 附表一： ┌──┬────┬─────┬──────┬───────┬────┬──────┬──────┐ │編號│借款人 │保證人 │出借人 │借款時間 │借款金額│還款期限 │擔保品 │ │ │ │ │ │ │/美金(下│ │ │ │ │ │ │ │ │同) │ │ │ ├──┼────┼─────┼──────┼───────┼────┼──────┼──────┤ │1 │MASTERCO│邦泰公司 │中租迪和股份│95年6月28日(放│100萬元 │97年6月30日 │1、邦泰公司 │ │ │RP │紀敏滄 │有限公司設於│款日係95年6月 │ │ │簽發金額總計│ │ │ │莊○○ │英屬維京群島│30日) │ │ │新臺幣3353萬│ │ │ │ │之海外子公司│ │ │ │880元之擔保 │ │ │ │ │Chailease Fi│ │ │ │票據予出借人│ │ │ │ │nance Compan│ │ │ │。 │ │ │ │ │y LTD │ │ │ │2、由左列借 │ │ │ │ │ │ │ │ │款人及連帶保│ │ │ │ │ │ │ │ │證人共同簽發│ │ │ │ │ │ │ │ │本票予出借人│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ ├──┼────┼─────┼──────┼───────┼────┼──────┼──────┤ │2 │同上 │邦泰公司 │遠銀國際租賃│95年9月29日 │200萬元 │96年9月29日 │1、邦泰公司 │ │ │ │紀敏滄 │股份有限公司│ │ │ │簽發金額為加│ │ │ │余○○ │設於英屬維京│ │ │ │計本息、發票│ │ │ │ │群島之海外子│ │ │ │日為貸款每期│ │ │ │ │公司Far East│ │ │ │付款日後7日 │ │ │ │ │ern Internat│ │ │ │之票據予出借│ │ │ │ │ional Leasin│ │ │ │人。 │ │ │ │ │g Corp. │ │ │ │2、由左列借 │ │ │ │ │ │ │ │ │款人及連帶保│ │ │ │ │ │ │ │ │證人共同簽發│ │ │ │ │ │ │ │ │金額新臺幣7 │ │ │ │ │ │ │ │ │千500萬元之 │ │ │ │ │ │ │ │ │本票及授權書│ │ │ │ │ │ │ │ │予出借人。 │ ├──┼────┼─────┼──────┼───────┼────┼──────┼──────┤ │3 │同上 │邦泰公司 │中租迪和股份│95年9月29日(放│150萬元 │97年10月3日 │1、邦泰公司 │ │ │ │紀敏滄 │有限公司設於│款日係95年10月│ │ │簽發金額總計│ │ │ │莊○○ │英屬維京群島│3日) │ │ │新臺幣5229萬│ │ │ │ │之海外子公司│ │ │ │200元之擔保 │ │ │ │ │Chailease Fi│ │ │ │票據予出借人│ │ │ │ │nance Compan│ │ │ │。 │ │ │ │ │y LTD │ │ │ │2、由左列借 │ │ │ │ │ │ │ │ │款人及連帶保│ │ │ │ │ │ │ │ │證人共同簽發│ │ │ │ │ │ │ │ │本票予出借人│ ├──┼────┼─────┼──────┼───────┼────┼──────┼──────┤ │4 │同上 │邦泰公司 │中租迪和股份│96年4月24日(放│100萬元 │98年4月27日 │1、邦泰公司 │ │ │ │紀敏滄 │有限公司設於│款日係96年4月 │ │ │簽發金額總計│ │ │ │余○○ │英屬維京群島│24日) │ │ │新臺幣3587萬│ │ │ │ │之海外子公司│ │ │ │2000元之擔保│ │ │ │ │Chailease Fi│ │ │ │票據予出借人│ │ │ │ │nance Compan│ │ │ │。 │ │ │ │ │y LTD │ │ │ │2、由左列借 │ │ │ │ │ │ │ │ │款人及連帶保│ │ │ │ │ │ │ │ │證人共同簽發│ │ │ │ │ │ │ │ │本票予出借人│ │ │ │ │ │ │ │ │。 │ └──┴────┴─────┴──────┴───────┴────┴──────┴──────┘ 附表二： ┌──┬───────┬─────────────┐ │編號│季年(半年)報 │公司簽章人 │ ├──┼───────┼─────────────┤ │1 │95年第3季 │紀敏滄、莊○○、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │2 │95年年報 │紀敏滄、莊○○、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │3 │96年第1季 │紀敏滄、莊○○、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │4 │96年第2季 │紀敏滄、紀敏滄、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │5 │96年第3季 │紀敏滄、紀敏滄、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │6 │96年年報 │紀敏滄、紀敏滄、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │7 │97年第1季 │紀敏滄、紀敏滄、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │8 │97年第2季 │紀敏滄、紀敏滄、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │9 │97年第3季 │紀敏滄、紀敏滄、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │10 │97年年報 │許○○、許○○、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │11 │98年第1季 │許○○、許○○、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │12 │98年第2季 │許○○、許○○、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │13 │98年第3季 │許○○、許○○、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │14 │98年年報 │許○○、許○○、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │15 │99年第1季 │許○○、許○○、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │16 │99年第2季 │許○○、許○○、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │17 │99年第3季 │許○○、許○○、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │18 │99年年報 │許○○、許○○、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │19 │100年第1季 │許○○、許○○、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │20 │100年第2季 │許○○、許○○、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │21 │100年第3季 │許○○、許○○、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │22 │100年年報 │許○○、許○○、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │23 │101年第1季 │許○○、許○○、朱○○ │ ├──┼───────┼─────────────┤ │24 │101年第2季 │許○○、許○○、朱○○ │ └──┴───────┴─────────────┘ 附表三： 附表四： ┌──┬────┬─────┬──────┬──────┐ │編號│發票日期│發票號碼 │品名 │發票金額 │ ├──┼────┼─────┼──────┼──────┤ │1 │100年10 │WL00000000│印刷加工費 │29萬9880元 │ │ │月28日 │ │ │ │ ├──┼────┼─────┼──────┼──────┤ │2 │100年10 │WL00000000│印刷加工費 │20萬120元 │ │ │月31日 │ │ │ │ ├──┼────┼─────┼──────┼──────┤ │3 │102年3月│LL00000000│包裝設計費 │30萬元 │ │ │13日 │ │ │ │ ├──┼────┼─────┼──────┼──────┤ │4 │102年3月│LL00000000│印刷品 │30萬元 │ │ │15日 │ │ │ │ └──┴────┴─────┴──────┴──────┘ 附表五： ┌──┬─────────┬──────┬──────────────────────┬──────────────────┐ │編號│犯罪事實 │行為人 │罪刑宣告及沒收 │上訴審理範圍 │ ├──┼─────────┼──────┼──────────────────────┼──────────────────┤ │ 一 │犯罪事實二㈠之1 │古紹土 │古紹土共同犯證券交易法第一百七十一條第一項第│被告古紹土、參與人祥博開發股份有限公│ │ │ │余有發 │二款之使公司為不利益交易罪，處有期徒刑壹年拾│司，上訴。 │ │ │ │洪敬程 │月。 ├──────────────────┤ │ │ │ │上訴人即參與人祥博開發股份有限公司，不予沒收│檢察官、被告余有發及洪敬程，未上訴。│ │ │ │ │。 │ │ ├──┼─────────┼──────┼──────────────────────┼──────────────────┤ │ 二 │犯罪事實二㈠之2 │古紹土 │古紹土共同犯背信罪，處有期徒刑壹年陸月。 │被告古紹土、參與人祥博開發股份有限公│ │ │ │余有發 │上訴人即參與人祥博開發股份有限公司，不予沒 │司，上訴。 │ │ │ │ │收。 ├──────────────────┤ │ │ │ │ │檢察官、被告余有發，未上訴。 │ ├──┼─────────┼──────┼──────────────────────┼──────────────────┤ │ 三 │犯罪事實二㈡之1 │古紹土 │古紹土犯背信罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，│被告古紹土、參與人祥博開發股份有限公│ │ │ │ │以新臺幣壹仟元折算壹日。 │司，上訴。 │ │ │ │ │上訴人即參與人祥博開發股份有限公司，不予沒收├──────────────────┤ │ │ │ │。 │檢察官未上訴。 │ ├──┼─────────┼──────┼──────────────────────┼──────────────────┤ │ 四 │犯罪事實二㈡之2 │古紹土 │古紹土犯背信罪，處有期徒刑參月，如易科罰金，│被告古紹土、參與人祥博開發股份有限公│ │ │ │ │以新臺幣壹仟元折算壹日。 │司，均上訴。 │ │ │ │ │上訴人即參與人祥博開發股份有限公司，不予沒收├──────────────────┤ │ │ │ │。 │檢察官未上訴 │ ├──┼─────────┼──────┼──────────────────────┼──────────────────┤ │ 五 │犯罪事實二㈢之1① │古紹土 │古紹土犯詐欺取財罪，處有期徒刑肆月，如易科罰│被告古紹土上訴 │ │ │、②、③（三罪） │ │金，以新臺幣壹仟元折算壹日；又犯詐欺取財罪，├──────────────────┤ │ │ │ │處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折│檢察官未上訴 │ │ │ │ │算壹日；又犯詐欺取財罪，處有期徒刑參月，如易│ │ │ │ │ │科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 │ │ ├──┼─────────┼──────┼──────────────────────┼──────────────────┤ │ 六 │犯罪事實二㈢之2① │古紹土 │古紹土共同犯商業會計法第七十一條第一款之填製│被告土紹土上訴。 │ │ │、②（二罪） │賴○○ │不實罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣├──────────────────┤ │ │ │ │壹仟元折算壹日；又共同犯商業會計法第七十一條│檢察官未上訴。 │ │ │ │ │第一款之填製不實罪，處有期徒刑參月，如易科罰│ │ │ │ │ │金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 │ │ └──┴─────────┴──────┴──────────────────────┴──────────────────┘ 附表六（無罪部分） ┌──┬────────────────────────────┬─────┬─────────┐ │編號│ 被訴犯罪事實 │被 告 │ 被訴法條 │ │ │ │ ├─────────┤ │ │ │ │上訴審理範圍 │ ├──┼────────────────────────────┼─────┼─────────┤ │ 一 │關於祥博公司居間牟取價差部分： │古紹土 │證券交易法第171條 │ │ │邦泰公司於101年4月間，原計畫以每公斤430元之代價，出售3萬│ │第1項第2款（原審檢│ │ │公斤之PEBAX原料予協祐股份有限公司（下稱協祐公司），惟因 │ │察官蒞庭補充更正，│ │ │邦泰公司大宗向法國ARKEMA公司採購PEBAX原料而享有優惠，如 │ │見原審卷八第91頁）│ │ │果逕行以邦泰公司名義出售PEBAX餘料，法國ARKEMA公司知悉後 │ │ │ │ │恐會取消邦泰公司之價格優惠，被告古紹土見有機可趁，乃透過│ ├─────────┤ │ │不知情之余有發指示不知情之承辦人林縈瑩更改出售流程：由邦│ │檢察官上訴。 │ │ │泰公司以每公斤420.5元之價格，先行出售PEBAX原料予祥博公司│ │ │ │ │，其再主導由祥博公司以每公斤430元之價格，出售予協祐公司 │ │ │ │ │，以此不合營業常規之三角交易，讓祥博公司從中賺取每公斤 │ │ │ │ │9.5元之價差，總共牟取28萬5000元之不法利益，致生損害於邦 │ │ │ │ │泰公司。 │ │ │ │ │《即起訴書犯罪事實欄二㈡之1 之⑴部分》 │ │ │ ├──┼────────────────────────────┼─────┼─────────┤ │ 二 │關於設立邦澳公司照護女兒唸書部分 │古紹土 │①古紹土部分： │ │ │㈠、古紹土於99年9月間，因女兒古雅勻(英文名字KU YA YUN)擬│余有發 │證券交易法第171條 │ │ │ 赴澳洲布里斯本昆士蘭科技大學就學，乃計劃以邦泰公司資│洪敬程 │第1項第3款之罪 │ │ │ 金給付古雅勻在澳洲求學所有費用，其於同年10月間，以擬│ │②余有發、洪敬程部│ │ │ 在澳洲行銷邦泰公司產品，並引進澳洲天然木粉原料供應臺│ │分：幫助犯證券交易│ │ │ 灣生產塑木使用為由，指示具幫助犯意之洪敬程於99年9月9│ │法第171第1項第3款 │ │ │ 日簽請成立邦泰澳洲(布里斯本)子公司，經由具幫助犯意之│ │之罪（原審檢察官蒞│ │ │ 余有發簽核後，再由古紹土核閱，送由不知情之許○○形式│ │庭補充更正，見原審│ │ │ 審核後核准設立邦澳有限公司(下稱邦澳公司)，投資金額澳│ │卷八第91頁反面至92│ │ │ 幣25萬元(折合新臺幣約787萬9000元)，古紹土復主導任用 │ │頁） │ │ │ 年籍不詳之澳洲籍人士簡明宏擔任邦澳公司顧問；復將古雅│ ├─────────┤ │ │ 勻在布里斯本求學之朋友吳昀昕掛名邦泰公司員工，派駐邦│ │檢察官上訴 │ │ │ 澳公司上班；另行在臺以邦泰公司名義僱用外文能力佳之劉│ │ │ │ │ 芹君，再行派駐邦澳公司，惟邦澳公司設立後並未實際營運│ │ │ │ │ ，亦無營收，由余有發、洪敬程兼任邦澳公司業務主管，除│ │ │ │ │ 簡明宏、吳昀昕、劉○○外，並無其他員工，古紹土安排邦│ │ │ │ │ 澳公司以每月澳幣1880元之價格，承租澳洲布里斯本皇后街│ │ │ │ │ 420號住宅大樓內房子供古雅勻居住，並要求劉○○、吳昀 │ │ │ │ │ 昕與之同住，並負責照顧古雅勻之生活學業，從事與公司業│ │ │ │ │ 務無關事務，並由邦澳公司支付電費、瓦斯費、顧問費等費│ │ │ │ │ 用，迄102年7月間，邦澳公司結束營業，公司營業收入為零│ │ │ │ │ ，扣除邦澳公司同月底匯回邦泰公司投資結餘款6萬7038元 │ │ │ │ │ 澳幣，共計虧損澳幣18萬2962元(計算式為25萬元-6萬7038 │ │ │ │ │ 元=18萬2962元)，折合新臺幣約548萬8860元(以1比30之匯 │ │ │ │ │ 率計算)。又劉○○與吳昀昕自99年10月起派駐邦澳公司， │ │ │ │ │ 邦泰公司另在臺灣支付劉○○2人薪資共計77萬2591元(劉芹│ │ │ │ │ 君2人按月所領取澳幣零用金部分，由前揭邦澳公司25萬元 │ │ │ │ │ 澳幣投資金支用)，邦泰公司投資邦澳公司，因此受有626萬│ │ │ │ │ 1451元(計算式為548萬8860+77萬2591元=626萬1451元)之損│ │ │ │ │ 害。《即起訴書犯罪事實欄二㈢之1部分》 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ ├────────────────────────────┼─────┼─────────┤ │ │㈡、古紹土巧立名目設立邦澳公司以給付古雅勻在澳洲求學相關│古紹土 │①古紹土部分： │ │ │ 費用，復意圖為自己不法之利益，頻繁以推展業務為藉口，│余有發 │證券交易法第171條 │ │ │ 由自己或指派具幫助犯意之余有發、洪敬程赴澳洲出差，實│洪敬程 │第1項第3款之罪 │ │ │ 際目的係為探視古雅勻之生活起居或陪同古雅勻往返臺澳，│周○○ │（原審檢察官蒞庭補│ │ │ 古紹土指示具幫助犯意之秘書周○○，先向邦泰公司財務部│ │充更正，見原審卷八│ │ │ 溢支由其決定金額之出差旅費(含交際費)零用金，依規定入│ │第91頁反面） │ │ │ 境澳洲不得攜帶逾澳幣1萬元之現鈔，故古紹土或於余有發 │ │ │ │ │ 、洪敬程出差前，先行向余有發等索取部分溢支之出差旅費│ ├─────────┤ │ │ (含交際費)零用金，俟余有發等返國後，再行索取結餘款項│ │原審原為有罪判決：│ │ │ ，據為己有；或於余有發返國後，向余有發等索取結餘款項│ │被告古紹土上訴；另│ │ │ ，據為己有。古紹土為掩飾、隱匿上開重大犯罪所得財物，│ │檢察官、余有發、洪│ │ │ 指示具有幫助犯意之余有發、周○○將部分上開據為己有之│ │敬程及周○○，均未│ │ │ 澳幣，先後於100年11月18日、同年月22日、同年12月29日 │ │上訴。 │ │ │ 、101年3月26日、同年10月24日，各匯澳幣1萬元、1萬元、│ │ │ │ │ 1萬元、8000元、1萬元至其擔任實際負責人之澳洲澳泰公司│ │ │ │ │ 之澳盛銀行澳洲布理斯本分行帳號000000000000000號(前4 │ │ │ │ │ 次匯款帳戶)、余有發之澳盛銀行澳洲布里斯本分行帳號014│ │ │ │ │ 000000000000號帳戶(第5次匯款帳戶)，以躲避追查，再安 │ │ │ │ │ 排自該等帳戶按月匯款澳幣2000元供古雅勻花用。古紹土以│ │ │ │ │ 上開並無實益之出差行為，向邦泰公司申報共計23萬3000元│ │ │ │ │ 之旅費、另以余有發名義申報650萬3793元之旅費；古紹土 │ │ │ │ │ 另以自己和余有發之名義申報共計67萬8626元之與邦澳公司│ │ │ │ │ 相關交際費，致生741萬5419元(計算式為23萬3000元+650萬│ │ │ │ │ 3793元+67萬8626元=741萬5419元)之損害於邦泰公司。 │ │ │ │ │ 《即起訴書犯罪事實欄二㈢之2部分》 │ │ │ ├──┼────────────────────────────┼─────┼─────────┤ │ 三 │關於申報不實交際費部分： │古紹土 │修正前刑法第339條 │ │ │㈠被告古紹土於101 年5 月3 日，購買價值27萬5500元之卡地亞│ │第1項詐欺取財及同 │ │ │ 手錶1 只，贈送其妻蔡○○，其交付購買手錶取得如附表三編│ │法第216條、第215條│ │ │ 號12、13之2 紙發票予葉○○，向邦泰公司報領交際費，並由│ │之行使業務登載不實│ │ │ 其自行決行核銷。 │ │罪，共五罪（以購買│ │ │㈡被告古紹土於100 年7 月30日，購買價值24萬8700元之香奈兒│ │物品次數計，原審檢│ │ │ 皮包1 只，贈送其妻蔡○○，其交付購買皮包取得如附表三編│ │察官蒞庭更正補充，│ │ │ 號10、11號所示之2 紙發票予葉○○，向邦泰公司報領交際費│ │見原審卷八第91頁反│ │ │ ，並由其自行決行核銷。 │ │面） │ │ │㈢被告古紹土於101 年5 月9 日，購買17萬8000元之單鑽戒指1 │ ├─────────┤ │ │ 只、6 萬5700元之卡迪亞手錶1 只、5 萬7600元之公書包1 只│ │檢察官上訴 │ │ │ 等私人用品，其以購買該等私人物品取得如附表三編號14至16│ │ │ │ │ 所示之3 紙發票，向邦泰公司報領交際費，並由其自行決行核│ │ │ │ │ 銷。 │ │ │ │ │《即起訴書犯罪事實欄二㈣之1 關於被告古紹土持附表三編號10│ │ │ │ │至16所示發票報領交際費部分（按：被告古紹土以附表三編號1 │ │ │ │ │至7 所示發票報領交際費部分，業經本院判決有罪如前所述；以│ │ │ │ │附表三編號8 、9 所示發票報領交際費部分，經本院不另為無罪│ │ │ │ │諭知如前所述）》 │ │ │ ├──┼────────────────────────────┼─────┼─────────┤ │四 │關於光波屋公司高額顧問費用部分： │古紹土 │證券交易法第171條 │ │ │被告古紹土自98年7月起，擔任邦泰公司董事長特別助理，其明 │ │第1項第3款之罪 │ │ │知自己擔任負責人之光波屋公司並無奈米及生醫技術，竟向邦泰│ │（原審檢察官蒞庭更│ │ │公司管理階層誆稱：光波屋公司能提供奈米光波及生醫技術相關│ │正補充，見原審卷八│ │ │事項諮詢服務予邦泰公司，致邦泰公司誤以為真，而於98年10月│ │第91頁反面） │ │ │1日，與光波屋公司簽立顧問合約書，由邦泰公司按月支付光波 │ ├─────────┤ │ │屋公司顧問費30萬元（自100年起改支付每月40萬元，101年起每│ │檢察官上訴 │ │ │月支領50萬元，101年前有扣除稅額），惟光波屋公司於該顧問 │ │ │ │ │合約期間，並未如顧問合約規範提供奈米光波及生醫技術相關事│ │ │ │ │項諮詢服務予邦泰公司，迄103年5月底止，邦泰公司支付光波屋│ │ │ │ │公司顧問費共計2283萬8084元，致生損害於邦泰公司。 │ │ │ └──┴────────────────────────────┴─────┴─────────┘ 附表七 （參與人劉○○、蔡○○扣案物品） ┌──┬─────────────────────────┬──────┐ │編號│扣案物品名稱 │ 所有人 │ ├──┼─────────────────────────┼──────┤ │ 一 │戒指內圍刻KS1760白色鑽戒壹個 │ 劉○○ │ │ │白色方形鑽戒壹個 │ │ │ │黃色戒指鑲綠色寶石壹個 │ │ │ │白色戒台鑲翠綠色寶石壹個 │ │ │ │黃K金珍珠耳環壹個 │ │ │ │白色手鍊壹個 │ │ │ │白色香奈爾項鍊壹個 │ │ │ │黃色項鍊壹個 │ │ │ │皮包陸個 │ │ │ │女鞋貳雙 │ │ │ │洋裝貳件 │ │ │ │現金新臺幣壹佰陸拾肆萬元 │ │ ├──┼─────────────────────────┼──────┤ │ 二 │香奈爾皮包壹個（深藍色） │ 蔡○○ │ │ │香奈爾皮包壹個（黑色） │ │ │ │香奈爾皮包壹個（磚紅色） │ │ │ │香奈爾皮夾壹個（黑色） │ │ │ │ │ │ └──┴─────────────────────────┴──────┘