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臺灣高等法院臺中分院民事判決　　　　 102年度建上字第45號 上　訴　人　台中市政府 法定代理人　胡志強 訴訟代理人　陳大俊律師 被上訴人　　中泱工程顧問股份有限公司 法定代理人　黃宏順 訴訟代理人　林玠民律師 上列當事人間請求給付報酬事件，上訴人對於民國102年5月10日 臺灣臺中地方法院101年度建字第69號第一審判決提起上訴，本 院於102年10月9日言詞辯論終結，判決如下： 主 文 上訴駁回。 第二審訴訟費用由上訴人負擔。 事實及理由 壹、訴訟要旨： 一、本件被上訴人起訴主張：上訴人（原臺中縣政府）於民國（ 下同）93年10月間辦理「臺中港特定區（市鎮中心）市地重 劃」（下簡稱台中港市地重劃）委託專案管理採購案，其中 設計監造部分，上訴人於93年10月8日，與財團法人中央營 建技術顧問研究社簽定「臺中港特定區（市鎮中心）市地重 劃」工程委託專案管理契約書（下稱系爭管理契約），嗣後 上訴人於96年7月13日以府地劃字第0000000000號函，同意 由被上訴人概括承受系爭管理契約之權利義務。又台中港市 地重劃工程部分，由訴外人德昌營造股份有限公司（下稱德 昌公司）、龍邑工程顧問股份有限公司、德眾工程顧問股份 有限公司、亞興測量有限公司等共同承攬，並以德昌公司為 代表廠商，並於94年6月7日與上訴人（原臺中縣政府）簽定 「臺中港特定區（市鎮中心）市地重劃」統包工程暨重劃作 業契約書（下稱系爭統包暨重劃契約）。系爭統包暨重劃契 約之原訂工期為1,000個日曆天，即原訂於97年3月2日竣工 ，嗣因非可歸責於工程統包因素，展延工期計三次，遲至98 年12月21日始行竣工，共展延工期589日曆天（前後工期合 計為1589日曆天），故被上訴人之施工監造費用，亦因工期 展延而有所增加。又以共同管道取消後，第一次變更契約統 包工程預算金額中「施工監造部分」新臺幣（下同）45,089 ,507元，作為增加服務費用計算基礎，依展延工期589日曆 天與原履約期限1000天之比例，被上訴人之增加監造服務費 用為26,557,720元（計算式：00000000X589/1000=00000000 ）。依現行機關委託技術服務廠商評選及計費辦法（下稱計 費辦法）第31條第1項第2款規定，或99年1月15 日修正前之 計費辦法第19條第1項第2款規定，上訴人就上開超出原訂工 期所增加之監造費用，均應增加給付報酬。爰基於委任及承 攬之法律關係，請求上訴人如數給付展延期間之監造服務費 26,557,720元（下簡稱系爭展服務費）。又計費辦法雖於99 年1月15日修正，然系爭管理契約於修法當時仍為履約階段 ，自應適用新修正之計費辦法第31條規定「應加計」服務費 。又縱適用修正前之計費辦法第19條規定「得加計」服務費 ，上訴人機關雖具有裁量權，但上訴人亦不可裁量到零。又 系爭管理契約之計算費用方式為按日計算，故施工所增加的 監造服務費，亦應按照增加日數比例來計算。又被上訴人的 給付內容為技術服務，約定的費用等於就是人力的費用，而 服務費基本上無法區別成本及利潤的準確數額。又兩造最後 一次履約爭議調解會議時間為100年10月25日，被上訴人於 該次調解程序表達本件之主張，即視為向上訴人請求之意思 表示到達，被上訴人並於嗣後六個月內起訴，被上訴人請求 權並未罹於時效。又依系爭統包暨重劃契約第1條第4項及第 5條第1項第1款第5點約定，就工程總施工費被上訴人需控制 為契約金額，此經上訴人（前臺中縣政府）同意，被上訴人 未逾越範疇，上訴人自無損害可言。況自來水管線工程費用 增加，係因自來水公司之要求，及物價上漲因素所致；復參 臺中地檢署101年度偵字第2104號不起訴處分書意旨謂，費 用增加原因為「水公司要求」及「法令變更」，並無不法情 事，故被上訴人並無故意或過失造成上訴人損害，被上訴人 主張抵銷抗辯，為無理由等詞。並求為判決駁回對造之上訴 。 二、上訴人則以：兩造間之法律關係，應以爭管理契約之締約日 （93年10月8日）或招標日期為準，且被上訴人係請求98年 12月21日竣工前之工期展延服務費用，於竣工時，計費辦法 亦尚未修正，本件均應適用99年1月15日修正前之計費辦法 規定。又依修正前計費辦法第19條規定「得與另加」服務費 ，是上訴人對是否另加服務費具有裁量權，被上訴人主張上 訴人依新修正之計費辦法31條規定「應予另加」展延期間之 服務費，自非有據。且行政院公共工程委員會99年3月8日工 程企字第00000000000號函意旨謂：關於計費辦法修正條文 生效前執行疑義，若截止投標或收件日於99年4月14日以前 者，應計費辦法修正前之比例計算費用，且若服務內容無變 更者」，不得以「政府法令之新增或變更」而為契約價金之 變更，益見本件並無修正後計費辦法之適用餘地。又無論依 修正前或是修正後之計費辦法，均僅有兩種方式決定展延工 期之另加費用，其一，係按照計費辦法第25、26、28條規定 所示的服務成本加公費法計算，其二為契約當事人雙方協議 ，是被上訴人主張百分比計算工期展期服務費，於法不合。 再者，若按工期延展期間而增加給付之服務費用，即將不應 給予的利潤計算在內，故應以被上訴人之實際支出項目計算 增加服務費用，方屬妥適。又依民法第127條及第505條之承 攬報酬給付規定，被上訴人應於各該監造工作完成後二年內 請求給付承攬報酬。縱以最後竣工日98年12月21日起算，被 上訴人於101年4月始起訴，亦已逾二年消滅時效。又本件並 無時效中斷之問題，蓋兩造雖經調解但並未成立，上訴人於 100 年12月7日核給調解不成立證明書，依民事訴訟法第419 條規定，被上訴人未於調解不成立證明書送達後10日內起訴 ，依民法第133條規定，時效應視為不中斷。縱認被上訴人 聲請調解狀送達上訴人時，兼有請求之意思而生中斷時效之 效力，然因被上訴人未於民法第130條規定之六個月內對上 訴人起訴，時效仍應視為不中斷。又依系爭管理契約第2條 第1項之約定，被上訴人負有審查統包商細部設計圖說之義 務。再依上訴人與訴外人間之統包契約第五點規定，有關工 程設計費、工程施工費、市地重劃作業費，均不依物價指數 調整。而被上訴人依系爭管理契約於審查預算書時，就統包 商片面將自來水管線工程細項「DIP延性鑄鐵管」之單價調 高，本不應依物價指數調整，被上訴人竟以物價上漲為由而 同意調整，致上訴人（原臺中縣政府）予以核准在案，導致 上訴人可能需額外支出上開工程費用及面臨統包廠商之求償 ，被上訴人自應負損害賠償責任，上訴人並為抵銷抗辯等語 資為抗辯。並求為判決：㈠原判決命上訴人應給付被上訴人 新台幣26,557,720元，及自民國100年10月26日起至清償日 止，按週年利率百分之5計算之利息，暨關於訴訟費用負擔 及准予假執行之裁判部分，均廢棄。㈡前開廢棄部分，被上 訴人在第一審之訴及假執行聲請均駁回。㈢第一審及第二審 訴訟費用由被上訴人負擔。 貳、法官協議兩造爭點整理（見本院卷第28頁背面至第30頁）： 一、兩造不爭執事項： ㈠上訴人（原臺中縣政府，下同）於93年10月間辦理「臺中港 特定區（市鎮中心）市地重劃」委託專案管理採購案，設計 監造部分於93年10月8日由上訴人與財團法人中央營建技術 顧問研究社簽定「臺中港特定區（市鎮中心）市地重劃」工 程委託專案管理契約書，其後上訴人於96年7 月13日以府地 劃字第0000000000號函，同意由被上訴人公司概括承受原契 約之權利義務，且事先經三方面達成此項協議；工程部分由 德昌營造股份有限公司、龍邑工程顧問股份有限公司、德眾 工程顧問股份有限公司、亞興測量有限公司等共同承攬，並 以德昌營造股份有限公司為代表廠商於94年6月7日與上訴人 （原臺中縣政府）簽定「臺中港特定區（市鎮中心）市地重 劃」統包工程暨重劃作業契約書，依契約規定工程應於簽約 日起1000日曆天即97年3月2日竣工；嗣因非可歸責於工程統 包因素，展延工期計三次，共展延589日曆天，使用工期合 計為1589日曆天（實際施工期以統包工程簽約日94年6月7日 至工程竣工98年12月21日）其相關展延工期因素及天數分述 如下： 1.因都市計畫樁位公告程序、區內建物緩拆、彰化縣耕地承租 人補償費爭議至暫緩施工等原因，案經上訴人循依規定核算 工期後，同意展延工期415日曆天。 2.因颱風、豪雨人力不可抗拒天然災變因素，案經上訴人同意 展延工期26日曆天。 3.進場施工時因工程用地內仍有26處地上物如墳墓、碉堡、鐵 皮屋、貨櫃屋、廟宇等尚未完成拆遷，致使該部份所占用地 無法交付予統包商施工，影響工程進度，統包商聲請調解辦 理工期展延，案經行政院公共工程委員會調解建議展延工期 148日曆天，並經上訴人同意接受展延工期148日曆天。 ㈡被上訴人於起訴狀所附之證據，即原證一至原證十三（即「 臺中港特定區（市鎮中心市地重劃」工程委託專案管理契約 書、「臺中港特定區（市鎮中心市地重劃」統包工程暨重劃 作業契約書、臺中市政府98年1月6日府地劃字第0000000000 號函【含臺中市政府工程採購契約書（第一次契約變更書） 】、財團法人中央營建技術顧問研究社94 年6月15日94營南 字第0000000號函、臺中縣政府96年10月22日府地劃字第000 0000000號函、臺中縣政府97年11月11日府地劃字第0000000 000號函、臺中縣政府98年1月23日府地劃字第0000000000號 函、行政院公共工程委員會97年12月22日工程訴字第000000 00000號函、德昌營造股份有限公司98年12月21日（98）德 營字第0928號函、中泱工程顧問股份有限公司監造報表、被 上訴人99年11月12日99泱南字第000000 0號函、臺中縣政府 99年12月16日府地劃字第000000 0000號函、機關委託技術 服務廠商評選及計費辦法、臺中市政府開會通知單）之真正 ，上訴人不爭執。 ㈢行政院公共工程委員會依政府採購法第22條第2項規定訂定 之「機關委託技術服務廠商評選及計費辦法」於99年1月15 日修正，同年4月15日施行。 ㈣被上訴人公司於99年11月12日以99泱南字第0000000號函向 上訴人請求補償因三次工期展延計589日曆天而衍生被上訴 人監造費用增加26,557,720元，上訴人（原臺中縣政府）於 99 年12月16日以府地劃字第0000000000號函回覆，說明二 「查旨揭工程委託專案管理契約書內，並無明訂超出契約規 定施工期限所需增加之監造費用及另加費用之計算基礎條文 ；據此，有關貴公司（即被上訴人）所請因衍生監造費用相 對增加，請本府予以補償乙節，本府歉難辦理。另考量公共 利益及公平合理原則，請貴公司惠依工程委託專案管理契約 書第14條爭議處理相關規定方式處理之。」 ㈤被上訴人公司於100年7月8日向臺中市政府採購申訴審議委 員會聲請調解，兩造經100年8月17日及同年10月25日共兩次 調解會議，因意見差距過大，無法達成合意，而調解不成立 ，上訴人於100年12月7日核給調解不成立證明書。 ㈥臺灣臺中地方法院檢察署檢察官101年度偵字第2104號不起 訴處分書所認定之事實部分不爭執。 ㈦如不論前揭展延工期及天數等因素，依系爭管理爭契約第3 條契約價金給付之標準為計算，如考量自來水管線工程及臨 時設施費用等預算尚有爭議，故以共同管道取消後第一次變 更契約統包工程預算金額計算服務費用，被上訴人所得請求 「規劃與可行性評估、工程設計及招標發包之諮詢及審查部 分」之金額為26,870,640元（即3億元以下部分： 000000000X 1.52% =0000000；超過3億元至5億元部分： 000000000X1.36 %=00000 00；超過5億元至10億元部分： 000000000X1.12%= 0000000；超過10億元部分： 0000000000X0.96=00000000；0000000+00 00000+0000000+00000000=00000000）；「施工監造部分」 之金額為45,089,507元（即一千萬元以下部分：00000000X 3.2%=320000；超過一千萬元至五千萬元部分： 00000000X 2.8%=0000000；超過五千萬元至一億元部分： 00000000X 2.4%=0000000；超過一億元至五千億元部分： 000000000X 2%=0000000；超過五億元以上部分： 0000000000X1.76%=000 00000）。 ㈧系爭管理契約所屬工程，因自來水管線工程細項「DIP延性 鑄鐵管」事項，導致費用增加81,823,385元。 二、兩造爭執事項： ㈠被上訴人得否依「機關委託技術服務廠商評選及計費辦法」 （99年1月15日修正）第31條規定，請求上訴人給付另加之服 務費用？ ㈡被上訴人可否以系爭工程結算總金額以建造百分比法加總核 算契約價金，再就此計算所得之施工監造費部分按展延天數 與原履約期限比例計算請求加給服務費？ ㈢上訴人為消滅時效之抗辯，有無理由？ ㈣上訴人是否得因被上訴人管理不善之債務不履行行為，致受 有自來水管線工程細項「DIP延性鑄鐵管」費用增加81,823, 385元之損害，得否抗辯抵銷？ 參、得心證之理由： 一、被上訴人主張：上訴人（原臺中縣政府）於93年10月間辦理 「臺中港特定區（市鎮中心）市地重劃」委託專案管理採購 案，其中設計監造部分於93年10月8日由上訴人與財團法人 中央營建技術顧問研究社簽定「臺中港特定區（市鎮中心） 市地重劃」工程委託專案管理契約書，其後上訴人於96年7 月13日以府地劃字第0000000000號函，同意由被上訴人公司 概括承受上開系爭管理契約之權利義務。另台中港市地重劃 工程部分，則由德昌營造股份有限公司為代表廠商於94年6 月7日與上訴人（原臺中縣政府）簽定「臺中港特定區（市 鎮中心）市地重劃」統包工程暨重劃作業契約書。又依系爭 統包暨重劃契約約定，工程應於簽約日起1000日曆天即97年 3月2日竣工，嗣因非可歸責於工程統包因素，展延工期計三 次，共展延589日曆天，上訴人並同意該展期日數，即使用 工期合計為1589日曆天等情，為上訴人所不爭執（見上開不 爭事項第㈠項），並有系爭管理契約、協議書，及系爭統包 暨重劃契約等各在卷可稽（見原審卷第10-29頁、第176-200 頁），自屬實在。 二、又被上訴人主張：系爭管理契約因非可歸責於工程統包因素 ，展延工期計三次，共展延589日曆天，故請求展期增加系 爭監造服務費26,557,720元等情，然為上訴人所否認，並以 前詞置辯，是本件首應審究者，厥為被上訴人請求系爭監造 服務費，有無理由？茲分述如下： ㈠查「機關委託技術服務廠商評選及計費辦法」雖於99年1月 15日修正，其中修正前之計費辦法第19條規定：服務費用「 得予另加」，而修正後之計費辦法第31條規定：服務費用， 「應予另加」，即兩條文之規定並不相同。然查上訴人於93 年10月8日與財團法人中央營建技術顧問研究社簽定系爭管 理契約，其後上訴人於96年7月13日以府地劃字第000000000 0號函，同意由被上訴人公司概括承受系爭管理契約之權利 義務，如前所述，即兩造於93年10月8日簽訂系爭管理契約 ，該日期為修正前系爭管理契約時期，且系爭管理契約第15 條第6項僅約定：「本契約未載明之事項，依政府採購相關 法令」（查計費辦法係依政府採購法第22條第2項規定訂定 ，詳計費辦法第1條規定，申言之，計費辦法為政府採購法 之子法），但就計費辦法如修正時，應如何適用，並無明文 約定，則系爭管理契約自應適用修正前之計費辦法，並包含 第19條：服務費用「得予另加」之規定。是被上訴人主張系 爭管理契約應適用修正後之計費辦法第31條：服務費用，「 應予另加」之規定云云，顯有誤會。 ㈡次按計費辦法第1條明定：「本辦法依政府採購法(以下簡稱 本法)第二十二條第二項規定訂定之」，而「機關以公開客 觀評選方式委託廠商提供技術服務，服務費用在公告金額以 上者，其廠商評選與服務費用之計算方式，依本辦法之規定 」、「機關委託廠商承辦技術服務，其服務費用之計算，應 視技術服務類別、性質、規模、工作範圍或工作期限等情 形，就下列方式擇符合需要者訂明於契約：一、服務成本加 公費法。二、建造費用百分比法。三、按月、按日或按時計 酬法。四、總包價法或單價計算法」、「第十七條服務費用 有下列情形之一者，得予另加。但以不可歸責於廠商之事由 者為限。一、於設計核准後須變更者。二、超出契約規定施 工期限所需增加之監造及相關費用」，為計費辦法第2條、 第13條第1項、第19條第1項第1款、第2款分別明定。可知機 關依政府採購法規定，以公開客觀評選方式委託廠商提供技 術服務，契約約定服務費用按建造費用百分比法計算者，於 不可歸責於廠商，而有超出契約約定施工期限所需增加之監 造及相關費用之情形，廠商得請求機關於原約定之服務費用 外，另行加付服務費用，始符上開規定之原意（最高法院97 年度台上第141號判決意旨參照）。又若政府機關與訴外人 之包商協議同意展延工期甚久，並要求監造人之施工監造義 務需至完工驗收始行結束，再主張該項計費辦法係規定「得 」再追加監造費用，非謂「應」負給付義務云云，監造人豈 非實質上須無限期提供無償監造服務，自非事理之平，是系 爭管理契約適用修正前計費辦法第19條：服務費用「得予另 加」之規定，應解釋為仍應加計展期服務費用予被上訴人始 公平（下詳述之）。 ㈢再查，系爭管理契約第3條第1項及同條第2項第5款分別規定 ：「…工程專案管理技術服務(含施工監造)甲乙雙方依該工 程結算總金額以建造【百分比】加總核算之。」、「施工監 造服務費：按總服務費【百分之八十】計算…」，足見系爭 契約所約定施工監造服務費用，確實係按建造費用【百分比 法】計算。又上訴人展延工期共計三次，原因分別為：⑴因 都市計畫樁位公告程序、區內建物緩拆、彰化縣耕地承租人 補償費爭議至暫緩施工等原因，合計415日。⑵因颱風、豪 雨人力不可抗拒天然災變因素原因，合計26日。⑶進場施工 時因工程用地內仍有26處地上物如墳墓、碉堡、鐵皮屋、貨 櫃屋、廟宇等尚未完成拆遷，致使該部份所占用地無法交付 予統包商施工，影響工程進度等原因，合計148 日，業如前 述，且上開原因均係外力因素所致，而屬不可歸責於被上訴 人之事由。又依修正前計費辦法第19條第1項第2款規定：「 第17條服務費用有下列情形之一者，得予另加。但以不可歸 責於廠商之事由者為限。……。二、超出契約規定施工期限 所需增加之監造及相關費用。」，系爭管理契約第第15條第 6項約定：「本契約未載明之事項，依政府採購相關法令」 。查系爭工程既有超出契約約定施工期限之情事，且展延工 期之原因亦屬不可歸責於被上訴人之事由，則被上訴人主張 依系爭契約第15條第6項與計費辦法第19條第1項第2款規定 ，請求所增加之監造費用，洵屬有據。 ㈣又查，關於上開展延期間之另加服務費，如兩造無法協商達 成合意時（查被上訴人主張依百分比計算，上訴人則抗辯依 成本加公費法計算，下述之），應如何計算乙節，觀諸系爭 管理契約並無明文約定。本院審酌上開系爭管理契約第3條 服務費之計算，均以「百分比計算」方式，及系爭管理契約 第7條，約定上訴人履約期限為自契約簽定日起，至本工程 完工並驗收完成日止。而被上訴人於展延工期時間內，依系 爭管理契約所負之監造義務既未改變，自仍須以相同監造成 本履行監造義務。查以系爭管理契約第3條服務費計算方式 為基礎，原合約金額均不變動，而僅以工期延長之比例為唯 一變數，可合理反應工期延長所致服務費增加之數額。是被 上訴人主張展期服務費，以「百分比」計算，洵屬有據。即 ：先就系爭工程結算總金額以建造百分比法，加總核算「施 工監造部分」契約價金，再乘以兩造不爭執展延工程天數58 9日曆天與原工程合約天數1000天之比例，計算式為：施工 監造總金額為45,089,507元（即一千萬元以下部分： 00000000X 3.2%=320000；超過一千萬元至五千萬元部分： 00000000X 2.8%=0000000；超過五千萬元至一億元部分： 00000000X 2.4%=0000000；超過一億元至五千億元部分： 000000000X 2%=0000000；超過五億元以上部分： 0000000000X1.76%=00000000）。（詳上開不爭執事項第㈦ 項）。展期589日，與合約原訂工期1000日（詳上開不爭執 事項第㈠項）之比例為：00000000×（589÷1000）＝26,55 7,720元，即26,557,720為系爭展期服務費。 ㈤雖上訴人辯稱依修正前計費辦法第19條第1項請求展期服務 費用時，亦應依該條第2項規定依「服務成本加公費法」計 算其於停工期間實際增加之服務費用，並依同法第16條第1 項第1款及第2項之規定提出其於停工期間「各項費用之發票 、收據、紀錄或報表」等憑證供上訴人查核後，方得請求追 加之監造費用云云。然查，修正前計費辦法第19條第2項僅 規定：「前項各款另加之費用，得按服務成本加公費法計算 或與廠商另行議定。」，條文顯未限制另加服務費用之計算 方式，且由該規定允許機關與廠商自行議定計算方式，而未 強制規定僅能就廠商提出單據予以核銷，尚難認此規定僅有 填補廠商所受損害之意。再者，修正前計費辦法第16條第1 項（修正後第28條第1項）規定：「機關委託廠商辦理技術 服務，服務費用採服務成本加公費法者，應於契約【訂明】 下列事項：一、廠商應記錄各項費用並備具憑證，機關視需 要得自行或委託專業第三人至廠商處所辦理查核。二、成本 上限及逾上限時之處理。」，可知服務費用之計算如採服務 成本加公費法，於【締約時】，須使廠商就其應紀錄各項費 用並保留憑證之義務有所預見，俾利將來之計算。本件被上 訴人於訂立系爭管理契約時，既僅預見服務費之計算係採建 造費用「百分比法計算」，並非採「成本加公費計算法」， 若於事後驟採服務成本加公費法，並強廠商另其提出相關費 用憑證，顯有未盡公平之處，且被上訴人亦陳明，就系爭管 理契約有關費用單據，並未留存在案（見本院卷第60頁）。 是上訴人抗辯，展期服務費應採「成本加公費計算法」云云 ，委不足取。 ㈥又上訴人雖抗辯，被上訴人請求系爭展服務費，已罹於二年 時效而消滅云云。惟按時效因聲請調解而中斷者，若調解不 成立時，依民法第133條規定，固視為不中斷。惟民法第129 條第1項第1款所稱之請求，並無需何種之方式，衹需債權人 對債務人為請求履行債務之意思，即為已足。故債權人於行 調解程序時請求債務人履行債務者，即有民法第129條第1項 第1款及第133條規定之適用，時效應自斯時起中斷（最高法 院98年度台上字第46 2號著有判決意旨），經查本件被上訴 人於100年7月8日向臺中市政府採購申訴審議委員會聲請調 解，兩造經100年8月17日及同年10月25日共兩次調解會議， 因意見差距過大，無法達成合意，而調解不成立，經上訴人 於100年12月7日核給調解不成立證明書，詳見兩造不爭執第 ㈤項所載，並經本院調閱上開調解案件卷宗，核閱無誤。次 查被上訴人於上開時地提出之調解聲狀，載明：「他造（即 台中市政府，下同）應就『臺中港特定區（市鎮中心）市地 重劃委託專案管理採購案』，給付因展延工期所增加之監造 服務費新台幣26,557,720元整，暨自調解書繕本送達他造翌 日起，至清償日止，按年息百分之五計算之利息」等文句， 且二次調解兩造之代理人，均有到場等情，亦有上開調解案 件卷宗可按，足見該二次調解即針對本件之系爭展服務費請 求為調解，解釋上，被上訴人聲請調解之目的，即在於請求 上訴人給付系爭管理契約中關於超出契約規定施工期限所增 加之監造費用，足認定被上訴人於該二次調解時，均有對上 訴人為請求給付之意思，又查，被上訴人係於101年4月20日 具狀提起本件訴訟，此有被上訴人民事起訴狀上之原法院收 文戳章在卷可稽（見原審卷第5頁），是應以第二次調解日 期100年10月25日為準計算請求時間（民法第129條、第130 條參照），被上訴人起訴之時間，距最後一次調解時間，並 未超過六個月期間，其請求權時效視為不中斷，是上訴人辯 稱被上訴人之承攬報酬給付請求權，已罹於2年之時效云云 ，尚難採信。 三、綜上，被上訴人主張依系爭管理契約之法律關係，請求展期 增加系爭監造服務費26,557,720元，洵屬有據。又上訴人雖 抗辯．統包廠商單方將自來水管線工程細項「DIP延性鑄鐵 管」費用調高而增加81,823,385元，已屬對於契約單價之變 更，被上訴人於審查時，卻未詳實審查細部工程預算書，將 統包商調高單價部分予以剔除，導致上訴人可能需額外支出 上開工程費用，而造成上訴人損害，再者，依統包契約書第 五點規定，有關工程設計費、工程施工費、市地重劃作業費 均不依物價指數調整，而被上訴人於審查預算書時就統包商 片面將上開自來水管線工程細項「DIP延性鑄鐵管」之單價 調高，竟以物價上漲為由而同意調整，所以被上訴人同意調 整，導致上訴人與統包廠商間的契約糾紛，受有損害，應由 被上訴人負損害賠償責任，上訴人並上開81,823,385元損害 ，為抵銷抗辯云云。然為被上訴人所否認，並以前詞置辯。 經查，本件上訴人所主張上開自來水管線「DIP延性鑄鐵管 」費用增加81,823, 385元緣由，乃原有自來水管工程費用 為5,868萬元，其後增加至1億3417萬元所產生之差額，對於 上開工程變更，業據德昌公司檢送「細部設計整體工程預算 書」及「共同管道取消建設後工程數量、金額增減明細表」 予上訴人，而上訴人則以本案既經其委託之專案暨管理暨監 造單位實質審查後，以該公司97年7月30日97泱工字第00000 00-0號函暨97年11月28日傳真到府之「臺中港特定區（市鎮 中心）統包工程」整體預算編列補充說明書辦理，並以該函 暨整體預算編列補充查復內容為：「經審查尚符規劃原意。 」等語在卷，准予核定，此有上訴人提出之前臺中縣政府98 年1月6日府地劃字第0000000000號函、德昌公司台中港市地 重劃作業服務建議書、作業細價目表、結算數量金額追加減 明細表各在卷可參（見原審卷第168-175、210頁），足見被 上訴人對於該增加費用確實有進行實質審查，並將審查提報 予上訴人，顯難認為被上訴人未對該等費用之提高漏未審查 。又據兩造不爭執事項第㈥項，即臺灣臺中地方法院檢察署 檢察官101年度偵字第2104號（含99年度偵字第1461號、10 0年度偵字第926號、100年度偵字第5721號）不起訴處分書 所認定之事實部分不爭執（不起訴處分書見原審卷第113- 158頁），足認下列事實（見原審卷第155背面-157頁）；查 本工程於概念設計時即規劃設計共同管道，且設計內容為四 洞（包括自來水管線、電力、電信、天然瓦斯），預算其後 變更為1億3973萬3000元，臺中縣政府僅負擔三分之一，管 線單位負擔三分之二；統包商德昌公司於投標時之服務建議 書所載之投標金額雖為8440萬元，當時係以四洞之設計基準 為投標金額估算之基礎。嗣因自來水公司及中華電信公司基 於施工技術及預算經費考量，而向臺中縣政府表示不參加共 同管道，臺中縣政府始請被上訴人公司評估共同管道電信工 程之需求性、整體重劃區網路之彙集性及市場經濟競合效益 ，經被上訴人公司與德昌公司聯繫，並請德昌營造提出本工 程共同管道工程第一次變更細部設計圖，將共同管道原規劃 三洞道設計變更為雙洞道設計（即剩電力、天然瓦斯），德 昌公司經估算實編後，於96年7月間提出共同管道細部設計 預算之實編金額為6800多萬元。是雖然德昌公司投標時，對 於共同管道之投標金額為8440萬元，但事後係因自來水公司 、電信公司陸續表示不同意參加共同管道，統包商依臺中縣 政府之要求而改變設計減為二洞，施作之項目減少，成本減 少，則其實編金額較服務建議書所列之金額較少，難謂有不 合理之處。又本件自來水管線工程於概念設計之預算費用為 2893萬8000元，於94年4月間，德昌公司服務建議書所列金 額為2843萬元，惟依投標當時之平均地權條例施行細則第82 -1條規定，臺中縣政府僅須負擔2分之1，自來水公司須分擔 另2分之1，亦即依統包商服務建議書所列之投標金額，係其 當時估算施作本工程之自來水管線工程金額，共須約5686萬 元。嗣因於95年10月25日平均地權條例施行細則第82條之1 規定之修正，以致於重劃區內施作管線費用，全由臺中縣政 府負擔，管線單位（自水公司、電力、電信、瓦斯）無需負 擔2分之1，故前臺中縣政府連同原本取消共同管道施作之金 額，一併請專案管理公司即被上訴人公司、德昌公司提報本 工程之整體預算及自來水管線預算，而此項「法令變更」因 素，導致臺中縣政府須增加預算，並非可歸責於乙方（統包 商），須由甲方（臺中縣政府）去承擔，故法令變更後，造 成預算之增加，超過原統包契約所訂之金額，於合約有據， 難認其增加有何可歸責於被上訴人。又被上訴人及前臺中縣 政府地政處雖對於自來水管線工程之預算從5868萬元增至1 億3400多萬元之差異分析中，引述到「物價指數上揚」、「 申挖費用、CLSM的回填費用及鑿除費用」等因素，惟查，其 差異分析說明，僅係在「說明」德昌公司所提之自來水管線 工程預算，為何須從94年4月間服務建議書所列之5868 萬元 ，增至96年7月間所提報細部設計之1億3000多萬元之原因， 並非謂可依「物價指數上揚」因素。查本工程造成預算增加 之最重要變動原因，係因為平均地權條例施行細則第82 條 之1之「法令變更」因素，致臺中縣政府須全額負擔1億3000 餘萬元，造成預算超過原契約金額1900餘萬元，而此變動因 素，並非可歸責於德昌公司，故被上訴人審核後，認依契約 、法令變更等因素，應予以追加，而予以核准，應無不合。 抑有進者，該項審查結果，經提報予前臺中縣政府，經前臺 中縣政府審核後，函覆德昌公司「經審查尚符規劃原意」， 並請其循規定程序提出契約標的、價金、履約期限、付款期 程或其他其約內容需變更相關文件至該府處理，亦有前揭函 文可參。查上開自來水管線工程細項「DIP延性鑄鐵管」費 用增加81,823,385元，既非可歸責於被上訴人，則上訴人主 張以該增加費用抵銷被上訴人本件請求，自屬無據。 肆、綜上所述，本件被上訴人主張依系爭管理契約之法律關係， 請求上訴人給付26,557,720元本息，為可採，上訴人所辯， 均無可取。是則原審判命上訴人如數給付，於法並無不合。 上訴意旨指摘原判決不當，求予廢棄改判，為無理由，應予 駁回其上訴。 伍、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊或防禦方法及所提證據， 均與本院心證之形成，不生影響，爰不一一再加以論述，併 此敍明。 陸、據上論結，本件上訴為無理由，依民事訴訟法第四百四十九 條第一項、第七十八條，判決如主文。 中 華 民 國 102 年 10 月 23 日 民事第一庭 審判長法 官 吳火川 法 官 林慧貞 法 官 陳繼先 以上正本係照原本作成。 如對本判決上訴，須於收受判決送達後20日內向本院提出上訴書 狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院提出上 訴理由書（須按他造人數附具繕本）。 上訴時應提出委任律師為訴訟代理人之委任狀。具有民事訴訟法 第466條之1第1項但書或第2項之情形為訴訟代理人者，另應附具 律師及格證書及釋明委任人與受任人有該條項所定關係之釋明文 書影本。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。 書記官 蘇昭文 中 華 民 國 102 年 10 月 23 日