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臺灣高等法院臺中分院民事判決　　　　104年度建再易字第2號 再審原告　　陳維彬 訴訟代理人　鄭秀珠　律師 再審被告　　詠捷營造有限公司 法定代理人　施詠順 上列當事人間損害賠償等事件，再審原告對於中華民國104年1月 13日本院102年度建上易字第38號確定判決提起再審之訴，本院 判決如下： 主 文 再審之訴駁回。 再審訴訟費用，由再審原告負擔。 事實及理由 一、再審原告前程序主張：再審被告於民國（下同）100年11月1 日，承攬再審原告所有之彰化縣○○鎮○○段○○○○○號土地 上建物（下稱系爭建物）之興建工程，工程總價共計新臺幣 （下同）759,400元。系爭建物於101年7月6日完成點交後， 因可歸責於再審被告之瑕疵，發生牆壁、牆柱龜裂，嚴重滲 水，而不能達建築物之使用目的，爰以起訴狀之送達解除兩 造之承攬契約，請求再審被告返還已支付之工程款700,000 元，並賠償損害311,002元。經本院102年度建上易字第38號 判決再審原告敗訴確定（下稱原確定判決，第一審102年度 建字第2號判命再審被告給付783,146元之本息，而駁回再審 原告之其餘請求，兩造各自聲明不服上訴及附帶上訴，原確 定判決廢棄第一審命給付部分之判決，而駁回再審原告於第 一審之訴及附帶上訴），再審原告聲明不服，提起本件再審 之訴。 二、再審原告主張：我國合法建物應有防震之功能，地震之考量 應為建物一般考量，原確定判決認：「…（台灣省土木技師 公會）鑑定報告書雖建議拆除系爭建物而重建，但其立論基 礎不是一般情況下，而是考量地震的外在因素，屬於特別情 況；……；故上訴人（指再審被告）就系爭建物雖有未按設 計圖說施工之瑕疵，但不影響系爭建物之安全性……」等語 ，顯已反建築法第1條、第97條、建築技術規則總則編第1條 、建築技術規則建築構造編第3條、第41之1至55條等規定， 適用法規顯有錯誤。又原審判決就台灣省土木技師公會之鑑 定報告書、鑑定證人許引絃之證言，均漏未審酌，爰依民事 訴訟法第496條第1項第1款、第497條之規定，提起 本件再審之訴。聲明：㈠原確定判決廢棄。㈡再審被告應給 付再審原告1,011,002元，及自102年1月17日起至清償日止 ，按年息5%計算之利息。 三、再審被告則以：系爭建物有基礎寬度不足之瑕疵，致基礎面 積減少，但室內地坪並無不均勻沉陷或下陷之情事，且裂縫 產生位置都在牆面上方及前後增建之位置，足見裂縫產生與 基礎寬度不足無關，而是鋼樑刪除及額外載重因素所導致， 再審被告所承攬工程，亦不含鋼構、鋼樑等細項工程等語， 資為抗辯。聲明：再審之訴駁回。 四、經查： ㈠民事訴訟法第496條第1項第1款所謂適用法規顯有錯誤，係 指確定判決所適用之法規，顯然不合於法律規定，或與司法 院現尚有效及大法官會議之解釋，或現尚有效之判例顯有違 反，或消極的不適用法規，顯然影響裁判者而言，並不包括 判決理由矛盾、理由不備、取捨證據失當、認定事實錯誤及 在學說上諸說併存尚無法規判解可據致發生法律上見解歧異 等情形在內。原確定判決並未否定合法之建物應有防震之功 能，僅認系爭建物因可歸責於再審被告未按圖施工之瑕疵（ 基礎寬度不足、地坪厚度未達15公分、地坪鋼筋材質未採用 3號鋼筋而採點焊鋼絲網），均非使建築物不能達使用目的 之重大瑕疵，再審原告依民法第495條第2項之規定，解除契 承攬契約，請求返還報酬，於法無據；另再審原告前程序請 求賠償之損害，則為系爭建物拆除重建之費用，與可歸責於 再審被告之工作瑕疵並無因果關係，此有原判決在卷可稽（ 本院卷第82頁），至於原確定判決就鑑定報告意見及許引絃 證言是否採擇，則屬取捨證據、認定事實之問題，難認適用 法規有何錯誤。再審原告主張：原確定判決違反建築法第1 條、第97條、建築技術規則總則編第1條、建築技術規則建 築構造編第3條、第41之1至55條之規云云，顯不合民事訴訟 法第496條第1項第1款規定。 ㈡又民事訴訟法第497條所謂「就足以影響於判決之重要證物 漏未斟酌」，係指足以影響判決基礎之重要證物，雖在前訴 訟程序業已提出，然未經確定判決加以斟酌，或忽視當事人 聲明之證據而不予調查，或就依聲請或依職權調查之證據未 為判斷而言。該條所謂證物，應指廣義之物證，指用以證明 當事人所主張待證事實之物證而言，並不包含人證，證人許 引絃之證言，自非屬該條所稱之證物；又原確定判決綜合臺 灣省土木技師公會000-0000號、000-0000鑑定報告書之意見 ，及證人許引絃之證言，依其取捨證據、認定事件之職權， 認系爭建物可歸責於再審被告未按圖施工之工作瑕疵，均非 使建築物不能達使用目的之重大瑕疵，亦經原確定判決敘明 理由在案（本院卷第82頁），亦無漏未斟酌鑑定報告之情事 。 五、綜上，本件顯無民事訴訟法第496條第1項第1款，及第497條 所定之再審事由。再審原告本件之訴，顯無再審理由，應予 駁回，並不經言詞辯論為之。 六、據上論結，本件再審之訴為顯無理由，依民事訴訟法第502 條第2項、第78條判決如主文。 中 華 民 國 104 年 8 月 27 日 民事第三庭 審判長法 官 翁芳靜 法 官 宋富美 法 官 王 銘 以上正本係照原本作成。 不得上訴。 書記官 張惠彥 中 華 民 國 104 年 8 月 27 日