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112年度簡上字第107號

上  訴  人

即  被  告  蔡宏南

上列上訴人即被告因竊盜案件，不服本院中華民國112年1月30日111年度簡字第3910號第一審刑事簡易判決（聲請簡易判決處刑案號：111年度偵字第26672號），提起上訴，本院管轄之第二審合議庭判決如下：

原判決撤銷。

蔡宏南犯竊盜罪，處罰金新臺幣柒萬元，如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。緩刑貳年，緩刑期間付保護管束。

一、本案經本院審理結果，認第一審判決認定上訴人即被告蔡宏南犯竊盜罪之事實、證據及理由，除沒收部分及後述應撤銷改判之理由外，其餘部分尚無不當，並引用原審判決書之記載（如附件，含檢察官聲請簡易判決處刑書）。

二、被告上訴意旨略以：我已與告訴人龎振民和解，賠償對方新臺幣（下同）1萬5000元，原審判決量刑過重，請給予緩刑之自新機會等語。

三、論罪科刑：

    核被告所為，係犯刑法第320 條第1 項竊盜罪。被告係告訴人胞姊之子，此業據告訴人陳述在卷（警卷第4頁），兩人係三親等內旁系血親，有家庭暴力防治法第3條第4款之家庭成員關係，被告所為本案竊盜犯行，屬對於告訴人實施財產上不法侵害之行為，係家庭暴力防治法第2 條第1 款所稱之家庭暴力行為，而構成該法第2 條第2 款所稱之家庭暴力罪，因家庭暴力防治法對於家庭暴力罪並無科處刑罰之規定，自應依前開之刑法規定論科。

四、撤銷改判及科刑審酌之理由：

㈠、原審據以論處被告罪刑，固非無見。惟按量刑之輕重，雖屬事實審法院得依職權自由裁量之事項，然仍應受比例原則及公平原則之限制，否則其判決即非適法。刑事審判旨在實現刑罰權分配的正義，故法院對有罪被告之科刑，應符合罪刑相當之原則，使輕重得宜，罰當其罪，以契合社會之法律感情，此所以刑法第57條明定科刑時應審酌一切情狀，尤應注意該條各款所列事項以為科刑輕重之標準，又其中第10款所稱犯罪後之態度，包括行為人犯罪後，有無悔悟而力謀回復原狀，或與被害人和解，賠償損害等情形而言。經查，被告於原審判決後，業與告訴人和解，並已賠償告訴人1萬5000元等情，有和解書及本院公務電話紀錄在卷可參（本院簡上字卷第25頁、29頁），足認被告犯後確知悔悟，且力謀恢復原狀、賠償告訴人所受損害，其犯罪後之態度，與原審判決時已有不同。原審未及審酌上情，致對被告量刑失之過重，被告據此提起上訴，確有理由。又原審判決諭知沒收、追徵被告未扣案之犯罪所得部分，亦因未及審酌前述和解成立、被告已賠償告訴人損害之事實而容有未洽（詳後述），應由本院撤銷改判。

㈡、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告不思循正當途徑獲取財物，利用借住告訴人租屋處期間，擅自竊取告訴人存放住處之建築工具、鷹架、輔助輪架及不鏽鋼門板等財物，供己變賣得款還債之用，所為實甚不該；兼衡被告前有竊盜、妨害自由等犯罪前科，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可查（本院簡上字卷第20至21頁），素行不佳；惟念其犯後始終坦認犯行，且業與告訴人和解，賠償告訴人所受損失1萬5000元，前已敘明，足徵悔悟；另考量被告於審理時自陳為高職畢業之教育程度，未婚，無子女，現從事粗工，日薪1200元，需扶養母親之家庭生活狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知如易服勞役之折算標準。

五、被告未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有前引被告前案紀錄表可查，茲念被告因一時失慮而觸法，犯後坦承犯行，足徵悔意，且已與告訴人達成和解，賠償損害，信其經此偵審及科刑教訓，應知所警惕而無再犯之虞，本院因認被告所宣告之刑以暫不執行為適當，爰併宣告緩刑2年，以啟自新，併依家庭暴力防治法第38條第1 項規定，諭知被告於緩刑期間內付保護管束。

六、按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之，但有特別規定者，依其規定；犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵，刑法第38條之1 第1 項、第5 項分別定有明文。查被告已賠償告訴人所竊財物之相當價值1萬5000元，堪認被告已將其犯罪所得實際合法發還告訴人，爰依刑法第38條之1 第5 項規定，不予宣告沒收或追徵。

據上論斷，應依刑事訴訟法第455 條之1 第1 項、第3 項、第36

9 條第1 項前段、第364 條、第299 條第1 項前段，家庭暴力防

治法第38條第1 項，刑法第320 條第1 項、第42條第3 項前段、

第74條第1 項第1 款，刑法施行法第1 條之1 第1 項，判決如主文。

本案經檢察官陳誌銘聲請以簡易判決處刑，檢察官蘇烱峯到庭執

行職務。

中    華    民    國   112    年    5     月    31    日

                  刑事第十一庭    審判長法  官 陳威龍

                                        法  官 張婉寧

                                        法  官 陳嘉臨

以上正本證明與原本無異。

不得上訴。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官 楊意萱 　

中　　華　　民　　國　　112 　年　　5 　　月　　31　　日

附錄法條:

中華民國刑法第320條第1項

意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜

罪，處 5 年以下有期徒刑、拘役或50萬元以下罰金。