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臺灣臺南地方法院民事判決　　　　　　　103年度訴字第986號 原　　　告　佳元精密股份有限公司 法定代理人　林輝 訴訟代理人　郭俐瑩律師 複 代 理人　邱南英律師 被　　　告　盧昆德 　　　　　　盧邦彥 　　　　　　盧彥彣 上三人共同 訴訟代理人　蘇清水律師 　　　　　　陳世勳律師 　　　　　　謝育錚律師 上列當事人間請求侵權行為損害賠償事件，經本院於民國104年9 月18日言詞辯論終結，判決如下： 主 文 被告丙○○應給付原告新臺幣1,008,215元，並自民國103年7月 17日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息。 被告乙○○應給付原告新臺幣504,108元，並自民國103年7月17 日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息。 被告戊○○應給付原告新臺幣504,108元，並自民國103年7月17 日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息。 被告丙○○應給付原告新臺幣126,799元，及自民國103年7月17 日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息。 被告丙○○應給付原告新臺幣130,000元，及自民國103年7月17 日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息。 被告丙○○及乙○○應連帶給付原告新臺幣40,950元，及自民國 103年7月17日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息。 原告其餘之訴駁回。 訴訟費用新臺幣24,958元，由被告丙○○負擔百分之53即新臺幣 13,228元，由被告乙○○、戊○○各負擔百分之21即新臺幣5,24 1元，另由被告丙○○、乙○○連帶負擔百分之1即新臺幣2,496 元，餘由原告負擔。 本判決原告勝訴部分，於原告分別以新臺幣436,000元、182,000 元、169,000元為被告丙○○、乙○○、戊○○供擔保後，得假 執行。但被告丙○○、乙○○、戊○○如分別以新臺幣1,305,96 4元、545,058元、504,108元為原告預供擔保者，得免為假執行 。 原告其餘假執行之聲請駁回。 事實及理由 一、原告起訴主張： ㈠被告原為原告之股東，原告因自97年起營運每況愈下，乃於 民國102年9月6日召開臨時股東會，經全體股東決議以結束 營業為條件，並於結束營業後依據持股比例分配賸餘資產（ 下稱102年9月6日股東會決議），故原告未向臺南市政府辦 理解散登記且清算完結前，原告之股東均不能私自占有或受 分配原告之財產。詎料被告於上開股東會決議後，即要求原 告預先分配賸餘資產新臺幣（下同）200萬元，並要求向原 告承租辦公室之訴外人志輝科技股份有限公司（下稱志輝公 司）應承租原告公司所有廠房與設備，且給付每月租金15萬 元與原告，再要求原告將每月所得租金扣除水電費及地價稅 後之實得金額105,808元依持股比例分配與被告。原告受迫 於現實及為杜被告之口，即依被告之持股比例，於102年9月 13日分別給付被告丙○○987,054元、被告乙○○493,527元 、被告戊○○493,527元，合計200萬元（按：該三筆金額加 總後實為1,974,108元），並於102年9月16日將所得租金 105,818元，依持股比例分別給付被告丙○○21,161元、被 告乙○○10,581元、被告戊○○10,581元。因嗣後被告對於 原告廠房及賸餘物料之價值與其他股東意見相歧，且被告多 次騷擾原告，意圖使原告無法經營，甚向原告之上游廠商寄 出存證信函以牟取私利。訴外人即原告之法定代理人林啟輝 （下稱法定代理人林啟輝）為避免被告繼續干擾原告之經營 ，且為維護其他股東之利益，乃與被告達成合意，由法定代 理人林啟輝以19,306,000元購買被告所有股份，被告並於 102年11月12日簽立股權讓渡書將其各自持有之股份全部轉 讓與原告法定代理人林啟輝，法定代理人林啟輝則分別於 102年11月13日及102年11月29日給付股權轉讓金額，原告並 於102年12月10日向臺南市政府辦理變更登記，因此，被告 自102年11月12日起即非原告公司之股東，且原告迄未辦理 解散登記，被告自不得以原告股東身分向原告主張任何股東 權利，被告向原告請求預先給付賸餘資產共200萬元及要求 給付租金所得共42,323元，並無任何法律上原因，且已造成 原告之損害，原告自得依民法第179條之規定向被告請求返 還所受利益。 ㈡被告丙○○與乙○○以102年9月6日股東會決議要求分配原 告公司所有之工具設備，並於同年10月9日擅自取走如附表 所示之動力工具及車輛等財產，惟該財產除車輛外，均未經 原告全體股東決議分配之方法，且102年9月6日股東會決議 係以原告結束營業為分派資產之停止條件，原告未辦理解散 及清算，所有股東皆不得要求分派公司賸餘資產甚或自行取 走，縱先行持有原告財產，亦須於原告完成解散及清算程序 並經全體股東決議分配方法後，始為該財產之所有權人。又 被告丙○○及乙○○既於102年11月12日已將全部股權轉讓 與法定代理人林啟輝，被告丙○○及乙○○即不得以請求分 配賸餘資產為由取走或繼續占有原告所有之工具設備及車輛 。原告自被告丙○○及乙○○轉讓股持股後，即以口頭及10 3年6月13日台南東門郵局第140號存證信函，請求其返還如 附表所列工具及車輛，並告知若不返還即起訴主張權利，然 被告丙○○及乙○○於103年6月28日委託楊淑惠律師寄發台 南地方法院郵局第845號存證信函，於該信函中自承已取走 如附表所列工具設備，且已變賣車牌號碼00-0000號之貨車 （下稱3S-4413號貨車）並賣得20萬元，惟仍稱其所取得之 財產係基於102年9月6日股東會決議。被告丙○○及乙○○ 並無權請求分配賸餘財產已如上述，則其取走並占有原告如 附表之財產即無法律上原因，且已屬無權占有。原告自得依 民法第179條第1項不當得利返還請求權之規定，向被告丙○ ○及乙○○請求連帶給付其所變賣之3S-4413號貨車之所得 價金20萬元，及依民法第767條之規定請求被告丙○○及乙 ○○返還如附表所列工具及車牌號碼0000-00之貨車（下稱 1173-GF號貨車）。倘若如附表所列之工具及1173-GF號貨車 已返還不能，則其應返還該財產之折舊價值，即依工具原購 金額177,598元之五折計算為88,799元，及車牌號碼0000-00 號貨車折舊後之價值為65,000元，合計153,799元【計算式 ：88,799（元）＋65,000（元）＝153,799（元）】。 ㈢被告丙○○及乙○○於103月5月30日未經原告同意，即強行 進入公司內，以102年9月6日股東會決議為由要求原告將圓 鋸機分派與其二人，而強用原告公司內之堆高機以搶奪該圓 鋸機，此有當日相片為證，造成原告損害，使原告須另花費 40,950元購買新的圓鋸機；然上開被告二人明知其於102年 11月12日起已非原告之員工及股東，且原告亦未依102年9月 6日股東會決議辦理解散及清算，其二人無權進入原告之建 築物內，然其二人執意為之，顯見係故意共同侵害原告之財 產，造成原告損害，原告自得依民法第184條第1項前段及第 185條之規定請求被告丙○○及乙○○二人連帶賠償40,950 元。為此依據民法第179條、第767條、第184條第1項前段及 第185條之法律關係提起本件訴訟。 ㈣並聲明： ⒈被告丙○○應返還原告1,008,215元，並自起訴狀送達翌 日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息。 ⒉被告乙○○應返還原告504,108元，並自起訴狀送達翌日 起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息。 ⒊被告戊○○應返還原告504,108元，並自起訴狀送達翌日 起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息。 ⒋被告丙○○及乙○○應連帶返還原告200,000元，及自起 訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率百分之5計 算之利息。 ⒌⑴先位聲明：被告丙○○及乙○○應連帶返還原告如附表 所示之工具，及車牌號碼0000-00之動力車輛。 ⑵備位聲明：若已返還不能，被告丙○○及乙○○應連帶 返還原告153,799元，及自起訴狀繕本送達翌日起至清 償日止，按週年利率百分之5計算之利息。 ⒍被告丙○○及乙○○應連帶給付原告40,950元，及自起訴 狀送達翌日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利 息。 ⒎願供擔保請准宣告假執行， 二、被告則聲明請求駁回原告之訴及假執行之聲請，如受不利判 決，願供擔保請准宣告免為假執行，並以下列情詞置辯： ㈠關於原告訴之聲明第1、2、3項請求返還其預先分配之現金 及租金部分： ⒈原告102年9月6日股東會既已就結束營業後公司資產返還 股東達成決議，且於資產處理完畢後，正式結束營業，迄 今未選任清算人，依公司法第315條第1項第3款之規定， 及臺南市政府104年2月24日府經工商字第00000000000號 函所檢送之經濟部函示，應認原告公司已解散，並應依公 司法第84條第1項之規定進行清算，且原告公司103年8月 20日所為股東會決議已違反公司法第191條之規定，並無 如原告所主張得附停止條件之餘地，於清算完結前，原告 之法人格尚未消滅，上開經濟部函示亦載明股份有限公司 若經股東會決議解散，應即進行清算程序，且尚不得以逾 半數之股東決定繼續經營。而102年9月6日股東會決議依 公司法第24條、第315條第1項第3款、第316條第1項之規 定既屬有效，觀其決議內容未有原告所稱附停止條件之意 思，亦不得另以股東會決議撤銷前次解散之決議，且查分 派賸餘財產本屬清算之內容，公司先行分配賸餘財產與股 東，亦應認股東已取得受分配財產之所有權，若因此而造 成原告或原告之債權人有所損害，亦僅屬清算人違反公司 法第90條之規定，而須依同法第23條之規定對於公司或其 債權人負損害賠償責任。被告依照上開決議請求分配賸餘 財產，應有法律上原因，並無任何不當得利之情事，更與 侵權行為無涉。原告主張其尚未向臺南市政府辦理解散登 記，亦未清算完結，致使上開股東會決議內容之條件尚未 成就云云，容有誤會。倘原告對於102年9月6日股東會決 議之內容存有爭執，則請提出該決議會議記錄中之附件一 、二、三及原告之公司章程，以舉證該決議之內容及合法 性。原告所提民事準備狀㈠所附之102年9月6日股東會決 議會議記錄附件三影本，應非該次會議記錄之附件三，依 該次股東會議紀錄可知，附件三係物料之清單，該批物料 並已轉售訴外人睿冠有限公司並賣得200萬元，與原告所 提並不相同。至原告所提司法院臺（）函民字第3702號 函示，係參考日本商法所為之解釋，然於該函示末段亦提 及日本法院判例及學說均認股份有限公司決議解散後，如 欲繼續經營，須先清算以消滅舊公司後方能另設新公司， 而不能以股東會決議使舊公司繼續經營，此見解亦與經濟 部上開函示相同。 ⒉被告丙○○依照102年9月6日股東會決議，與其他股東協 議後，即由法定代理人林啟輝開始分派賸餘財產，於原告 公司結餘現金493萬元中，依被告三人之持股比例，先於 102年9月13日填寫取款憑條並蓋用公司大小章後，自原告 所有之第一商業銀行帳戶中分別匯款987,054元、493,527 元、493,527元與被告。 ⒊關於原告主張被告受分配取得訴外人志輝公司給付之租金 42,323元部分，依原告起訴狀所載，此亦包含於原告所分 派之賸餘財產，且因被告丙○○於原告公司內原擔任經理 而按月領有3萬元薪資，後因原告自102年8月起至102年10 月即被告出讓股權之日止，即未支付被告丙○○薪資，且 未經被告丙○○同意而於102年7月31日退掉勞保，故訴訟 代理人林啟輝乃與被告協議，由被告丙○○、乙○○、戊 ○○三人分別取得訴外人志輝公司給付之部分租金21,161 元、10,581元、10,581元，合計42,323元，除作為其等受 分配之部分賸餘資產外，亦作為抵充原告自102年8月起所 積欠被告丙○○之薪資。 ㈡關於原告訴之聲明第4、5項請求返還20萬元及如附表所示之 工具及1173-GF號貨車或其價金部分： ⒈被告除依林啟輝所分派而取得1173-GF號與3S-4413號二台 貨車外，並依原告所提供、經全體股東同意並由訴外人即 股東張由明於股東會決議解散前之102年7、8月間交與被 告丙○○之「佳元精密股份有限公司－公司資產：工具分 配一覽表」，拿取其應得如附表所示之工具，故被告所得 確屬原告依法分配。雖原告所提出之分配表內容，與被告 三人所持有之上開分配表內容不盡相符，然已足證當時確 有就工具部分分派由部分股東取得。另依104年3月6日本 院審理時證人甲○○之證述：「（法官問：你與原告佳元 公司法定代理人及被告三人間的關係各為何？彼此間有無 金錢或其他生意往來的關係？）…我本身有從事中古車買 賣，被告乙○○說他們有車子要賣，所以通知我，我就去 看車子，一開始說是公司分配財產，要賣的這台車子已經 分配給被告乙○○他們，他就通知我去收購，收購要先辦 理過戶，因為車子是公司車，所以需要公司的大小章，當 時乙○○帶我去公司會計那邊，會計小姐看完合約書後認 為沒有問題後才蓋章，蓋完大小章後我再到監理站去辦理 過戶，…」、「（被告訴訟代理人問：事後公司是否有針 對汽車過戶此事，對你提出質問？）無。」、「（原告訴 訟代理人問：當初辦理過戶到底是一輛貨車或是兩輛貨車 ？）應該是兩輛車。」、「（原告訴訟代理人問：所以當 初到原告公司蓋買賣合約書，是兩份合約書？）是。」、 「（原告訴訟代理人問：那兩份合約書是否都是當天拿到 公司由會計小姐看過後再蓋章？）是。」，由上足認法定 代理人林啟輝確有依102年9月6日股東會決議將1173-GF號 及3S-4413號二輛貨車分配與被告丙○○。另依蓋有原告 公司大小章之「中古汽車（介紹買賣）合約書」二份及汽 機車過戶登記書，1173-GF號及3S-4413號二台貨車均係原 告依102年9月6日股東會決議分配與被告丙○○後，兩造 共同委託證人甲○○代為向監理機關辦理車籍過戶事宜， 交通部公路總局嘉義區監理所臺南監理站104年3月23日嘉 監南站字第0000000000號函及其附件亦載明上開二輛貨車 係於同日辦理過戶，其中3S-4413號貨車係以縮短給付之 方式，逕行辦理車籍登記與訴外人黃嘉慧，1173-GF號貨 車部分亦業經法定代理人林啟輝於本院刑事庭104年度易 字第384號竊盜案件104年9月17日審理時證述明確，故被 告丙○○就上開二貨車及如附表所示之工具均有所有權， 其出賣3S-4413號貨車係本於所有人之地位，賣得價金當 為其所有，並無侵權行為或不當得利之情事，原告依民法 第767條請求返還上開工具及貨車，並無理由。 ⒉原告起訴之聲明第4、5項既係本於民法第179條、第767條 ，查民法之不當得利、所有物返還請求權並未有「連帶」 之規定，故原告就此部分主張被告丙○○、乙○○二人應 負連帶返還之責任，與民法第272條明文須有法律規定始 得成立連帶債務之規定，容有未洽。 ⒊取走車輛及動力工具的只有丙○○，乙○○當時雖在原告 公司任職，但並未協助丙○○搬運車輛及動力工具。另依 被證一之資料，丙○○出售車輛之價金與原告主張之金額 不同。 ㈢關於原告訴之聲明第6項請求返還圓鋸機價額部分： 該圓鋸機如同上開受分配之其他財產，係被告丙○○經全體 股東同意，依持股比例受分配之賸餘財產，此部分業經訴外 人張由明及法定代理人林啟輝於本院104年度易字第384號竊 盜案件中證述明確，故被告丙○○、乙○○於103年5月30日 前往原告公司內拿取該圓鋸機時，主觀上並無侵權行為之故 意或過失，客觀上亦僅為拿取屬於被告丙○○之圓鋸機，則 原告依民法第184條、第185條規定請求被告丙○○、乙○○ 應連帶賠償40,950元云云，應無理由。 ㈣關於法定代理人林啟輝於102年11月12日向被告以19,306,00 0元購買之股權是否包含被告轉讓股權之前已受分配之現金 、租金、工具及貨車： ⒈依證人丁○○之證述：「（法官問：你是否有參與這三份 股權讓渡之事宜？又這三份股權讓渡之價格總額是1000萬 元或是1930萬6千元？如是1930萬6千元，為何讓渡書總額 合計為1000萬元？）…在簽立系爭第99頁的確認書之前他 們已經有分過一次了，第二次（第99頁這次）是針對廠房 的價值還有所有的模具等這些東西，…」、「（法官問： 前開讓渡股權之價格，是否包括被告三人要將依分配表分 得的工具、車輛及另行約定之租金一併讓渡？）這是兩回 事，那是第一次他們兩個人分，我介入的是第二次，第二 次協調的價格並沒有包括這個部分。」、「（被告訴訟代 理人問：有關第99頁確認表當次所協調的事情，是否就是 處理第10頁股東會決議所說要處理公司資產的事情？）第 10頁是第一次分的，我處理的是第99頁他們分的部分，像 結餘款、車輛這些是他們第一次分的情形，我介入的是第 二次所記載的事項。」、「（被告訴訟代理人問：第99頁 確認表第二點有記載「減200萬（已分配）」是何意？） 第二次分的金額是看誰要買，如果是二姊夫（按即原告公 司法定代理人林啟輝）買，就要拿99頁的那個金額出來買 ，付那些錢給大哥（按即被告丙○○）他們，如果是丙○ ○要買，因二姊夫有些車輛或機械還在廠房，如果二姊夫 不把這些車輛或機械拿走，那丙○○就要多拿錢出來貼這 些車輛及機械的費用。至於第99頁第二點「減200萬（已 分配）」部分，只是第一次分的那些放在廠房中屬於丙○ ○的東西的一個估算大概值而已。」、「（原告訴訟代理 人：是否知道第一次協調過程中所分配的公司資產是哪些 ？）大概知道一些，就是公司現金、車輛、機械等。」、 「（原告公司代理人問：所以第一次協調就有分配公司的 機械？）是。」亦可知法定代理人林啟輝確有依102年9月 6日股東會決議解散後進行清算，而分配現金、車輛及機 械等部分，此即證人丁○○所稱之第一次分配。此後林啟 輝與被告丙○○間欲就原告資產於扣除第一次分配之財產 以外之價值協商，乃委請證人丁○○居中斡旋並達成協定 ，由法定代理人林啟輝以19,306,000元購買被告賸餘之股 東權，此由被告提出原告「公司資產價值股東確認書」之 內容，未載有現金、車輛、機械等財產，而載明「－200 萬（已分配）」，及兩造間在討論原告公司資產價值時， 早已提及車輛、工具均已分配，並經林啟輝手寫紀錄並由 會計繕打後交予被告丙○○等情亦足證之。被告所提被證 5之資料即為上開討論過程之紀錄，經兩造確認後，始於 原告「公司資產價值股東確認書」上簽名。亦即被告三人 原在原告公司內股東權之全部價值，應為被告所受分配之 現金、如附表所示之工具、車輛及圓鋸機，再加上被告轉 讓股權所得之19,306,000元。 ⒉且被告之股東權利除請求分派賸餘財產外，尚存有公司經 營表決權之價值及廠房、模具、器具、物料、傢俱等件未 經分配，是以被告於102年11月12日將其等所有之股權， 以19,306,000元出賣與法定代理人林啟輝，亦屬清算程序 中「了結現務」之範圍，而非法所不許。法定代理人林啟 輝對於被告已先行取得原告之資產既知之甚明，解釋上應 認被告所出賣之股權並不包含其業已依法受分配之資產。 ㈤原告公司法定代理人林啟輝原應依法進行清算，而其向被告 所購買之股權，並未包含所分配之現金、車輛、機械等部分 ，倘原告仍認被告依法受分配取得之部分賸餘財產，係屬不 當得利或侵權行為，則應認被告於原告公司內，尚存有相當 於原告所主張不當得利及侵權行為之價值之股份，如此，被 告三人尚得依法就該部分股份行使股東權利，並請求其法定 代理人林啟輝依法分派該部分價值之賸餘財產。 三、本院依民事訴訟法第271條之1規定準用第270條之1規定，整 理並協議兩造簡化爭點結果，兩造不爭執事項及爭執事項如 下： ㈠兩造不爭執事項為： ⒈原告於102年9月6日上午9時30分，就公司結束營業公司資 產返還股東案，召開股東會，並經全體出席股東同意通過 如原證一會議記錄所示之內容。當時原告公司之代表人為 林啟輝，決議內容為公司結束營業，公司資產歸還股東。 ⒉原告公司迄今未選任清算人進行清算程序，亦未向臺南市 政府申請解散登記，原告公司已於103年8月20日由林啟輝 、盧素玉、張由明三人開立臨時股東會，決議撤銷102年9 月6日之股東會決議。 ⒊原告公司於102年9月13日匯款現金987,054元給被告丙○ ○、493,527元給被告乙○○、493,527元給被告戊○○（ 關於匯款行為是否為預先分配，雙方容有爭議）。 ⒋原告公司於102年9月16日匯款自訴外人志輝公司取得之租 金21,161元給被告丙○○、10,581元給被告乙○○、10,5 81元給被告戊○○。 ⒌被告丙○○、乙○○及戊○○於102年11月12日以19,306, 000元將其持有原告公司股份售予訴外人林啟輝（關於該 19,306,000元是否包含被告三人所持有原告公司之全部股 份，雙方容有爭議）。 ⒍被告丙○○及乙○○於103年5月30日進入原告公司內取走 圓鋸機一臺。 ⒎原告公司曾於103年6月13日以台南東門郵局存證號碼140 號存證信函通知被告丙○○及乙○○。 ⒏被告丙○○曾於102年10月15日以關廟郵局存證號碼第62 號存證信函通知訴外人賴俊利。 ㈡兩造爭執事項為： ⒈原告公司於102年9月6日股東會決議結束營業後，依公司 法之規定是否須為解散清算程序？原告公司是否可經全體 股東同意決議撤銷結束營業之決議並繼續經營，而不為解 散清算程序？ ⒉原告公司是否可依民法第179條第1項之規定請求被告丙○ ○返還987,054元、請求被告乙○○返還493,527元及請求 被告戊○○返還493,527元？ ⒊原告公司是否可依民法第179條第1項之規定請求被告丙○ ○返還租金21,161元、請求被告乙○○返還10,581元及請 求被告戊○○返還10,581元？ ⒋原告公司是否可依民法第767條第1項之規定請求被告丙○ ○及乙○○連帶返還如附表所示之工具及1173-GF號貨車 ？ ⒌原告公司是否可依民法第179條第1項之規定請求被告丙○ ○及乙○○連帶返還變賣3S-4413號貨車所得之價金利益 20萬元？ ⒍原告公司是否可依民法第184條第1項前段及第185條之規 定請求被告丙○○及乙○○連帶賠償40,950元？ ⒎原告公司法定代理人林啟輝以19,306,000元向被告三人所 購買之股份是否包含被告三人已先行分配取得原告公司賸 餘財產（即工具、車輛及現金）之價值部分？ 四、得心證之理由： ㈠原告公司於102年9月6日股東會決議結束營業後，雖應依公 司法之規定為解散清算程序，惟未為解散登記，且原告公司 嗣後經全體股東同意決議撤銷結束營業之決議並繼續經營， 自不須為解散之清算程序： ⒈按股份有限公司，經股東會為解散之決議，應予解散；解 散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清算。公 司法第315條第1項第3款、第24條分別定有明文。原告公 司業於102年9月6日股東會決議結束營業將公司資產返還 股東，且於資產處理完畢後，正式結束營業等情，有該會 議紀錄在卷可稽（見本院卷第10頁），堪認原告公司業已 決議解散，依公司法第24條之規定，自應進行清算程序。 ⒉次查，被告丙○○、乙○○及戊○○於102年11月12日以 19,306,000元將其持有原告公司股份售予訴外人林啟輝， 以及原告公司迄今未選任清算人進行清算程序，亦未向臺 南市政府申請解散登記，原告公司已於103年8月20日由林 啟輝、盧素玉、張由明三人開立臨時股東會，決議撤銷10 2年9月6日之股東會決議等情，亦為兩造所不爭執（見本 院卷第213頁背面），然股份有限公司經決議解散，是否 可再以股東會決議撤銷前次解散之決議並繼續經營，公司 法並無明文規定，經本院向主管機關即經濟部函詢後，該 部以104年8月3日經商字第00000000000號函文稱：查本部 66年5月19日經商字第13070號函釋：「查解散之公司應依 公司法第24條規定辦理清算，且向主管機關申請解散並經 核准，既告確定，自不得申請恢復原登記。」（如附件一 ）及本部93年3月2日經商字第0000000000號函釋：「依公 司法第316條規定股東會對於公司解散、合併或分割之決 議，應以股東會特別決議行之。是以，既為公司法明定股 東會決議之事項，於未辦理公司解散登記前，得由其後之 股東臨時會決議變更之，……」等語（見本院卷第199頁 ），經核與公司法之相關規定相符，應為可採，是股份有 限公司雖經股東會決議解散，然尚未至主管機關辦理解散 登記者，仍得由其後之股東會以特別決議變更原解散之決 議，以繼續經營公司，堪可認定。至被告固援引臺南市政 府104年2月24日府經工商字第00000000000號函所檢送之 經濟部函，辯稱原告公司已解散，並應依公司法第84條第 1項之規定進行清算，且原告公司103年8月20日所為股東 會決議已違反公司法第191條之規定云云，核與本院上開 認定不符，尚難採憑。 ⒊依上所述，被告丙○○、乙○○及戊○○既於102年11月 12日以19,306,000元將其持有原告公司股份售予訴外人林 啟輝，以及原告公司迄今未選任清算人進行清算程序，亦 未向臺南市政府申請解散登記，而原告公司復於103年8月 20日召開臨時股東會，並決議撤銷102年9月6日之解散決 議以繼續經營，依上開認定，原告公司之法人格仍存在， ，且解散之決議既經撤銷，原告公司自不須為解散之清算 程序。 ㈡原告公司得依民法第179條第1項之規定請求被告丙○○返還 987,054元、請求被告乙○○返還493,527元及請求被告戊○ ○返還493,527元，以及請求被告丙○○返還租金21,161元 、請求被告乙○○返還10,581元及請求被告戊○○返還10,5 81元： ⒈按無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其 利益。雖有法律上之原因，而其後已不存在者，亦同。民 法第179條定有明文。次按清算人之職務如左：一、了結 現務。二、收取債權、清償債務。三、分派盈餘或虧損。 四、分派賸餘財產。公司法第84條第1項亦定有明文。 ⒉原告公司於102年9月6日股東會決議結束營業後，雖應依 公司法之規定為解散清算程序，惟未為解散登記，且原告 公司經全體股東同意決議撤銷結束營業之決議並繼續經營 ，自不須為解散清算程序等情，業經本院認定如上，又依 公司法第84條第1項之規定，公司如欲分派賸餘財產，必 須依該條項之規定進行清算程序，並應由清算人了結現務 、收取債權、清償債務、分派盈餘或虧損後，始得分派賸 餘財產，因此，即使原告公司於102年9月6日股東會決議 結束營業，同時決議將資產返還股東，然仍應依法進行清 算程序始得將賸餘財產返還股東，又該結束營業之決議既 經撤銷，自不得繼續進行清算程序，如有依102年9月6日 股東會決議而取回之賸餘財產，亦應認無法律上之原因， 而應返還原告公司。 ⒊再查，原告公司於102年9月13日匯款現金987,054元給被 告丙○○、493,527元給被告乙○○、493,527元給被告戊 ○○，而原告公司於102年9月16日預先分配自訴外人志輝 公司取得之租金21,161元給被告丙○○、10,581元給被告 乙○○、10,581元給被告戊○○等情，為兩造所不爭執（ 見本院卷第183頁、第213頁背面），因被告三人取得上開 金額均係受領賸餘財產之分配，然因上開分配非依清算程 序為之，於法不合，且結束營業之決議既經撤銷，自不得 繼續進行清算程序，則被告三人取得上開金額均無法律上 之原因，原告公司依民法第179條第1項不當得利之規定， 請求被告丙○○返還987,054元、請求被告乙○○返還493 ,527元及請求被告戊○○返還493,527元，以及請求被告 丙○○返還租金21,161元、請求被告乙○○返還10,581元 及請求被告戊○○返還10,581元，經核於法有據，應予准 許。 ㈢原告公司不能依民法第767條第1項之規定請求被告丙○○及 乙○○連帶返還如附表所示之工具及1173-GF號貨車，惟得 依民法第179條第1項之規定請求被告丙○○返還變賣如附表 所示之工具及1173-GF號貨車所得之價金利益126,799元： ⒈按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之 ，民法第767條第1項前段定有明文。又按請求返還所有物 之訴，應以現在占有該物之人為被告，如非現在占有該物 之人，縱令所有人之占有係因其人之行為而喪失，所有人 亦僅於此項行為具備侵權行為之要件時，得向其人請求賠 償損害，要不得本於物上請求權，對之請求返還所有物（ 最高法院29年上字第1061號民事判例意旨參照）。原告公 司固主張依民法第767條第1項之規定請求被告丙○○及乙 ○○連帶返還如附表所示之工具及1173-GF號貨車等語， 惟查，被告辯稱僅有被告丙○○取走如附表所示之工具及 1173-GF號貨車，而原告無法舉證證明被告乙○○亦有參 與取走上開工具及貨車，自不得對被告乙○○為主張；另 1173-GF號貨車業已出售予第三人，有合約書在卷可稽（ 見本院卷第93頁），已非被告丙○○現在占有之物，而原 告亦無法舉證證明如附表所示之工具仍在被告丙○○現在 占有中，是原告請求被告丙○○返還如附表所示之工具及 1173-GF號貨車，亦屬無據，不應准許。 ⒉次查，原告另依民法第179條第1項之規定請求被告乙○○ 返還變賣如附表所示之工具及1173-GF號貨車所得之價金 利益部分，因原告無法舉證證明被告乙○○亦有參與取走 上開工具及貨車，自不得對被告乙○○為主張，是原告對 被告乙○○就此部分之請求，不應准許。 ⒊至原告依民法第179條第1項之規定請求被告丙○○返還變 賣如附表所示之工具及1173-GF號貨車所得之價金利益部 分，因被告丙○○出售1173-GF號貨車所得之價金，依合 約書之金額僅38,000元（見本院卷第93頁），又被告丙○ ○並未否認取得上述工具（見本院卷第51頁背面），亦未 爭執上述工具價值88,799元，因此，原告公司自得依民法 第179條第1項之規定請求被告丙○○返還126,799元【計 算式：38,000（元）＋88,799（元）＝126,799（元）】 ，逾上開金額之請求，於法無據，不應准許。 ㈣原告公司得依民法第179條第1項之規定請求被告丙○○返還 變賣3S-4413號貨車所得之價金利益130,000元： ⒈原告固依民法第179條第1項之規定請求被告乙○○返還變 賣3S-4413號貨車所得之價金利益部分，因原告無法舉證 證明被告乙○○亦有參與取走上開貨車，自不得對被告乙 ○○為主張，是原告對被告乙○○就此部分之請求，不應 准許。 ⒉至原告依民法第179條第1項之規定請求被告丙○○返還變 賣3S-4413號號貨車所得之價金利益部分，因被告丙○○ 出售3S-4413號貨車所得之價金，依合約書之金額僅130,0 00元（見本院卷第95頁），因此，原告自得依民法第179 條第1項之規定請求被告丙○○返還130,000元，逾上開金 額之請求，於法無據，不應准許。 ㈤原告公司得依民法第184條第1項前段及第185條之規定請求 被告丙○○及乙○○連帶賠償40,950元： ⒈因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任 ；數人共同不法侵害他人之權利者，連帶負損害賠償責任 。不能知其中孰為加害人者亦同。造意人及幫助人，視為 共同行為人。民法第184條第1項前段及第185條分別定有 明文。 ⒉被告丙○○、乙○○及戊○○於102年11月12日以19,306, 000元將其持有原告公司之股份售予訴外人林啟輝，又被 告丙○○及乙○○於103年5月30日進入原告公司內取走圓 鋸機一臺等情，為兩造所不爭執（見本院卷第183頁、第2 13頁背面），又原告公司經全體股東同意決議撤銷結束營 業之決議並繼續經營，自不須為解散清算程序之情，亦經 本院認定如上，因此，被告丙○○及乙○○於103年5月30 日已不具公司股東之身分，卻仍進入原告公司，共同取走 圓鋸機一臺，自屬侵害原告公司對於該圓鋸機之所有權， 應依民法第184條第1項前段及第185條之規定，對原告公 司負共同侵權損害賠償之責。 ⒊又查，被告丙○○及乙○○未爭執上述圓鋸機價值40,950 元，因此，原告公司自得依上開規定，請求被告丙○○及 乙○○連帶賠償40,950元。 ㈥被告固另辯稱原告公司法定代理人林啟輝以19,306,000元向 被告三人所購買之股份不包含被告三人已先行分配取得原告 公司賸餘財產（即工具、車輛及現金）之價值部分等語，惟 查，即使被告所辯為真，亦係屬其與原告公司法定代理人林 啟輝個人間之債權債務關係，應由其等另向原告公司法定代 理人林啟輝主張之，核與原告公司無涉，因本件乃原告公司 行使原告公司之權利，被告自不得以其與原告公司法定代理 人林啟輝間之債權債務關係對抗原告公司，是被告此部分之 抗辯，核屬無據，要難採憑。 ㈦第按給付有確定期限者，債務人自期限屆滿時起，負遲延責 任。給付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經 其催告而未為給付，自受催告時起，負遲延責任。其經債權 人起訴而送達訴狀，或依督促程序送達支付命令，或為其他 相類之行為者，與催告有同一之效力；民法第229條第1、2 項分別定有明文。又遲延之債務，以支付金錢為標的者，債 權人得請求依法定利率計算之遲延利息。但約定利率較高者 ，仍從其約定利率；而應付利息之債務，其利率未經約定， 亦無法律可據者，週年利率為百分之5；亦為同法第233條第 1項及第203條所明定。原告請求被告三人應給付之前述各項 金額，均未定有給付之期限，而本件起訴狀繕本係於103年7 月16日送達被告三人收受，有送達證書3紙附卷可稽（見本 院卷第42-44頁），依上開所述，原告就前述各項請求被告 三人應給付之金額，均自103年7月17日起至清償日止，按週 年利率百分之5計算之遲延利息，為有理由，應予准許。 五、綜上所述，就給付賸餘資產及租金部分，原告依據不當得利 之法律關係，請求被告丙○○應給付1,008,215元、被告乙 ○○、戊○○各應給付504,108元，並均自103年7月17日起 至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息，為有理由， 應予准許；另依民法第767條第1項之規定請求被告丙○○及 乙○○連帶返還如附表所示之工具及1173-GF號貨車，為無 理由，應予駁回；另依民法第179條第1項之規定請求被告丙 ○○返還變賣如附表所示之工具及1173-GF號貨車所得之價 金利益126,799元，及自103年7月17日起至清償日止，按週 年利率百分之5計算之利息部分，為有理由，應予准許，惟 對被告乙○○之請求及逾126,799元部分，為無理由，應予 駁回；原告公司依民法第179條第1項之規定請求被告丙○○ 返還變賣3S-4413號貨車所得之價金利益130,000元，及自10 3年7月17日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息 部分，為有理由，應予准許，惟逾130,000元部分，為無理 由，應予駁回；原告公司另依民法第184條第1項前段及第18 5條之規定請求被告丙○○及乙○○連帶賠償40,950元，及 自103年7月17日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之 利息，為有理由，應予准許。 六、本件事證已臻明確，被告請求調取本院刑事庭104年度易字 第384號卷宗，核無必要，不應准許，又兩造其餘攻擊防禦 方法及舉證，核與判決結果均無影響，爰不另一一論述。 七、另按法院為終局判決時，應依職權為訴訟費用之裁判，民事 訴訟法第87條第1項定有明文，參酌同法第91條第1項規定法 院未於訴訟費用之裁判確定其費用額者，第一審受訴法院於 該裁判有執行力後，應依聲請以裁定確定之之立法意旨，法 院於終局判決時可一併確定其費用額為原則，僅未一併確定 費用額時，始例外於判決有執行力後，依聲請確定之。故本 院自得於本件判決時，一併確定兩造應負擔之訴訟費用額。 本件訴訟費用為24,958元（即第一審裁判費），爰依兩造勝 敗比例，定兩造各自應負擔之金額如主文第8項所示。 八、兩造均陳明願供擔保請准宣告假執行及免為假執行，經核均 無不合，爰分別酌定相當之擔保金額准許之。至於原告敗訴 部分，其假執行之聲請業因訴之駁回而失所附麗，應併予駁 回之，附此敘明。 九、據上論結，本件原告之訴為一部有理由、一部無理由，依民 事訴訟法第79條、第87條第1項、第85條第1、2項、第390條 第2項、第392條第2項，判決如主文。 中 華 民 國 104 年 10 月 12 日 民事第二庭 法 官 張家瑛 以上正本係照原本作成。 如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如 委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。 中 華 民 國 104 年 10 月 12 日 書記官 吳俊達 附表： ┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐ │佳元精密股份有限公司-公司資產：工具 2013/10/9 P1 │ ├─┬───┬──┬────┬────┬─────┬─────────┬────┬─────┬────┬──────┬──────┤ │編│位置 │倉儲│工具 │流水編號│ 廠牌 │ 品名 │原購金額│ 型號 │規格 │財產編號 │ 備註 │ │號│ │ │ │ │ │ │（新臺幣│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │，元） │ │ │ │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │1 │工務車│02 │03 │ 3 │ │充電式-電動工具 │5,500 │CIDS-120 │12V │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │2 │工務車│02 │03 │ 4 │ │充電式-電動工具 │5,500 │CIDS-120 │12V │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │3 │1F │02 │03 │12 │HITACHI │小型電動鎚 │7,999 │H41SC │ │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │4 │1F │02 │03 │14 │APG力勇 │電鎚 │9,000 │LY-0868 │ │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │11│1F │02 │03 │16 │MAKITA │石材切割機-4英吋 │2,899 │4100NH │ψ110mm │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │12│1F │02 │03 │18 │MAKITA │中型鎚鑽 │4,700 │HM-1201 │ │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │13│1F │02 │03 │19 │HITACHI │手提圓盤電磨機 │1,900 │PDA-100K │4吋 │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │14│1F │02 │03 │24 │JEPSON │切斷機 │4,200 │9514 │14吋 │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │15│1F │02 │03 │27 │ │氬氣瓶（大） │5,000 │ │ │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │16│1F │02 │03 │29 │ │氬氣瓶（小） │3,200 │ │V6.9 │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │17│生產課│02 │03 │52 │ │氣動四分扳手 │2,500 │KW-10P │ │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │18│生產課│02 │03 │54 │STANBAL │氣動起子 │1,800 │ │ │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │19│生產課│02 │03 │57 │STANBAL │氣動起子 │1,800 │ │ │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │20│生產課│02 │03 │59 │宏斌 │氣動起子 │1,600 │ │ │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │21│生產課│02 │03 │61 │慶岱 │鑽床 │8,500 │CDS-A │1/2HP │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │22│1F │02 │03 │65 │BOSCH │震動電鑽 │3,300 │000000000 │ │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │23│工務車│02 │03 │89 │metabo │震動電鑽 │2,800 │SbE600 R+L│ │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │24│工務車│02 │03 │68 │HITACHI │電動電鑽 │3,500 │DH24PB │ │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │25│生產課│02 │03 │69 │DEWALT │螺絲起子機（黃） │4,000 │DW259-T │ │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │26│1F │02 │03 │75 │ │圓鋸機 │37,500 │C-275 │ │0000-00000 │103.5.30載走│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │27│1F │02 │03 │79 │DEWALT │螺絲起子機（黃） │2,300 │DW259 │ │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │28│1F │02 │03 │80 │BOSCH │震動電鑽 │3,300 │GBH 2SR │ │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │29│1F │02 │03 │83 │小霸王 │手提電焊機 │7,000 │AC180A │110/220V│0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │30│1F │02 │03 │84 │延隆FIRST │氬焊機（黃） │19,000 │T200P │ │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │31│1F │02 │03 │87 │HONDA │汽油發電機 │25,000 │ │110V │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │32│1F │02 │03 │91 │ │雷射水平儀（綠） │3,800 │ │ │0000-00000 │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │ │ │ │ │ │ │ │合計 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │177,598 │ │ │ │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │編│位置 │車輛│車牌號碼│廠牌 │排氣量 │原購金額（新臺幣，│型號 │原購日期 │備註 │折舊金額（新│ │ │號│ │ │ │ │（C.C.） │元） │ │ │ │臺幣，元） │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │1 │1F │05 │3S-4413 │日產 │3,153 │599,000 │F23WT │2001.7.10 │已被盧昆│200,000 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │德轉賣 │ │ │ ├─┼───┼──┼────┼────┼─────┼─────────┼────┼─────┼────┼──────┼──────┤ │2 │1F │05 │1173-GF │福特六和│ 993 │318,000 │YJ4-2G │2002.11.28│ │65,000 │ │ └─┴───┴──┴────┴────┴─────┴─────────┴────┴─────┴────┴──────┴──────┘