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113年度訴聲字第5號

聲  請  人  彰化商業銀行股份有限公司

法定代理人  凌忠嫄 

訴訟代理人  周怡穎 

相  對  人  吳啓宏 

            陳惠美 

上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件（本院113年度訴字第954號），聲請人聲請為訴訟繫屬事實之登記，本院裁定如下：

聲請駁回。

一、聲請意旨略以：兩造間請求塗銷抵押權登記等事件（案號：本院113年度訴字第954號），聲請人請求相對人吳啓宏(下逕稱其名)將其就相對人陳惠美(下逕稱其名)所有坐落臺南市○○區○○段00地號土地、權利範圍8萬分之214，及其上同段10167建號、門牌號碼：臺南市○○區○○路000號9樓之13房屋（下稱系爭房地）設定之最高限額新臺幣（下同）840萬之抵押權（下稱系爭抵押權）登記塗銷，為使第三人知悉訟爭情事，阻卻他人善意取得，爰依民事訴訟法第254條第5項規定，聲請許可為訴訟繫屬事實之登記等語。

二、按訴訟標的基於物權關係，且其權利或標的物之取得、設定、喪失或變更，依法應登記者，於事實審言詞辯論終結前，原告得聲請受訴法院以裁定許可為訴訟繫屬事實之登記，民事訴訟法第254條第5項定有明文。依上開規定許可訴訟繫屬事實登記者，須該訴訟標的係本於物權關係，且該權利或標的物之取得、設定、喪失、變更依法應登記者為限。若原告起訴所主張為訴訟標的之權利，其取得、設定、喪失或變更無須登記者（例如基於買賣契約所生之債權），縱使原告所請求給付者，為取得、設定、喪失或變更應經登記之「標的物」（例如不動產），仍與上開規定之要件不符，自不得依上開規定聲請為訴訟繫屬事實之登記。

三、經查，聲請人提起本件訴訟，係主張其為陳惠美之債權人，陳惠美於尚未清償對原告債務之情況下，將其所有系爭房地，無償設定系爭抵押權予吳啓宏，用以擔保訴外人連立凱之債務，顯係無償設定抵押權之行為，有害聲請人之債權，爰依民法第244條第1項規定訴請撤銷相對人間設定系爭抵押權之債權、物權行為，並依民法第244條第4項規定，請求回復原狀。揆諸上開說明，本件訴訟標的應為民法第244條第1項之詐害撤銷訴權、同條第4項之回復原狀請求權，惟上開為訴訟標的之權利，並非基於物權關係為請求，亦非得、喪、設定、變更依法應登記之權利，縱所請求撤銷或給付之對象屬不動產物權行為或不動產所有權，仍與民事訴訟法第254條第5項之要件不符。職此，聲請人聲請裁定許可為訴訟繫屬事實之登記，於法即有未合，應予駁回，爰裁定如主文。

四、據上論結，本件聲請為無理由，應予駁回。

中　　華　　民　　國　　113 　年　　6 　　月　　 28 　日

                  民事第三庭    法  官  王淑惠