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臺灣高等法院臺南分院刑事判決　　107年度矚上重更一字第3號 上　訴　人　臺灣臺南地方檢察署檢察官 上　訴　人 即　被　告　李全教 選任辯護人　李永裕律師 　　　　　　莊美貴律師 上　訴　人 即　被　告　吳春成 選任辯護人　蔡進欽律師 　　　　　　蔡弘琳律師 　　　　　　葉進祥律師 上　訴　人 即　被　告　卓華民 選任辯護人　黃紹文律師 上列上訴人等因被告等違反公職人員選舉罷免法案件，不服台灣 台南地方法院104年度矚重訴字第1號中華民國105年4月22日第一 審判決（起訴案號：台灣台南地方檢察署104年度選偵字第8、14 、16號，移送併辦案號：104年度選偵字第18號），提起上訴， 經判決後，最高法院發回更審，本院判決如下： 主 文 原判決關於卓華民、吳春成部分撤銷。 卓華民共同於直轄市議會議長之選舉，對於有投票權之人，行求 賄賂及不正利益，而約其投票權為一定之行使，處有期徒刑壹年 捌月，緩刑伍年，褫奪公權貳年，並應向公庫支付新臺幣參拾萬 元。 吳春成共同預備於直轄市議會議長之選舉，對於有投票權之人， 行求賄賂，而約其投票權為一定之行使，處有期徒刑陸月，如易 科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。褫奪公權貳年。 其他上訴駁回（即李全教部分）。 事 實 一、李全教係中國國民黨（下稱國民黨）第19屆第2任中央常務 委員；羅進生【業經以對於有投票權人行求賄賂及不正利益 而約其投票權為一定行使罪，判處有期徒刑1年8月，緩刑3 年，褫奪公權2年，並應向公庫支付新臺幣（下同）30萬元 確定】曾任台南市議員谷暮‧哈就於民國99年間參選議員之 競選總幹事；卓華民前曾任改制前之台南縣西港鄉鄉長，亦 曾任李全教擔任立法委員時之助理；吳春成曾任改制前之臺 南縣議員。 二、緣改制後台南市第2屆市議員選舉，於103年8月28日公告候 選人登記日期，受理登記期間自同年9月1日至5日，同年11 月18日公告候選人名單，投票日期為同年11月29日，同年12 月5日公告當選人名單；而李全教於103年中確定參選台南市 第2屆議員時起，即有意競逐議長之位。103年8月間，適逢 國民黨舉行第19屆第2任中央常務委員選舉（該次選舉於同 月30日舉行），國民黨員戴錦花有意參選，而其為尋求李全 教之支持，特於103年8月17日，前往李全教位於台南市○區 ○○路○○號4樓之6之辦公室拜會、請託，並邀時為谷暮‧哈 就市議員競選團隊核心幹部施余興望一同前往，以展示其地 方人脈資源。李全教與施余興望交談過程知悉谷暮‧哈就將 以無黨籍身分參選台南市第2屆山地原住民市議員。於103年 9月1日至同年9月5日，台南市議員選舉完成登記，其中第18 選區山地原住民，除谷暮‧哈就以無黨籍身分參選外，另一 候選人伍宗康則由國民黨推薦參選。李全教因任國民黨中常 委，初始為輔選伍宗康，遂於103年9月6日下午5時25分許， 以0000000000號行動電話撥打於原住民族群內具選務經驗之 羅進生0000000000號行動電話聯繫，尋求羅進生能為伍宗康 助選，然遭拒。後遂透過曾任其助理之卓華民以0000000000 號行動電話與羅進生數度聯繫、勸說，同年月7日下午2時11 分許，李全教再以0000000000號行動電話撥打羅進生電話告 知已在羅進生位於台南市○○區鎮○里○○路○○巷○號住處 附近，希望當面拜訪，二人見面後，羅進生告以當時台南市 原住民生態、選情，伍宗康勝選機率不高而婉拒。李全教獲 知此情離去後，為完成日後議長選舉布局，認對當選機率高 之谷暮‧哈就預先綁樁即成為要務，乃有在市議員選舉前， 先行著手議長選舉行賄之動機。李全教再透過卓華民聯繫安 排與羅進生見面，並於103年9月11日下午，由祕書陳勝利駕 車搭載再前往羅進生住處，先尋求羅進生為谷暮‧哈就輔選 ，以利日後議長選舉布局，竟基於對有投票權之人，行求賄 賂及不正利益而約其投票權為一定行使之犯意，對羅進生表 示：「谷暮‧哈就若能順利當選市議員，希望她可以支持我 選議長，希望她能接受企業家的贊助」，嗣後卓華民也抵達 羅進生住處後，李全教再向羅進生表示「希望谷暮‧哈就， 若當選市議員能夠在議長選舉時投票支持我，若谷暮‧哈就 同意的話，我有把握能夠在國民黨中斡旋讓谷暮‧哈就同額 競選，且谷暮‧哈就若要支持我選議長的話，就要接受企業 捐獻才算要支持」。羅進生初時回以：因谷暮‧哈就未履行 先前選舉承諾，故二人已經翻臉，幫不上忙，並稱此事要找 谷暮‧哈就之競選總幹事施余興望談，並告知當天晚上已與 施余興望有約等語。李全教離去前，即請卓華民將話傳給施 余興望再轉予谷暮‧哈就知悉，卓華民允諾轉達，而與李全 教共同為行求賄賂及不正利益之犯意聯絡（無證據證明羅進 生此時允為轉達），其後，卓華民與羅進生談話結束後亦離 去。嗣於當日（11日）晚間6、7時許，施余興望、卓華民先 後抵達羅進生前開住處後。卓華民及羅進生明知李全教要求 轉達對議長選舉行求賄選之意思表示，為法所明禁，猶基於 對有投票權之人，行求賄賂及不正利益而約其投票權為一定 行使之犯意聯絡，由卓華民及羅進生共同對施余興望轉達李 全教上述：「谷暮‧哈就若當選議員，議長選舉願意支持李 全教，李全教會幫忙斡旋國民黨，要國民黨不要派人出來跟 谷暮‧哈就競選；李全教要谷暮‧哈就接受企業家贊助，如 果接受企業家贊助，議長的票要投給李全教」等語。施余興 望聞言表示「谷暮‧哈就有交代，現在還沒選上，選後再講 」等說法；卓華民再表示李全教不能接受「選後再講」的講 法，並分析「李全教很有機會可以選上議長，包含一些民進 黨議員已經跟李全教說好了，他當選議長的票已經快要過了 ，李全教還是希望你回去說服谷暮‧哈就把議長的票投給李 全教，如果李全教的票數已經過半了，不需要谷暮‧哈就這 張票的時候，那他就會把資源支持他們國民黨提名的候選人 伍宗康來跟谷暮‧哈就選」、「議長要當選的話，要30票以 上，不是3、5票，如果不能答應的話就明講，不要耽誤李全 教，李全教會找別人出來跟谷暮‧哈就選」等語，而要求施 余興望將該等言語轉達予谷暮‧哈就。李全教、卓華民、羅 進生乃以此等方式，以谷暮‧哈就將來當選市議員成為議長 選舉有投票權人之意思內容，著手行求賄選，而約使其在當 選議員後，於議長選舉中投票予李全教之投票權為上開一定 之行使。事後，施余興望於同年月11日至15日之間某時，在 台南市不詳地點處，將卓華民、羅進生告知李全教提出「企 業家贊助」、「同額競選」為條件，換取谷暮‧哈就於當選 市議員後、於議長選舉時投票予李全教一事，轉達告知谷暮 ‧哈就，然谷暮‧哈就不為所動。同年月15日卓華民撥打電 話予羅進生聯繫，同年月18日晚間7時57分許，羅進生以LIN E傳送「你有回電卓先生嗎？」訊息予施余興望，詢問谷暮 ‧哈就之決定結果；施余興望隨即回覆以：「羅大哥最近有 聽到一些風聲，說你在動員排灣族的幹部轉向去支持康康」 、「我及排灣族的好朋友一直很敬重你，如果這是真的消息 ，我會感到很傷心及失望」，轉達谷暮‧哈就拒絕李全教之 行求賄選。 三、103年11月29日選舉結束後，李全教（第8選區）及谷暮‧哈 就（第18選區）均當選台南市第2屆市議員。李全教為尋求 支持，因得悉吳春成與谷暮‧哈就之摯友綽號「羚羊」之黃 羚軒熟識，遂承上開行求賄選之犯意，請與其有犯意聯絡之 吳春成探詢谷暮‧哈就接受賄賂而於日後議長選舉投票支持 之意願。嗣由吳春成邀同市議員林阳乙、黃羚軒在內等人， 另委由黃羚軒出面約谷暮‧哈就於103年12月4日晚間7時許 ，在台南市○○區○○街鄭家孔雀蛤大王餐廳餐敘。當日晚 間7時許，谷暮‧哈就抵達餐廳，席間吳春成先恭喜谷暮‧ 哈就當選議員，並問谷暮‧哈就是否願意於議長選舉支持李 全教，谷暮‧哈就則以市議員競選過程中，因未接受李全教 提議條件，李全教轉而支持競選對手伍宗康之種種恩怨回應 。餐敘結束前，吳春成伺機於餐廳前對谷暮‧哈就稱：「政 治沒有永遠的朋友，也沒有永遠的敵人，不要將選舉時和李 全教的過節放在心上」、「先給一半，選後再給另一半，到 時候會透過一些人給你，錢不要傻傻的放在家裡」、「我們 已經掌握了4個民進黨籍議員」，「如有意願，會告知李全 教直接與谷暮‧哈就聯繫」，以此等方式探詢谷暮‧哈就接 受賄賂之意願，谷暮‧哈就聞言後不願同意，乃以「我回去 考慮」等語敷衍吳春成，且結束餐敘事後亦未再與吳春成聯 絡，李全教、吳春成遂止於預備行求。 四、嗣於103年12月25日中午，台南市議會舉行議長選舉，李全 教由全體市議員投票經開票後獲得29票而當選議長。台灣臺 南地方檢察署（下稱台南地檢署）檢察官接獲檢舉指稱有賄 選情事，乃指揮法務部調查局台南市調查處（下稱台南市調 處）循線追查而獲悉上情。 五、案經台南地檢署檢察官偵查起訴及移送併案審理。 理 由 甲、程序部分： 壹、審理範圍及卷宗代號： 一、本案係由檢察官及被告李全教、卓華民、吳春成及同案被告 羅進生提起第二審上訴，本院前審撤銷原審判決李全教、卓 華民、吳春成部分，並就其他部分判決上訴駁回（即羅進生 、楊明達、郭秀珠、林聰彬、蔡啓新部分），被告李全教、 卓華民不服，提起第三審上訴，檢察官就李全教及吳春成部 分亦不服，提起第三審上訴；至同案被告羅進生及檢察官就 羅進生之有罪判決，則均未提起上訴，檢察官就同案被告楊 明達、郭秀珠、林聰彬、蔡啓新經本院維持一審無罪之判決 ，亦未上訴，故羅進生、楊明達、郭秀珠、林聰彬、蔡啓新 部分均已確定，最高法院就被告李全教、卓華民、吳春成部 分發回本院更為審理，是本院審理範圍僅限於李全教、卓華 民、吳春成部分，合先陳明。 二、本件起訴偵查卷主要為台南地檢署103年度選他字第348號卷 【共10宗，偵查卷4宗，單一窗口查詢資料卷1宗，車牌辨識 資料卷1宗、函調資料卷1宗、通聯資料卷（一）、（二）、 （三）】、104年度選偵字第8號卷【共6宗，偵查卷4宗，通 聯資料卷（四）、（五）】，及104年度選偵字第14號卷， 本判決下述所引之卷證出處，其中103年度選他字第348號卷 以代號偵A卷表示，104年度選偵字第8號卷以代號偵B卷表示 ，至104年度選偵字第14號卷以代號偵C卷稱之，先此敘明。 貳、證據能力： 一、本判決所引用為判斷基礎之證據，除下列異議情形外，關於 傳聞供述證據，當事人與辯護人未於言詞辯論終結前異議， 本院審酌該等證據作成時情況，並無違法或不當取證，亦無 顯不可信或證明力過低，而均認為適當，依刑事訴訟法第15 9條之5規定，應有證據能力；非供述證據，均依法定程序取 得，經合法調查程序，與待證事實間復具相當關聯性，無不 得為證據情形，依刑事訴訟法第158條之4反面解釋，均有證 據能力。 二、被告羅進生、卓華民於104年2月8日及羅進生於同年2月9日 偵查中結證，有證據能力： ㈠偵查中傳喚並無違反猶豫期間規定： 被告李全教之辯護人稱檢察官對羅進生、卓華民未告知得拋 棄24小時猶豫期間，而於筆錄違法記載：不及依刑事訴訟法 第175條第4項於到場期日24小時前製作傳票及送達傳票，你 是否願意拋棄此一猶豫期間並即時接受訊問等旨（偵A卷三 第193頁、第201頁），不具證據能力云云。惟按刑事訴訟法 第175條第4項規定：「傳票至遲應於到場期日24小時前送達 ，但有急迫情形者，不在此限。」，查被告卓華民於104年2 月8日晚間11時57分製作之偵查筆錄、羅進生於000年0月0日 上午9時32分及翌（9）日凌晨1時43分製作之證人筆錄，係 台南地檢署檢察官各於104年2月8日下午7時30分、同日下午 4時30分以公職人員選舉罷免法案由送達傳票（偵A卷三第19 0頁、第200頁），並由台南市調處先行詢問後，再由檢察官 於上開時間複訊，雖未於到場期日24小時前送達傳票，但檢 察官為免證人與被告李全教或證人相互間聯繫，知悉檢察官 偵辦被告李全教違反選罷法案件，而行串證，為期能儘速掌 握相關證據，避免勾串，仍與前述但書規定之「有急迫情形 者，不在此限」情形相合，而屬適法。至於核對該次偵訊光 碟經勘驗結果（原審卷二第235頁、卷三第41頁），筆錄形 式上縱有誤載證人拋棄猶豫期間並即時接受訊問，該次偵訊 傳喚實質上仍因合於該但書規定，而無程序之違法。 ㈡羅進生於000年0月0日偵查中證述，並無未告知拒絕證言權 之違法： 被告李全教之辯護人異議稱：被告羅進生於000年0月0日偵 查中證述，檢察官違反刑事訴訟法第181條規定，未告知證 人拒絕證言權，檢察官表示「但是對於剛剛這些你的，你都 必須要據實講」，此句跟前所告知拒絕證言權內容矛盾云云 。惟依勘驗筆錄（本院前審卷三第277頁）： 「（問：..如果你覺得你講的話會讓你自己，這個受追訴的 可能的話，你可以不講，但是對於剛剛這些你的，你都必須 要據實講）答：是」 「（問：了解嗎？）答：是」 「（問：你願意作證嗎？）答：是」 已明確告知拒絕證言權內容，其後「但是對於剛剛這些你的 ，你都必須要據實講」乃如欲陳述則應據實之簡略用詞，被 告羅進生並無表明對拒絕證言權內容有何未明暸之處，而表 示了解、願意作證之意，於拒絕證言權告知之理解，當無所 滯礙；縱於辯護人就此異議後，始於本院改證稱：不明白告 知拒絕證言權內容云云，與受偵訊該時表示了解之情不符， 顯圖飾免，不足憑採，自無告知程序之違法。 ㈢羅進生104年2月9日偵查中結證縱未朗讀結文，亦非違法： 被告李全教之辯護人異議稱，被告羅進生104年2月9日偵查 中證述筆錄，當時未朗讀結文（本院前審卷三第280頁）， 應無證據能力云云，惟按證人在同一偵查程序（審判程序亦 同）經依法具結後，即有據實陳述之義務，嗣在同一程序之 不同期日有數次證述時，其先前具結之效力，自及於其後所 為之證言（最高法院103年度台上字第287號、103年度台上 字第3523號判決參照）。依卷附偵查筆錄（偵A卷三第193-1 96、201-203、205-207頁），羅進生甫於104年2月8日晚上 10時48分具結證述完畢，由同一場所、相同檢察官於同一偵 查程序之翌日（9日）凌晨1時43分至2時33分間，由羅進生 再次證述，依前揭說明，先前具結之效力及於其後所為之證 言，自有證據能力，至於贅為再次命具結時，漏未命再次朗 讀結文，不生影響。 ㈣羅進生於000年0月0日、9日所為偵查中之證述，並非因詐欺 或疲勞訊問而取得，亦未因疾病而致無法正常證述： ⒈被告羅進生於000年0月0日晚上6時2分至7時23分接受詢問 、同日晚上9時32分至晚上10時48分、翌日（9日）上午1 時43分至2時33分進行偵訊，依卷附筆錄、錄音光碟勘驗 結果（偵A卷三第197-198、201-207頁、本院前審卷三第 243-264、276-305頁），被告羅進生於000年0月0日晚上 詢問過程，於晚上7時23分至7時41分休息用餐，檢察官嗣 並主動查覺被告羅進生眼有血絲，乃詢問「要不要休息一 下」、「如果要休息要主動講」，被告羅進生答以：我都 是比較早睡、大概九點鐘就會上床之語，並無請求休息， 且旋即完成詢問，被告羅進生除以電話詢問某人：包包內 有無眼藥水等情，並無表示疲勞不適；嗣檢察官自當日（ 8日）晚上9時32分起複訊過程，亦詢以：「你身體很不舒 服嗎？」，被告羅進生答以：伊喉嚨講話有些痛，檢察官 再詢以：「羅先生身體還好嗎？」，被告羅進生答以：「 還好」。此後迄訊畢，均未表示身體不適；再自翌日（9 日）上午1時43分許起偵訊，經檢察官詢問：「羅先生身 體還好嗎？」，被告羅進生表示「還好」，迄該日上午2 時33分許結束偵訊，並無表示身體不適或疲勞，被告李全 教之辯護人執疲勞訊問所為異議，無足憑採。 ⒉至被告李全教之辯護人辯護稱：羅進生於000年至104年3 月間定期前往中山醫學大學附設醫院就醫，其自104年2月 8日下午至同月9日凌晨長時間未用藥而持續接受訊問，該 證述是否具有證據能力，尚非無疑云云，惟查，依中山醫 學大學附設醫院107年5月17日中山醫大附醫法務字第1070 004278號函稱：羅進生為一腎臟移植術後（腎臟移植日期 為92年3月1日）、高血壓及高膽固醇血症之病人，規則於 本院中興分院門診追蹤治療，每二個月一次等語，有該函 在卷可稽（本院卷二第501頁），依該函內容觀之，即使 被告羅進生自104年2月8日下午至同月9日凌晨未用藥而持 續接受訊問，亦難認其受上開疾病影響而無法正常證述， 況檢察官數次詢問羅進生之身體狀況，羅進生亦均答覆稱 還好，更難認其有因受上開疾病影響而無法正常證述之情 形，是辯護人此部分之辯護，應非可採。 ㈤卓華民於104年2月8日所為偵查中之證述，非因強制留置之 不正方法取得： 查被告卓華民經檢察官以證人身分傳喚到庭後，發交調查官 查證，調查官（筆錄誤載為員警）在台南地檢署第6偵查庭 詢畢之時，告以「待會檢察官要複訊」、「所以要在這裡等 一下」、「對啦對啦，你就後面先休息一下，你不可以出去 喔」（紙本筆錄末記載筆錄104年2月8日晚上11時20分製作 完畢），調查人員告以檢察官即將複訊，請其在庭內暫候， 檢察官旋即於該日晚上11時57分，續在第6偵查庭訊問，其 間之偵查庭內短暫等候，肇因檢察官傳喚到場，並非受調查 局強制留置，此有該日調查、偵訊光碟勘驗筆錄可佐（原審 卷二第234頁），且證人卓華民亦於本院結證稱：在偵查庭 等候期間有撥打電話給調查局的林先生，當天調查局人員並 無以強制力強制伊到場，等候期間可自由使用電話，並無告 知調查人員伊要離開、上廁所時調查人員有跟者，但伊未要 求不要跟，檢察官在104年2月8日晚上訊問時，要告以臨時 通知到場作證，徵得你同意之後才訊問之事，伊回答說可以 等詞明確（本院前審卷四第345-355頁），足徵被告卓華民 並無任何遭強制留置情事，辯護人以前詞爭執，無足憑採。 ㈥檢察官並未蓄意規避緘默權告知義務，羅進生、卓華民於偵 查中以證人身分所為不利於己之陳述，均具證據能力： ⒈辯護人異議稱：同案被告羅進生早於104年1月27日遭檢察 官發函移民署實施入出境告知而偵查，且於104年2月8日 傳喚前即已聲請調取票，已形成被告身分。被告卓華民於 104年2月8日接受調查，經調查員詢以：「據查，於103年 9月11日星期四下午6時許，你曾向施余興望表示，若谷暮 ‧哈就日後當選議員，能在議長投票選舉時支持李全教， 同時也提到希望谷暮‧哈就能夠接受企業家贊助，有無此 事？」等語之時，已形成被告身分；檢察官蓄意規避告知 義務，以證人身分告知具結義務及偽證之處罰後訊問，侵 害其緘默權，應無證據能力云云。 ⒉按緘默權與不自證己罪乃刑事程序基本保障，刑事訴訟法 第95條所定之緘默權告知義務，目的在保障被告自由陳述 之權利（立法理由參照），告知義務顯以被告地位形成為 前提；然在偵查階段初始，被告之身分未臻明朗，固不囿 形式上以是否以「犯罪嫌疑人」或「被告」為斷，而應依 偵查機關客觀所為之特定活動或措施實質觀察，判斷其主 觀上業已認定特定之人有犯罪之嫌疑時，被告之地位已經 形成，此時訊問者為獲致相關案情加以訊問，始有踐行告 知之義務。本件被告羅進生雖於104年1月27日經檢察官發 函移民署實施入出境告知（偵A卷二第124-125頁），然迄 104年3月31日始經檢察官以涉嫌違反公職人員選舉罷免法 案件，簽分為被告；形式簽分前之偵查活動，偵查機關並 非以涉有犯罪嫌疑而限制出境，並非形成被告地位，合先 敘明。 ⒊又按依通訊保障及監察法第11條之1規定，聲請調取通信 紀錄及通信使用者資料，僅於本案之偵查有必要性及關連 性時，即得聲請調取，與通訊監察原則上係對被告或犯罪 嫌疑人實施者不同，此觀同法第11條之1條第1項、第3項 及第5條、第6條規定自明，查：被告羅進生、卓華民於10 4年2月8日（偵A卷三第201-204、193-196頁）接受偵查前 ，雖均經檢察官對其行動電話門號聲請調取票，且調取票 ，以有事實足認通信紀錄及通信使用者資料於本案之偵查 有必要性及關連性者為對象，不以被告或犯罪嫌疑人為限 （通訊保障及監察法第11條之1參照），調取票聲請書內 容亦無載明犯罪嫌疑，該時被告或犯罪嫌疑人地位尚未形 成，對之以證人身分傳喚，並無違反告知義務，辯護人謂 係規避云云，自無足採。 ⒋台南市調處以被告李全教涉犯公職人員選舉罷免法案件， 於104年2月8日、104年2月9日以證人身分傳喚羅進生、卓 華民到場應訊，以證人施余興望於104年2月5日指證該二 人共同以希望接受企業家贊助等語相詢，對該二人涉有共 同行求罪嫌，已有所據，而實質形成被告身分，檢察官此 後訊問，未對之以被告身分告以緘默權，固有瑕疵。按緘 默權係保護被告自由陳述之規範，仍得自願放棄，倘非蓄 意規避告知，縱漏未告知，並非立即耗盡規範保護目的， 自無絕對禁止之理；實務上亦揭示：「如對犯罪嫌疑人以 「被告」以外之身分訊問，採其不利供述為證據，再列為 被告，提起公訴，無異剝奪被告緘默權及防禦權之行使目 的，難謂非以詐欺之方法而取得自白；如非蓄意規避上開 告知義務，或訊問時始發現其涉有犯罪嫌疑，雖未適時為 上開之告知，其因此所取得之供述證據，其證據能力有無 ，即應依同法第158條之4規定，權衡個案違背法定程序之 情節、侵害被告權益之種類及輕重、對於被告訴訟上防禦 不利益之程度、犯罪所生之危害或實害等情形，兼顧人權 保障及公共利益之均衡維護，審酌判斷等旨（最高法院92 年度台上字第4003號、104年度台上字1172、2494號判決 參照），則「蓄意」之認定，倘自「偵訊者主觀認識」觀 察判斷，無異鼓勵輕率、智識欠缺之偵訊者（例如遺漏全 部告知義務），反而較謹慎於程序之偵訊者（例如僅遺漏 某項告知義務），較易取得「非蓄意」之地位，形成反智 效果，背離規範保護目的；故此「蓄意」應自「被偵訊者 陳述時是否能自由陳述觀察，始符規範目的；反之，被偵 訊者欠缺陳述自由，應類推刑事訴訟法第158條之2：「（ 第一項）違背第九十三條之一第二項、第一百條之三第一 項之規定，所取得被告或犯罪嫌疑人之自白及其他不利之 陳述，不得作為證據。但經證明其違背非出於惡意，且該 自白或陳述係出於自由意志者，不在此限。（第二項）檢 察事務官、司法警察官或司法警察詢問受拘提、逮捕之被 告或犯罪嫌疑人時，違反第九十五條第二款、第三款之規 定者，準用前項規定。」規定之相同法理認定，本院據此 依刑事訴訟法第158條之4規定，衡酌上開偵訊中供述，其 自由陳述權並無遭終局損害，應仍得作為證據資料，說明 如下：其一，被告卓華民於104年2月8日、104年2月9日偵 查中結證之前，未遭任何搜索、拘捕；且被告卓華民對於 被告李全教委請轉達接受「企業家贊助」、「同額競選」 以支持李全教選議長之「行求對價」，於104年2月8日調 查官詢問時，仍堅詞否認，而尚待查證，非得以羅進生單 一陳述，即逕認被告卓華民有犯罪嫌疑，被告卓華民並無 因未告知緘默權而為自證己罪之供證，實質上陳述自由並 無終局損害；其二，檢察官於上開證述程序前「諭知若陳 述將導致本身受刑事追訴，得拒絕作證，如具結作證需據 實陳述，否則將受刑事追訴」，該拒絕作證權利之行使， 實質上與緘默權行使意旨無異，並非一有出現不利證人問 題，未予改列被告併為緘默權之告知，即立刻耗盡上開緘 默權保護目的，綜上，檢察官既無蓄意規避，縱有未及時 告知緘默權之程序瑕疵，權衡前情，不因之禁止其作成證 據。 ㈦檢察官在偵查中對被告以外之人所為之偵查筆錄，性質上屬 傳聞證據，惟刑事訴訟法規定檢察官代表國家偵查犯罪、實 施公訴，依法其有訊問被告、證人及鑑定人之權，證人、鑑 定人並須具結，而實務運作時，檢察官偵查中向被告以外之 人所取得之陳述，原則上均能遵守法律規定，不致違法取供 ，其可信度極高；倘無顯有不可信之情況，不宜遽指該證人 於偵查中之陳述不具證據能力。查，證人羅進生、卓華民在 檢察官面前之結證筆錄，係檢察官令其以證人身分具結後所 為之證述，並無不法取供之情形，已如前述，依上開規定， 自得作為本案證據使用。 三、被告以外之人偵查中具結證述有證據能力 ㈠證人谷暮‧哈就、施余興望、林阳乙、陳勝利、鄭元富等人 於檢察官偵查中所為之陳述，均經具結，而實務運作時，檢 察官偵查中向被告以外之人所取得之陳述，原則上均能遵守 法律規定，不致違法取供，其可信度極高，原則上並無顯有 不可信之情況，依刑事訴訟法第159條之1第2項規定，上開 證人偵查中結證證述，自得作為本案證據使用。 ㈡證人施余興望及谷暮‧哈就於104年2月5日之訊問及歷次證 述，仍得作為證據資料： ⒈被告李全教之辯護人異議：證人施余興望及谷暮‧哈就於 104年2月5日之偵查中訊問及證述，待證事實同一，檢察 官使其二人同時在場，未依刑事訴法第184條第1項分別訊 問，致證述內容相同，顯不可信，無證據能力云云。惟按 刑事訴訟法第184條第1項固規定：「證人有數人者，應分 別訊問之；其未經訊問者，非經許可，不得在場。」，立 法旨趣，在求得證詞之真實性，法文既曰「非經許可」不 得在場，則就是否在場亦有裁量權 （最高法院101年度台 上字第5635號判決參照），縱然未予隔離訊問，程序略有 瑕疵；然谷暮‧哈就嗣於104年3月12日、104年12月11日 、105年1月4日偵審結證內容，及施余興望迭於104年3月 26日偵查中、104年12月3日原審法院另傳喚到場結證內容 ，均各與104年2月5日偵查中結證情節大致相符（偵A卷三 第194-195頁、原審卷四第111-140頁），雖未隔離分別訊 問，仍於證詞之真實性不生影響，尚難執此臆測證人104 年2月5日之證述內容，受有另一證人示意或干擾等不當外 力影響，並無顯不可信，本院依刑事訴訟法第158條之4權 衡其違反情節及公共利益保護，認仍得作為證據資料。 ⒉被告李全教之辯護人雖謂谷暮‧哈就、施余興望之證述， 均非親自見聞自被告李全教，應無證據能力云云；惟按證 人所提供之意見或所推測之事項，如與其體驗之事實無關 者，依刑事訴訟法第160條之規定，固無證據能力；但如 其陳述係以其實際之經驗為基礎時，即非單純之個人意見 或推測之詞，谷暮‧哈就於104年2月5日之訊問及證述內 容，固然部分有聽聞自施余興望，然亦有親自見聞自傳達 被告李全教行求意思之被告吳春成，或親自見聞自傳達被 告羅進生行求意思之施余興望；施余興望所為證述，乃親 自見聞自傳達被告李全教行求意思之共犯羅進生、卓華民 ，均以其實際之經驗為基礎，依前揭說明，非無證據能力 。 ⒊被告李全教之辯護人謂證人施余興望偵查中證述未經交互 詰問，且對李全教具告發人地位，應無證據能力云云；惟 按刑事訴訟法第166條以下規定之交互詰問，屬人證調查 證據程序，而證據能力乃得成為證明犯罪事實存否之證據 適格者，其性質在證據法則層次上迥異。被告以外之人於 警詢或檢察官訊問時所為陳述得否為證據，刑事訴訟法第 159條之1第2項及同法第159條之2定有明文。另刑事訴訟 法第248條規定意旨，檢察官訊問證人時，不以被告在場 並詰問證人為必要。被告以外之人於檢察官訊問時所為陳 述得否為證據，應視是否合於同法第159條之1第2項規定 為斷，不因訊問時被告不在場或未親自詰問證人而受影響 。查證人施余興望於檢察官訊問時依法具結（偵A卷二第 224頁、偵B卷三第196頁），且告發人地位之證述內容， 是否真實可信，乃證明力之層次，辯護人僅稱其於偵查中 未有對質詰問機會云云，縱未令被告在場或予詰問機會， 依前開說明，仍不影響其證據能力。 ⒋至谷暮‧哈就於104年3月12日筆錄記載，與錄音部分「不 符」部分，自無證據能力，附此敘明。 ㈢證人陳勝利、鄭元富、林阳乙證述具關聯性，有證據能力： ⒈就起訴事實關於103年9月11日部分：證人陳勝利即被告李 全教之司機於104年3月27日偵查中具結後證稱：於103年9 月11日曾載送李全教至台南市佳里區某友人住處（即羅進 生），且見到卓華民進入屋內等情（偵B卷三第267頁反） ，就被告李全教與卓華民、羅進生於000年0月00日約見之 時地一情，以其實際之經驗為基礎所為證詞，自有其關聯 性，仍據證據能力。 ⒉就起訴事實關於103年12月4日部分：證人鄭元富（鄭家孔 雀蛤餐廳老闆）之104年3月6日偵查中證述，親自見聞其 古堡街店內並無訂閱報紙等情（偵B卷一第267頁反），另 證人林阳乙於104年3月27日偵查中具結證述：伊於103年 12月4日，因被告吳春成之邀至台南市○○街鄭家孔雀蛤 餐廳用餐，現場有看到周義順、谷暮‧哈就等情（偵B卷 三第257頁反），證人陳勝利係被告李全教司機，於104年 3月27日偵查中具結證稱：就103年12月4日當日使用00000 00000號行動電話，基地台在鄭家孔雀蛤餐廳附近之台南 市○○街附近，且103年12月5日被告李全教以該電話聯絡 被告吳春成等詞（偵B卷三第267頁反、268頁），均與被 告吳春成起訴犯罪事實有關聯性，其偵審中結證內容，自 有證據能力。 四、被告卓華民、吳春成偵查中下列以共同被告身分之供述，對 其餘共同被告具證據能力： ㈠按被告以外之人於檢察事務官、司法警察官或司法警察調查 中所為之陳述，與審判中不符時，其先前之陳述具有較可信 之特別情況，且為證明犯罪事實存否所必要者，得為證據， 刑事訴訟法第159條之2定有明文。而所稱具有可信之特別情 況，法院於調查審酌先前之供述證據是否具備證據適格，應 以該供述作成時之外在環境及情況，例如陳述人於陳述時之 心理狀態是否健全，是否出於真意所為之陳述，有無違法取 供等程序上之事項為判斷依據（最高法院95年台上字第3764 號判決參照）。又所謂為證明犯罪事實存否所必要者，係指 就具體個案案情及相關卷證判斷，為發現實質真實目的，認 為除該項審判外之陳述外，已無從再就同一供述者，取得與 其上開審判外陳述之相同供述內容，倘以其他證據代替，亦 無從達到同一目的之情形而言（最高法院95年度台上字第62 60號判決參照）。又被告以外之人於偵查中向檢察官所為之 陳述，除顯有不可信之情況者外，得為證據，刑事訴訟法第 159條之1第2項定有明文。被告以外之人於偵查中，經檢察 官非以證人身分傳喚，於取證時，除在法律上有不得令其具 結之情形者外，亦應依人證之程序命其具結，方得作為證據 。惟是類被害人、共同被告、共同正犯等被告以外之人，在 偵查中未經具結之陳述，依通常情形，其信用性仍遠高於在 警詢等所為之陳述，衡諸其等於警詢等所為之陳述，均無須 具結，卻於具有「特信性」、「必要性」時，即得為證據， 則若謂該偵查中未經具結之陳述，一概無證據能力，無異反 而不如警詢等之陳述，顯然失衡。因此，被告以外之人於偵 查中未經具結所為之陳述，如與警詢等陳述同具有「特信性 」、「必要性」時，依「舉輕以明重」原則，本於刑事訴訟 法第159條之2、第159條之3之同一法理，例外認為有證據能 力，以彌補法律規定之不足，俾應實務需要，方符立法本旨 （最高法院102年度第13次刑事庭會議決議參照）。 ㈡被告卓華民於104年3月23日偵訊時之供述，雖未具結，惟具 有「特信性」、「必要性」，均有證據能力： 被告卓華民就其有無在羅進生家中聽到被告李全教對羅進生 說話的內容，於上開偵訊時之陳述，與其嗣後於本院前審審 理時之證述，有前後不一致之情形（詳後述），且於本院前 審審理時就其是否有與羅進生、李全教三個人一起在羅進生 家講話之問題，則答稱：沒有，我到的時候，李全教就已經 起身要走了等語，本院審酌其於上開偵訊時未經具結之陳述 ，距離該次談話之時點較近，記憶力應較清晰，陳述內容較 易趨於真實，應較可信。參以被告卓華民於該次偵訊時就檢 察官訊問：「你剛剛說你們三人都在，為何你會跟羅進生說 不同」之疑問時，尚且答稱：「羅進生絕對有聽到」等語， 自難認被告卓華民該次偵訊時有何非出於自由意思而為陳述 之情事。又相較於本院前審審理時之證述，被告卓華民於該 次偵訊時，應較無來自其他被告在庭之壓力，而刻意迴避不 利其他被告之證述，或因已事過境遷不願橫生枝節而虛構事 實之虞，應認在客觀環境上具有較可信之特別情況，且亦為 證明犯罪事實存否所必要，依刑事訴訟法第159條之2及第15 9條之1第2項規定與首揭說明，被告卓華民於上揭期日偵訊 時未經具結之陳述，應認有證據能力。 ㈢被告吳春成④於104年2月10日下午3時31分、⑤104年2月25 日下午2時59分、⑥於104年3月23日下午5時19分偵訊時供述 ，雖未具結，惟具有「特信性」、「必要性」，具有證據能 力： ⒈辯護人主張：①104年2月10日上午12時30分、②104年3月 23日下午2時3分製作調查筆錄時，未解除手銬，且2月10 日上午身體極度不適，依刑事訴訟法第100條之2準用第98 條規定，不具任意性；③同年2月25日上午10時25分製作 之調查筆錄則未錄音、錄影；④於104年2月10日下午3時 31分、⑤104年2月25日下午2時59分、⑥於104年3月23日 下午5時19分偵訊時，全程亦戴手銬接受訊問，偵訊筆錄 無證據能力，不得採為本案證據云云（上開①、②、③調 查筆錄，得由被告吳春成其他陳述所替代，本判決不作為 證據資料，不再論究）。 ⒉按被告之自白，非出於強暴、脅迫、利誘、詐欺、疲勞訊 問、違法羈押或其他不正之方法，且與事實相符者，得為 證據。又除法律另有規定外，實施刑事訴訟程序之公務員 因違背法定程序取得之證據，其有無證據能力之認定，應 審酌人權保護及公共利益之維護。刑事訴訟法第156條第1 項、第158條之4參照。偵訊過程，有未解除手銬之情，雖 有違「檢察機關法警戒護人犯使用手銬戒具應行注意要點 第2點」、「台灣高等法院檢察署暨所屬各級法院檢察署 法警使用戒具要點第7點」之規定。惟被告吳春成於：④ 104年2月10日下午3時31分之偵訊過程，經原審勘驗偵訊 光碟結果（詳如後述勘驗內容），被告吳春成於檢察官問 及是否提出條件？是否向谷暮‧哈就提及「選前一半，選 後一半，會透過很多人給錢」、「妳錢不要傻傻放家裡」 ？是否掌握4名民進黨籍議員？均加以反駁，並無配合檢 察官之問題回答之情狀。其次，在檢察官問及被告吳春成 與證人陳勝利（被告李全教之司機）之關係、與陳勝利在 103年11月29日之後是否有聯絡時，被告吳春成係自行提 及陳勝利有饋送2瓶酒之事，檢察官乃加以追問該2瓶酒是 否陳勝利幫被告李全教贈送，被告吳春成猶能加以否認。 此外，被告吳春成於本次偵訊過程，全程均係由檢察官以 一問一答方式加以訊問，被告吳春成就檢察官之訊問，均 能清晰切實回答，語氣平緩；且偵訊起始至結束，均由選 任辯護人黃信豪律師陪同在場。於偵訊結束時，辯護人與 被告吳春成並且當庭閱覽筆錄，辯護人復向被告吳春成告 以筆錄要旨，有勘驗筆錄在卷無訛（原審卷四第7-14頁） ；於⑤104年2月25日下午2時59分偵訊過程，依卷附原審 勘驗偵訊光碟筆錄（原審卷四第7-14頁），其接受檢察官 偵訊時，手銬固未解開，然觀其該次偵訊筆錄，被告吳春 成亦係由檢察官以一問一答方式訊問，且全程均有辯護人 陪同在場，當檢察官問及其工作經驗、與被告李全教、谷 暮‧哈就、林阳乙、李和順之關係時，均能適切說明，於 檢察官問及如何說服谷暮‧哈就支持被告李全教及是否受 李全教之託尋求其他議員支持時，均未配合檢察官之提問 而加以否認。於⑥104年3月23日下午5時19分之偵訊過程 ，依卷附原審勘驗筆錄（內容詳如後述勘驗內容），其接 受檢察官偵訊時手銬固未解開，然檢察官於訊問開始時， 即詳加告以刑事訴訟法第181條共同被告拒絕證言之權利 及第175條第4項相關規定意旨；且檢察官係以開放性問題 提問、或根據被告吳春成之回答再加以追問，且採一問一 答方式訊問，且告以非被告身分而無需請律師到場。 ⒊本院審酌被告吳春成④、⑤、⑥各次筆錄，均閱後簽名（ 偵A卷三第296頁、偵B卷一第161頁、偵B卷三第116頁）， 各次供述內容，與同年3月23日下午4時22分、同年2月11 日下午4時於原審羈押訊問庭時及原審104年4月2日移審訊 問時，供述受李全教之託探詢谷暮‧哈就於議長投票支持 李全教之意向，倘如願意，將由李全教與其聯繫等情節， 大致相符，足徵確係出於自由意志而為之。本院審酌檢察 官縱有疏未注意命法警解開手銬之程序違法，然該時或有 辯護人在場（④、⑤）、或同意於無律師在場時以證人地 位證述（⑥），並無蓄意規避，供述之自由，顯然未受妨 害，其違法情節僅略有瑕疵，衡以公職人員選舉罷免法行 求賄賂罪危害社會法益甚鉅，此瑕疵對訴訟上防禦並無重 大不利益，以此權衡人權保障及公共利益維護結果，認仍 均有證據能力。 ⒋又被告吳春成④、⑤、⑥各次未經具結之偵訊陳述，就其 如何受被告李全教之託邀約谷暮‧哈就等人至鄭家孔雀蛤 大王餐廳餐敘之事，供述明確，然於原審第一次行準備程 序時則改稱：我是無罪的，本案既無人證亦無物證就直接 把我收押，我這過程瘦了3公斤半，我身心受創很嚴重， 根本沒有的事情就把我收押，我認為我是無罪的，希望庭 上可以調查清楚還我清白等語（原審卷一第206頁）。本 院審酌被告吳春成於上開三次偵訊時未經具結之陳述，距 離邀約餐敘及進行餐敘之時點較近，記憶應較清晰，陳述 內容較易趨於真實，應較可信，且④、⑤二次偵訊均由選 任辯護人黃信豪律師陪同在場，於偵訊結束時，辯護人與 被告吳春成並且當庭閱覽筆錄，辯護人復向被告吳春成告 以筆錄要旨，業經認定如上，應無非出於自由意思而為陳 述之情事。又相較於被告吳春成於原審準備程序之陳述， 被告吳春成於前述三次偵訊時，應較無來自其他被告在庭 之壓力，而刻意迴避不利其他被告之證述，或因已事過境 遷不願橫生枝節而虛構事實之虞，應認在客觀環境上具有 較可信之特別情況，且亦為證明犯罪事實存否所必要，依 刑事訴訟法第159條之2及第159條之1第2項規定與首揭說 明，被告吳春成於前述三次偵訊時未經具結之陳述，應認 有證據能力。 五、至被告卓華民104年2月8日、104年3月23日之調查筆錄；同 案被告羅進生104年2月8日、104年3月23日之調查筆錄；被 告吳春成104年2月10日、104年2月25日、104年3月23日之調 查筆錄，以及羅進生104年3月13日未經具結之訊問筆錄，因 屬被告以外之人於審判外之言詞陳述，為傳聞證據，且經被 告李全教選任之辯護人主張不得作為證據，經核並未具有前 述「特信性」、「必要性」，依前揭最高法院決議之反面解 釋，應認上開共同被告之陳述無證據能力。 六、本判決引用之通聯紀錄、雙向通聯紀錄均有證據能力： ㈠查本判決引用之通聯紀錄，即被告李全教0000-000000（本 院前審通聯卷一第10-60頁、偵B卷通聯卷四第73-90頁，調 取票號：104年聲調字第1號）、李全教0000-000000（本院 前審通聯卷一第61-187頁、調取票號：104年聲調字第120號 ）、陳勝利0000-000000（本院前審通聯卷一第188-289頁、 調取票號：104年聲調字第167號）、陳勝利0000-000000（ 本院前審通聯卷一第289-459頁、調取票號：104年聲調字第 120號）、施余興望0000-000000（本院前審通聯卷二第10-6 8頁，調取票號：104年聲調字第56號）、谷暮‧哈就0000-0 00000（本院前審通聯卷二第69-170頁，調取票號：104年聲 調字第34號）、羅進生0000-000000（本院前審通聯卷二第 171-232頁，調取票號：104年聲調字第56號）、吳春成0000 -000000（本院前審通聯卷二第233-426頁、調取票號：104 年聲調字第2號）等通聯紀錄，係由電信業者管控之電腦設 備加以紀錄，顯非為訴訟上之特定目的而製作，而係屬於通 常業務過程中不間斷之規律性、機械性記載，自屬於從事業 務之人於業務上或通常業務過程所須製作之紀錄文書，且經 檢察官依通訊保障及監察法之規定向法院聲請後依法調取， 有檢察官調取票聲請書、通信調取票影本在卷可查（台南地 檢署檢察官104年度蒞字第5535號補充理由書，原審卷二第 12-14頁），及本院調閱上開卷宗影印查明無誤（詳見本院 前審通聯卷一、卷二），亦無顯不可信之情況，合於刑事訴 訟法第159條之4第2款規定，均具證據能力。 ㈡調取電話通聯紀錄內CDR類別為「受話」時基地台位置，係 表示其他電話發話（由調取電話受話）之行動電話基地台位 置，並無顯不可信： 被告吳春成之辯護人以檢察官調取0000000000號103年12月4 日通聯紀錄（本院前審通聯卷二第378頁），出現其他非調 取門號基地台位置，顯不可信云云；惟通聯紀錄上的基地台 位置需視通聯紀錄上的"CDR類別"而定（若CDR類別為發話， 則代表為發話門號的基地台位置，若CDR類別為受話，則代 表為受話門號的基地台位置），故被告吳春成於103年12月4 日20時32分16秒（編號36387，即函覆所稱通話①）通聯紀 錄，基地台位置-台南市○○區○○○街***樓頂/26344-臺 南市○○區○○路***，為"發話"門號0000000000之基地台 位置；但同日20時40分43秒（編號16500，即函覆所稱通話 ②）所示基地台位置為"發話"門號0000000000（撥打予0000 000000號）之基地台位置（台南市新市區），此有中華電信 股份有限公司（下稱中華電信公司）客戶服務處第一客服中 心第一作業中心105年11月10日信客一（一）警密（105）字 第0399號函附基地台收訊範圍圖共3幀（本院前審卷四第237 -243頁），已釋明通聯紀錄出現非調取門號基地台位置之原 因，並無顯不可信，自有證據能力。辯護人又稱函附基地台 涵蓋範圍，無法呈現鄭家孔雀蛤餐廳在基地台涵蓋範圍內， 顯不可信云云，將證據作成之可信性與證明力混為一談，漫 事爭執，要無足採。 ㈢通聯紀錄中「0秒」話務不一定出現基地台位置，非顯不可 信： 遠傳電信股份有限公司（下稱遠傳電信公司）遠傳（發）字 第10511107327號函（本院前審卷五第427頁），函覆稱0000 000000號（谷暮‧哈就持用電話）於基地台位置：台南市○ ○區○○路○○○號5樓屋頂，通訊範圍可涵蓋台南市○○街○○ 號孔雀蛤餐廳，為通常業務過程所製作之證明文書，並無顯 不可信；至於被告吳春成撥打電話予谷暮‧哈就，在吳春成 0000000000號之通聯紀錄有顯示，而在谷暮‧哈就00000000 00號之通聯紀錄中未顯示（該次通話時間0秒），亦經中華 電信股份有限公司客戶服務處第一客服中心第一作業中心10 5年12月27日信客一（一）警密（105）字第0462號函覆說明 「因0秒為不成立的話務，故不一定會帶出基地台位置」可 按（本院前審卷五第571-573頁），李全教之辯護人以此認 通聯紀錄、查詢位置圖亦不可信云云，亦無可採，自仍有證 據能力。 ㈣中華電信公司客戶服務處第一客服中心第一作業中心105年1 2月27日信客一（一）警密（105）字第0462號函暨所附基地 台涵蓋範圍資料、遠傳電信公司106年1月4日遠傳（發）字 第10511205987號函（本院前審卷五第571-573、589頁）， 乃本院於105年11月28日詰問證人谷暮‧哈就後，為確定證 人係晚上7時或9時到場，且被告吳春成對此不爭執，待證起 訴事實一（二）部分事實，乃通常業務過程作成之證明文書 ，並無不可信，依刑事訴訟法第159條之4第2款規定，有證 據能力。 七、卷附GOOGLEMAP查詢位置圖（本院前審卷五第15頁），係查 詢台南市○○街○○號至台南市○○路○○○號處相對位置，與 被告李全教、吳春成被訴於103年12月4日行求谷暮‧哈就之 事實，係GOOGLE軟體本於機械性運算測量，所作成業務文書 ，有可信之特別情況，依刑事訴訟法第159條之4第3款規定 ，應有證據能力。 八、被告李全教及辯護人於本院前審審理時聲請傳訊專家證人甘 添貴、曾有田、徐育安、許澤天到庭，以及聲請本院依職權 停止審判，並聲請大法官解釋部分，本院認為憲法第80條規 定，法官依據法律獨立審判，故依法公布施行之法律，法官 應以其為審判之依據，不得認定法律有違憲而逕行拒絕適用 ，又刑法第1條規定，行為之處罰以行為時之法律有明文規 定者為限，本件關於公職人員選舉罷免法第100條第1項之罪 責規定，是否及於直轄市議會議長之選舉？該條所謂直轄市 議長之選舉「有投票權人」是否應參照台南市議會組織自治 條例第5條第1項、第8條第1項規定解釋，於議員宣誓就職後 始取得議長選舉投票權人資格？最高法院90年度第6次刑事 庭會議決議是否違反上揭自治條例規定等各項法律爭點，事 涉法律規範明確性、罪刑法定原則之討論，本屬法官正確適 用法律之職權。選任辯護人基於在野法曹之公益性，及實質 辯護權功能當能提出相關學者專家著作及立法文獻，協助本 院在聽取當事人充分之法律辯論後，作成正確之法律適用判 斷，本院基於上述憲法賦予之職權，認尚無傳訊相關專家證 人到庭說明及依職權停止審判並送請司法院大法官會議解釋 之必要，被告李全教及其辯護人關於此部分之聲請應予駁回 ，並當庭諭知可按（本院前審卷四第299頁），合先說明。 九、被告李全教104年2月9日訊問筆錄，經告以轉證人身分訊問 ，被告李全教表示拒絕證述（偵A卷三第14頁），該程序中 此後之陳述，雖經異議，未引為判斷有罪之證據資料。 乙、實體部分： 壹、認定事實所憑之證據及理由： 一、訊據被告李全教及卓華民，均否認行求賄選犯行，被告李全 教辯稱：伊在103年台南市議員選舉期間，係國民黨中常會 委員，為輔選黨內同志參選及拉攏原住民菁英入黨，於103 年8月17日及同年月25日透過施余興望拉攏谷暮‧哈就入黨 未果，乃於同年9月11日白天，輾轉透過卓華民、羅進生， 由羅進生約施余興望在當日晚上見面，均係因透過施余興望 傳達邀請谷暮‧哈就入黨，並非傳達行求議長選舉；伊並無 授權或要求卓華民、羅進生於000年0月00日晚上6、7時，轉 達施余興望傳達谷暮‧哈就以「接受企業家捐獻（贊助）」 「斡旋同額競選」，行求議長賄選；谷暮‧哈就及施余興望 係因伊支持其對手伍宗康，而挾怨為不利指證；谷暮‧哈就 縱然形成「同額競選」，亦是政黨政治正常運作，且「接受 企業家捐獻（贊助）」、「先給一半，選後再給另一半」並 不表示賄賂或不正利益之對價；伊不知道吳春成與谷暮‧哈 就有熟識，並未透過吳春成接觸谷暮‧哈就，且吳春成的社 會關係不足以去替伊拉議長的票，伊從來沒有拜託吳春成去 幫忙拉議長的票，起訴書所載103年12月4日那場聚會，完全 不知情；谷暮‧哈就於103年12月25日，始依台南市議會組 織自治條例宣誓就職，於103年9月11日、103年12月4日時， 並非議長選舉有投票權人云云。被告卓華民則辯稱伊於103 年9月11日白天僅代李全教連絡及陪同前往見羅進生，當日 中午到羅進生住處後，李全教已起身要走，伊問羅進生後， 羅進生始告訴伊說李全教要他幫忙找幾個原住民菁英加入國 民黨參選議員，因為國民黨要推出議長的人選，希望羅進生 轉達施余興望邀請谷暮．哈就加入國民黨之意，並無傳達希 望同額競選或接受企業家贊助；當天下午6、7時，伊雖有向 施余興望表示如果不能加入國民黨支持李全教，會推派其他 人出來跟你們選，施余興望當場不歡而散，並無表達以同額 競選及接受企業家贊助為支持議長選舉為條件，伊並無行求 賄選之犯意云云。被告吳春成則坦認上開事實，惟陳稱：事 實三部分係伊雞婆去約谷暮‧哈就吃飯的，被告李全教真的 沒有拜託伊云云（本院卷一第385頁；本院卷三第160頁）。 二、被告李全教、證人谷暮‧哈就身分之認定： ㈠被告李全教於103年間為國民黨第19屆第2任中央常務委員， 有國民黨第19屆第2任中常委選舉結果名單（國民黨文化傳 播委員會103年8月30日製作之新聞稿）在卷可參（偵A卷二 第233頁）。其於103年9月1日登記參選台南市第2屆第8選區 市議員；谷暮‧哈就則於103年9月5日，以無黨籍身分登記 參選台南市第2屆第18選區市議員，嗣其等均於103年11月29 日經選舉當選，此後谷暮‧哈就對於103年12月25日之臺南 市議會議長選舉為有投票權之人等事實，有103年直轄市議 員選舉候選人登記概況表及中央選舉委員會103年12月5日中 選務字第10331502381號公告在卷可稽（見本院前審卷六第 265-286頁）。 ㈡谷暮‧哈就對於103年12月25日之台南市議會議長選舉為現 實有投票權之人，應可認定。 三、被告李全教、羅進生、卓華民對谷暮‧哈就共同行求賄選（ 即事實二）部分之認定： ㈠李全教、卓華民、羅進生、施余興望間，103年9月6日至同 年月16日通訊時序： 依被告李全教供承：0000000000門號為其主要使用電話（偵 A卷三第4頁），對照卷附下列行動電話通聯資料，羅進生（ 0000000000號）、施余興望（0000000000號）、李全教（00 00000000號）、卓華民（0000000000號）各人之間，自103 年9月6日至16日止之通訊內容，依時序臚列如下： ⒈103年9月6日下午5時27分許，被告李全教持用之00000000 00行動電話撥打羅進生持用0000000000之電話。同日（6日 ）17時33分至18時46分間，羅進生持用之電話與卓華民持 用之0000000000號行動電話有通話紀錄（偵B卷五第79頁 、本院前審通聯卷二第180-181頁）。 ⒉103年9月7日下午1時46分許被告卓華民撥打羅進生上開持 用之電話，羅進生持用之電話隨後回覆（偵B卷五第79頁 、本院前審通聯卷二第181頁）。 ⒊103年9月7日下午2時11分至同日下午2時14分被告李全教 持用之0000000000號行動電話（申登人鄭淑珠）撥打羅進 生電話，下午2時14分許其基地台位置為台南市○○區○ ○○街○○○號，接近羅進生位於台南市○○區○○路○○巷○ 號住處（偵B卷通聯資料卷五第89頁、本院前審通聯卷一 第104頁）。同日下午2時38分許，羅進生持用之電話撥打 施余興望0000000000號行動電話，同日下午3時50分許， 羅進生持用之電話回撥予卓華民上開電話。（偵B卷五第 79頁反、本院前審通聯卷二第181頁） ⒋103年9月9日晚間6時37分被告卓華民撥打羅進生電話，羅 進生回電。同日7時08分羅進生之電話撥打施余興望持有 之0000000000號行動電話。（偵B卷五第80頁反、本院前 審通聯卷二第182頁） ⒌103年9月10日凌晨0時20分許施余興望以LINE傳送簡訊： 「羅大哥我週四下班後去佳里找你，約六點前會到，可以 嗎？」（偵A卷二第227頁）。 ⒍103年9月10日上午8時22分許被告羅進生持用之電話撥打 予卓華民持有電話。後至同日上午10時16分，雙方有簡訊 及通話往來（偵B卷五第80頁反、本院前審通聯卷二第182 頁）。 ⒎103年9月11日下午2時6分施余興望以LINE傳送簡訊：「羅 大哥下班後可以去找你嗎？」羅進生電話回覆：「18：00 」，施余興望電話回覆：「好」（偵A卷二第227頁）。 ⒏103年9月11日下午5時56分許施余興望持用之電話撥打予 羅進生之電話（偵B卷五第81頁、本院前審通聯卷二第183 頁）。 ⒐103年9月15日下午2時37分許被告卓華民撥打電話予羅進 生（偵B卷五第81頁反、本院前審通聯卷二第184頁）。 ⒑103年9月18日晚間7時57分許被告羅進生以LINE傳送：「 你有回電卓先生嗎？」，施余興望以LINE回覆：「羅大哥 最近有聽到一些風聲，說你在動員排灣族的幹部轉向去支 持康康」、「我及排灣族的好朋友一直很敬重你，如果這 是真的消息，我會感到很傷心及失望」（偵A卷二第231頁 ）。 ㈡被告李全教如何迭於103年8月17日、同年8月25日下午6時許 ，與施余興望見面，委請施余興望轉告谷暮‧哈就，經谷暮 ‧哈就於同年9月3日藉由施余興望傳達「委員你好：議員的 看法還是選後再談，先努力讓自己連任，也謝謝你的抬愛， 祝高票當選」之簡訊婉拒，又先後於103年9月6日下午5時25 分許起，以自己0000000000號行動電話，或嗣透過卓華民以 0000000000號行動電話，聯絡羅進生0000000000號行動電話 ，尋求為伍宗康助選遭拒；乃再於103年9月7日下午2時11分 許，以0000000000號行動電話，聯絡並至羅進生住處拜會為 伍宗康助選，遭羅進生婉拒等情，為被告李全教所不爭執（ 偵B卷四第13-15頁），並經證人羅進生於偵查中結證在卷（ 偵A卷三第201頁），且有施余興望於103年9月3日以手機傳 送被告李全教上開內容簡訊（偵A卷二第226頁）及相關通聯 紀錄可佐。 ㈢被告李全教、卓華民行求賄選犯意之聯絡： 被告李全教如何於103年9月11日白天某時、在被告羅進生住 處，向被告羅進生、卓華民表示希望向施余興望傳達谷暮‧ 哈就接受企業家捐獻、同額競選，為支持其競選議長之條件 ，委請被告羅進生、卓華民於該日晚上6時許，於施余興望 依約至羅進生住處見面之場合轉達此條件，卓華民允諾代為 轉達等情，除據被告李全教不爭執確有於該時、地與被告羅 進生、卓華民見面之情外，另據： ⒈被告卓華民於104年3月23日偵查中自白：在103年9月11日 中午時，李全教在羅進生家跟伊與羅進生說兩個重點，第 一要羅進生幫忙他找谷暮‧哈就，等谷暮‧哈就當選議員 後，在議長選舉中支持他，如果谷暮‧哈就不答應，他在 議員選舉會幫忙國民黨部提出人選跟谷暮‧哈就競選；第 二點要谷暮‧哈就接受企業家的捐贈，當選議員後才要在 議長選舉中票要支持他，當時伊跟李全教講這樣會不會有 期約賄選的問題，李全教說不會，並說依照政治獻金法會 開收據等語甚詳（偵B卷三第79頁反）、「轉達的內容包 括第一如果谷暮‧哈就可以當選議員，議長選舉要支持李 全教，李全教會幫忙去斡旋國民黨，要國民黨不要派人出 來跟谷暮‧哈就選，第二點就是李全教要谷暮‧哈就接受 企業家捐贈，如果接受企業家的捐贈後，議長的票要投給 李全教，李全教跟我說如果谷暮‧哈就這邊接受這樣才算 數」等語明確（偵B卷三第80頁反）；至於被告卓華民於 本院改證稱：伊在羅進生家，並無聽到李全教跟羅進生說 什麼話，羅進生告訴伊，李全教是要問能否幫他找幾個人 加入國民黨去參選市議員之事云云（本院前審卷四第347 頁），前後不一，且衡諸市議員選舉登記已在103年9月5 日截止，被告李全教並無可能再為拉攏谷暮‧哈就入黨代 表國民黨參選之理，顯係臨訟飾卸，自以偵查中供證較為 可採。 ⒉同案被告羅進生104年2月8日偵查中供證（偵A卷三第202 頁，本判決引用原審卷三第41-44頁勘驗筆錄內容）：「 卓華民是跟施余興望講啦，希望，那個谷暮‧哈就當選以 後能夠支持李全教。」、「（問：卓華民呴除了講上面的 話呴，也表示呴谷暮‧哈就……他是說怎麼樣，企業家贊 助這叫做什麼？）企業家贊助啊！」「（投票投給他，然 後就會有企業家來贊助，是不是這樣？）..他的意思說你 們就接受企業家的贊助，還有希望能夠把這一票能夠投給 李全教」等語，互核一致；且參酌證人施余興望就被告卓 華民傳達之內容，更於104年3月26日偵查中結證：「（羅 進生跟卓華民都有表示如果谷暮‧哈就當選議員後，願意 支持李全教選議長，就要接受企業家的贊助且李全教也有 辦法在國民黨斡旋讓谷暮.哈就同額競選？）沒錯」等語 （偵B卷三第194頁反），就被告卓華民上開自白內容，已 為補強。 ⒊復據被告卓華民於104年2月8日偵查中結證：「李全教請 我把話傳給施余興望，因為我做了四年助理，雙方有情誼 ，所以我答應李全教傳話給施余興望。後來李全教就離開 了，羅進生立刻聯絡施余興望來，他是打手機聯絡施余興 望，施余興望是下班才過來」等語（偵A卷三第194頁）， 核與證人羅進生104年2月9日偵查中結證：「我確定除了 103年9月11日外，沒有再跟李全教、卓華民三人同時在○ ○里區○○路家見面」、「（你跟李全教之前完全不認識 ，為何李全教沒有跟卓華民一起來，而是李全教先來？） 他們可能有約，只是李全教先到我家，隔沒幾分鐘卓華民 就進來了」、「..因為卓華民跟施余興望不認識，李全教 要我把話轉給施余興望」等語（偵A卷三第205-206頁）、 「卓華民是在103年9月11日前一、二天跟我聯繫，他是打 我0936的手機，我先用這支手機跟施余興望約時間要他到 我家來，之後施余興望有用line跟我確認時間」等語相符 （偵A卷三第202頁），亦與其103年9月11日前二天之通聯 及簡訊內容相符（即上開通聯時序⒋、⒌、⒍、⒎之通聯 及簡訊），亦足佐認上情。 ⒋依被告卓華民上開自白提及：伊向李全教告以是否會有期 約賄選問題，李全教說不會，並說依照政治獻金法會開收 據等詞（偵B卷三第79頁反）、及其於103年3月23日偵查 中供證：「..李全教要谷暮‧哈就，接受企業家捐贈，如 果接受企業家的捐贈後，議長的票要投給李全教，李全教 跟我說如果谷暮‧哈就這邊接受這樣才算數」（偵B卷三 第80頁反），徵之政治獻金，乃指對從事競選活動或其他 政治相關活動之個人或團體，無償提供之動產或不動產、 不相當對價之給付、債務之免除或其他經濟利益（政治獻 金法第2條參照）；又按「政治獻金之捐贈，不得行求或 期約不當利益。前項之政治獻金，政黨、政治團體及擬參 選人亦不得收受」、「對同一擬參選人每年捐贈總額，不 得超過下列金額：一、個人：新臺幣十萬元。二、營利事 業：新臺幣一百萬元。三、人民團體：新臺幣五十萬元。 」（政治獻金法第9、18條參照），足見被告李全教規避 政治獻金法規定，謀以諸多企業家贊助形式，化整為零（ 總金額分拆成各筆均符合個人或企業捐助上限之各筆捐助 ），支付金錢予谷暮‧哈就，顯有不法行求之認識；則被 告李全教透過被告卓華民傳達上開行求賄選對價意思表示 ，而與被告卓華民就有不法行求犯意聯絡，已為嚴格證明 ，而堪認定。 ㈣被告卓華民、羅進生參與行求行為之分擔： 被告卓華民、羅進生於000年0月00日晚上6、7時許，與施余 興望見面（即上開時序⒏簡訊之後），羅進生、卓華民乃共 同向其轉達如犯罪事實二（二）之行求內容，並於同年月15 日由卓華民聯絡羅進生、羅進生再於同年月18日以LINE聯絡 施余興望詢問轉達結果等情，業據： ⒈被告卓華民104年3月23日偵查中自白：「轉達的內容包括 第一如果谷暮‧哈就可以當選議員，議長選舉要支持李全 教，李全教會幫忙去斡旋國民黨，要國民黨不要派人出來 跟谷暮‧哈就選，第二點就是李全教要谷暮‧哈就接受企 業家捐贈，如果接受企業家的捐贈後，議長的票要投給李 全教，李全教跟我說如果谷暮‧哈就這邊接受這樣才算數 ，我把這些意思傳給施余興望，施余興望就跟我說谷暮‧ 哈就有交代，現在還沒選上沒有辦法代表谷暮‧哈就承諾 事情，我有跟施余興望講，我現在沒有當李全教的助理， 我是跟羅進生代表李全教轉達剛剛李全教要我傳達的意思 ，如果可以就可以，不可以的話就不要耽誤李全教選議長 ，施余興望說不可能，要回去問谷暮‧哈就」、「我有跟 施余興望分析，說議長要當選的話要二十票以上，不是三 、五票，如果不能答應的話就明講，不要耽誤李全教，李 全教會找別人出來跟谷暮‧哈就選，剛剛檢察官問的這句 話我也有說，施余興望聽到就不高興」等語明確（偵B卷 三第80頁反）。 ⒉核與被告羅進生104年2月8日偵查中供證（偵A卷三第202 頁，本判決引用原審卷三第41-44頁勘驗筆錄內容）：「 卓華民是跟施余興望講啦，希望，那個谷暮‧哈就當選以 後能夠支持李全教。」、「（問：卓華民呴除了講上面的 話呴，也表示呴谷暮‧哈就……他是說怎麼樣，企業家贊 助這叫做什麼？）企業家贊助啊！」「（投票投給他，然 後就會有企業家來贊助，是不是這樣？）..他的意思說你 們就接受企業家的贊助，還有希望能夠把這一票能夠投給 李全教」等語、及於104年2月9日偵訊中自白供證：「（ 希望谷暮‧哈就接受企業家贊助，在議長選舉時投票給李 全教，你有轉達給施余興望？）我跟卓華民都有轉達給施 余興望，因為這是李全教的意思」（偵A卷三第206頁）， 互核一致。 ⒊復與證人施余興望104年2月5日偵查中結證：「…我跟羅 進生碰面是103年9月11日星期四下午6點在羅進生家中， 去之前我不知道是要談議長選舉的事情，我到羅進生家中 發現還有一個我不認識姓卓的先生，他自稱是李全教的朋 友。…卓先生談的內容還是說，李全教很有機會可以選上 議長，包含一些民進黨議員已經跟李全教說好了，他當選 議長的票已經快要過半了，李全教還是希望我回去說服谷 暮‧哈就把議長的選票投給李全教，如果李全教議長的票 數已經過半了，不需要谷暮‧哈就這張票的時候，那他就 會把資源支持他們國民黨提名的候選人伍宗康來跟谷暮‧ 哈就競爭。我當下有將谷暮‧哈就拒絕的理由就是期約賄 選會違法說給姓卓的跟羅進生聽，姓卓的還是希望我回去 再跟谷暮‧哈就談，他們還是不放棄，希望我說服谷暮‧ 哈就配合李全教。看有什麼結果，卓先生要我回他電話」 （偵A卷二第220頁），及104年3月26日偵查中結證：「（ 羅進生跟卓華民都有表示如果谷暮‧哈就當選議員後，願 意支持李全教選議長，就要接受企業家的贊助且李全教也 有辦法在國民黨斡旋讓谷暮‧哈就同額競選？）沒錯」等 語（偵B卷三第194頁反）、104年12月3日原審結證：羅進 生、卓華民均有說議長給你們條件很好，你們為什麼不接 受、並說議長在等我答覆等語（原審卷四第120頁），亦 無不符；衡以證人施余興望於原審證述時，已逾事發日年 餘，就行求之細節，如有出入，記憶模糊，無悖情理，然 就被告李全教透過羅進生、卓華民共同行求某對價條件之 主要部分，偵審所述兩無歧異，仍得為前開被告羅進生、 卓華民供證之補強。 ⒋被告卓華民於本院雖翻異前詞，改證稱：伊因聽羅進生說 李全教告以要羅進生拉原住民代表國民黨參選市議員，覺 得李全教要拉谷暮‧哈就支持他選議長，因李全教係伊前 老闆，乃於當晚再過來聽他們講的話，偵查中證述，並非 其原意，該日已登記截止，不可能同額競選，與企業家捐 贈等詞，均非李全教所說云云（本院前審卷四第347頁） ，前後不一；惟衡諸羅進生、卓華民及證人施余興望經檢 察官隔離詢問，供證以「企業家贊助」、「搓退伍宗康」 ，讓選情單純，形同同額競選等條件，以換取谷暮‧哈就 當選後於議長選舉中支持被告李全教等情節，若非親自見 聞之人，當無從得知此對話具體內容，被告卓華民更於偵 查中供證：「（羅進生並未提到說你有問是否會有期約賄 選，也沒有說會依照政治獻金法開收據？）我是跟李全教 講的。..羅進生絕對有聽到」（偵B卷三第79頁反），況 非得擔任國民黨中常委之被告李全教授意，豈有代為履踐 同額競選之能力；參以被告李全教供承卓華民曾擔任其立 法委員助理（本院前審卷二第330頁），交情熟稔，當無 異口同聲誣指被告李全教之理，綜上，被告卓華民偵審供 證，自以偵查中供證較為可採。 ⒌此外，同案被告羅進生亦於偵查中坦承：103年9月18日晚 間7時57分許被告羅進生以LINE傳送：「你有回電卓先生 嗎？」，經施余興望隨即以LINE回覆：「羅大哥最近有聽 到一些風聲，說你在動員排灣族的幹部轉向去支持康康」 、「我及排灣族的好朋友一直很敬重你，如果這是真的消 息，我會感到很傷心及失望」等情，係關心施余興望有無 把103年9月11日卓華民的問題轉達予給谷暮‧哈就知道等 語（偵B卷二第128頁），復以上開通聯時序⒏、⒐、⒑之 通聯紀錄勾稽相符，足徵被告卓華民、羅進生以此續行追 問轉達結果，益徵二人共同遂其行求目的甚明。 ㈤施余興望因之轉告谷暮‧哈就知悉一情，亦據： ⒈證人施余興望經被告卓華民、羅進生要求轉達行求一情， 既經嚴格證明於前，則其續於103年9月11日晚上6、7時之 後，至同年月18日之間，在台南市某處，將103年9月11日 晚上6、7時許，轉達「企業家贊助」、「同額競選」等訊 息予谷暮‧哈就知悉之情，亦據其於104年2月5日偵查中 結證：「（跟羅進生跟卓姓男子碰面的事情，你有轉告谷 暮.哈就嗎？）有，結束後，我有跟谷暮‧哈就聯絡並跟 她說講我跟姓卓的及羅進生碰面的事情，並跟谷暮‧哈就 說我也有將你拒絕的理由跟羅進生他們說明，他們還是不 放棄，希望我回來還是說服妳配合，谷暮‧哈就還是堅持 不接受李全教的條件」等語（偵A卷三第220頁），於104 年12月3日原審結證：「（提示偵A卷二第231頁103年9月 18日LINE內容...羅進生有問你一個問題，說你「有回電 卓先生嗎？」，他在跟你確認什麼事情？）就是確認我們 那邊碰面談的谷暮‧哈就接不接受議長選舉要支持議長的 問題」等語（原審卷四第121頁反）。 ⒉核與證人谷暮‧哈就104年2月5日偵查中結證稱：「…李 全教透過他的類似秘書之類身邊的人就約施余興望到佳里 區，我以前第一屆選舉的就是縣市合併後第一次選舉，有 幫我選舉的一個幹部羅進生他的家中，那位幹部是國民黨 籍的，透過羅進生找施余興望去談...羅進生跟李全教的 秘書就要說服施余興望，除了用錢利誘外，但發現我堅持 不談錢，那位秘書就說：『如果現在沒有答應，我們就會 去幫忙他們國民黨的候選人伍宗康，傾黨的組織跟資源去 幫忙伍宗康，相反的，如果我答應，他們就會幫我』，當 時施余興望聽了也不高興」等語（偵A卷二第217頁）、於 105年1月4日原審結證：「第三次情況是總幹事被約到羅 進生的家，在場的好像也不知道對方是誰，好像有一個男 的，不知道是秘書還是什麼之類的也在場，好像就他們三 個，這一次談的好像不是很愉快，因為好像另外一個男的 ，除了羅進生之外，另外一個男子好像講到最後面就有點 口出威脅意思是說叫總幹事要馬上確認到底要不要支持， 如果不支持，他就要去支持他們國民黨提名的人選，我總 幹事當下反應會覺得說既然如此何必找我們，有點不歡而 散」等語相符（原審卷四第219頁反面），谷暮‧哈就獲 悉被告李全教、卓華民、羅進生共同行求之內容，要屬無 疑。 ⒊被告李全教雖以谷暮‧哈就因伊支持伍宗康而挾怨報復誣 指云云；被告李全教之辯護人另謂谷暮‧哈就雖未加入民 進黨，但其政治立場偏靠民進黨、參與民進黨市議會黨團 ，故谷暮‧哈就所為不利於被告李全教之供述，確實因政 治立場不同而為指述，不足採信，惟被告李全教自陳伊於 選舉登記截止日前，即多次透過施余興望邀谷暮‧哈就入 黨，谷暮‧哈就透過施余興望於103年9月3日婉拒如前， 則對於被告李全教改支持同黨報備參選之伍宗康，乃身為 國民黨中常委之輔選常態，且谷暮‧哈就於指證之時，業 已公告當選市議員，殊無因此矯詞誣指之可能；至谷暮‧ 哈就雖曾於被告李全教經第一審法院宣判當選無效，而列 席民進黨於105年4月22日召開之記者會，並發言如下：「 大家好，我是在這幾個證人當中唯一一個無黨籍的。但其 實在這個過程當中的出庭作證事實上也是承受不少壓力， 其實也會很擔心自身的安危。其實我只有一個很簡單的想 法，也因為我沒有政黨的包袱，其實我看待這個選舉也非 常單純，就是不該拿的就不該拿。那我覺得選舉就是應該 乾乾淨淨的，讓族裡面的人進入到議會裡面，為族人來做 服務，我相信議長的選舉也應該是這樣，不應該跟金錢有 瓜葛。所以這樣的想法其實我們堅持的是清白選舉、清白 參政這樣的理念，所以對於今天有這樣..其實我出庭作證 也是..事實是什麼就坦白就好了，今天有這樣的結果我想 就是一個事實的還原，也希望往後的選舉，希望我們每一 個人都能乾乾淨淨的，讓民主的價值在台灣繼續彰顯，謝 謝。」業經本院勘驗該記者會光碟，有勘驗筆錄在卷可稽 （本院卷二第493頁），惟本院審酌該記者會召開的日期 既係105年4月22日，已是谷暮‧哈就當選第二屆議員一年 餘以後之事，縱使谷暮‧哈就此時政治立場偏近民進黨， 惟谷暮‧哈就當時既為無黨籍身分，且無證據證明谷暮‧ 哈就與被告李全教有何仇隙怨懟，自無甘冒偽證罪之處罰 而設詞指證被告李全教，因此，要難以其事後參與民進黨 之記者會遽認谷暮‧哈就前開經具結之證述係因政治立場 不同而為不實指述，是被告李全教及其辯護人上開辯詞， 要無可採。 ⒋至於證人伍宗康於本院前審審理固然結證：李全教在市議 員選舉中相當幫伊，從來未曾要求伊退選等詞（本院前審 卷四第305頁），惟被告李全教因評估谷暮‧哈就當選機 會較大，而對之行求，則行求未獲谷暮‧哈就回應期約， 自無依約要求或搓退同選區候選人伍宗康之理；至於另證 稱：李全教曾在選前五、六個月，在提名登記之前，有提 及找谷暮‧哈就入黨之事，係因黨內規劃，李全教係個人 私下幫伊云云（本院前審卷四第308頁），至多僅說明被 告李全教進而與評估勝算較高之谷暮‧哈就結盟，不成則 退而支持勝算較低之伍宗康，以提升其將來競選議長時獲 支持之可能性，而不足否定谷暮‧哈就證詞之可信性，無 從為有利被告李全教行求事實之認定。 ㈥按公職人員選舉罷免法第100條第1項之投票行賄處罰規定， 旨在維護選舉之公平與純正。祗須行為人交付之金錢、財物 或其他不正利益，與該人與有投票權之人相約為投票權之一 定行使或不行使，有相當對價關係，即克成立；應依交付之 目的、授受雙方之關係、賄賂或不正利益之種類、價額、交 付之時間等客觀情形綜合研判；查： ⒈谷暮‧哈就參與台南市第2屆議員選舉，而競選過程花費 支出，倘由企業家個人、或公司營利事業，以「企業家贊 助」（或「企業家捐獻」）形式，化整為零，規避捐贈上 限，則涉不法；復參酌被告李全教與谷暮‧哈就素無交誼 ，且透過其競選幹部施余興望，於市議員選舉登記前，屢 次邀其入黨遭拒，猶於市議員選舉登記截止後，對登記為 候選人之谷暮‧哈就，透過羅進生、卓華民轉達接受政治 獻金為名之企業家捐獻，作為將來當選市議員後支持議長 選舉之條件（例如傳達內容有【議長的票要投給李全教， 李全教跟我說如果谷暮‧哈就這邊接受這樣才算數】之語 ），顯然以此為投票權之行使內容，縱然未提及企業家捐 獻之具體金錢數額，以授受雙方將來為議長選舉投票權人 及候選人之關係，依社會一般通念，仍係與有投票權之人 約為一定行使投票權，具相當對價關係，足認與賄賂概念 合致。 ⒉又選舉過程中，結盟、協商、斡旋、讓步，倘未涉不法對 價，乃法治內民主運作現象。本件被告李全教許以斡旋國 民黨另一候選人退選，讓谷暮‧哈就形同同額競選，換取 谷暮‧哈就當選市議員後議長投票時之支持（即傳達【議 長的票要投給李全教，李全教跟我說如果谷暮‧哈就這邊 接受這樣才算數】之語），已涉不法對價。又公職人員選 舉罷免法第70條第1項第2款規定：「原住民直轄市議員選 舉，為該選舉區應選出之名額除該選舉區選舉人總數所得 商數百分之十。」，以選舉人數為2000人為例，應選名額 1名，倘斡旋其他候選人退選（俗稱「搓圓仔湯」），形 成同額競選，逾200票以上即通過法定門檻當選，通常競 選過程原需花費財務、勞務支出，即可大幅減省，此斡旋 而得之同額競選，依一般社會通念，自屬具對價之不正利 益。 ⒊此外，台南市第2屆山地原住民市議員選舉，因該選區有 投票權人數，相對於一般市議員選舉，人數非鉅，故少數 票數即足以影響選舉，依中央選舉委員會函文（原審卷六 第270頁反），本屆第18選區候選人谷暮‧哈就以933票當 選，即印證此情。故選戰過程激烈，「企業家贊助」之財 物，於候選人而言，即為有形助益，而屬賄賂，倘提供「 同額競選」，更係無形不正利益，是被告李全教以此「企 業家贊助」、「搓（勸）退國民黨候選人，形成同額競選 」作為行求103年12月25日議長選舉，其間有對價關係， 即屬無疑。 ㈦其餘辯解不可採信部分： ⒈被告李全教辯以：「同額競選」乃是政黨政治正常運作， 並非其個人所能掌控云云，惟以行求者，乃不法對價之要 約內容，待雙方期約後，始有交付此不法利益問題；103 年9月11日時尚未開始競選活動，依卷附中選會函文附件 （原審卷六第279-282頁），迄103年11月18日始由中選會 公告選舉候選人名單與競選活動期間起止時間，103年11 月29日投票、開票，其間是否能依行求要約內容履行，而 促成同額競選，乃被告李全教事後運用其黨內影響力能否 如願之另一階段問題，縱交付不正利益階段，非其個人完 全控制，兼有其所屬政黨運作考量，既已傳達【議長的票 要投給李全教，李全教跟我說如果谷暮‧哈就這邊接受這 樣才算數】之語，為同額競選之條件，仍不影響發生在前 之行求階段之著手，所辯自無足採。 ⒉被告卓華民、羅進生雖於原審辯以103年9月11日晚上6、7 時，係向施余興望提及「鼓吹谷暮‧哈就加入國民黨」云 云，一改104年2月8日以來之前揭歷次供證，復與施余興 望前揭指證不符，被告李全教縱於103年8月間、9月初（5 日以前）透過施余興望，鼓吹谷暮‧哈就入黨，然依中選 會函文附件（原審卷六第277頁），市議員參選登記及政 黨推薦候選人撤回其推薦，均於103年9月5日截止，當無 可能再由谷暮‧哈就參加國民黨、再由國民黨推薦參選之 理；況被告卓華民於103年9月11日白天，允諾被告李全教 向證人施余興望轉達希望谷暮‧哈就接受企業家贊助等條 件，而於日後議長選舉支持李全教等詞，而於該晚係借被 告羅進生與證人施余興望見面之場合轉達行求內容，羅進 生並加入共同轉達、遊說，已然與卓華民彼此利用自己行 為，遂行行求之旨甚明，所辯亦無足採。 ⒊被告卓華民辯稱：103年9月11日晚上，係對方向施余興望 傳達行求內容，伊在泡茶未聽聞云云，惟證人施余興望10 4年2月5日結證：「他們知道李全教有開出一些條件給谷 暮‧哈就，他們應該知道跟錢有關係，因為我有跟他們說 ，我知道委員開的條件很好也很誘人，我有轉達給谷暮‧ 哈就，他們也附和說「對阿，這種條件很好，為什麼不接 受呢」，所以表示他們應該知道李全教開出的條件」（偵 A卷二第220頁反）、於原審亦為相同證述（原審卷四第11 8頁），被告卓華民既知被告李全教委託傳達之行求內容 ，而約見施余興望圖以傳達，豈有未予傳達、泡茶置身事 外之理，是其所辯殊無足採。 ⒋被告卓華民辯稱103年9月11日晚上，僅是插嘴，打比喻， 並無行求之犯意云云，雖其與施余興望間情誼，較之原住 民身分之羅進生，固有不如，然被告卓華民既允諾為被告 李全教轉達，又偵查中自白轉達施余興望表示：「第一如 果谷暮‧哈就可以當選議員，議長選舉要支持李全教，李 全教會幫忙去斡旋國民黨不要派人出來跟谷暮‧哈就選， 第二點就是李全教要谷暮‧哈就接受企業家捐贈，如果接 受企業家的捐贈後，議長的票要投給李全教，李全教跟我 說如果谷暮‧哈就這邊接受這樣才算數」等詞如前，縱於 羅進生轉達之時，曾加插嘴，仍不能解免其曾轉達行求條 件之不法罪責；此自上開通聯時序⒐、⒑，有被告卓華民 、羅進生續行追問轉達結果之內容，亦足徵此節，是其所 辯亦無足採。 ㈧綜上，被告李全教、卓華民上揭犯行，事證明確，堪以認定 ，應依法論科。至被告李全教之辯護人聲請傳訊魏平政、李 哲華、李明賢以證明加入國民黨究能獲得如何之政黨支援等 情，本院業已就此部分函詢國民黨，亦經國民黨函覆在卷， 經核爰無再傳訊上開證人之必要，併予敘明。 四、被告李全教、吳春成對谷暮‧哈就共同預備行求賄選（即事 實三）部分之認定： ㈠103年12月4日晚上餐敘時間及谷暮‧哈就到達時間： ⒈被告吳春成透過谷暮‧哈就友人黃羚軒邀約於103年12月4 日晚間7時、在台南市○○區○○街○○號鄭家孔雀蛤大王 餐廳餐敘，谷暮‧哈就當晚（攜同其子）赴宴，另有林阳 乙（市議員）、黃羚軒、鄭元富（餐廳負責人）、周義順 （吳春成司機）作陪乙節，為被告吳春成坦承在卷（本院 前審卷一第331頁），核與證人谷暮‧哈就、林阳乙、鄭 元富偵審結證情節相符，並有谷暮‧哈就手機行事曆擷圖 在卷（偵B卷二第117頁）。 ⒉證人谷暮‧哈就對赴宴之時間，或稱：係晚上9時半左右 才到（偵A卷二第221頁反）、或稱約9點才到（原審卷四 第189頁反）、被告吳春成則稱：係在6點30分（偵A卷三 第294頁）、7點之前（偵B卷三第108頁反），證人林阳乙 證稱：係當晚8點多（原審卷四第185頁）、證人鄭元富證 稱：谷暮‧哈就比較慢來，來沒多久就散會了（原審卷四 第174頁），彼此不一，或囿於記憶，有所誤植；乃依憑 信性較高之客觀通聯紀錄分析如下： ⑴依被告吳春成所持用0000000000號行動電話之通聯紀錄 及基地台位置（本院前審通聯卷二第378頁）及中華電 信公司105年11月10日信客一（一）警密（105）字第03 99號函附基地台收訊範圍圖3幀（本院前審卷四第237-2 43頁），已說明通聯紀錄若CDR類別為發話，則代表為 發話門號的基地台位置，若CDR類別為受話，則代表為 受話門號的基地台位置；例如103年12月4日20時32分16 秒（編號36387基地台位置-台南市○○區○○○街○○○ 巷○○○弄○○號4樓頂/26344基地台台南市○○區○○路○○ ○○○號4樓頂），各為"發話"門號0000000000之通話基 地台位置。上開吳春成電話門號"發話"紀錄，自該日下 午6時45分許，即位於26344基地台台南市○○區○○路 ○○○○○號4樓頂，位於台○○○區○○街○○號鄭家孔雀 蛤大王餐廳，即在該基地台涵蓋範圍內。又例如同日20 時40分43秒編號16500基地台位置為另一"發話"門號000 0000000（此時0000000000為受話）之基地台位置（按 ：位於新市區），辯護人於前審未區分發、受話門號而 就通聯紀錄誤予解讀，謂依被告吳春成持有之電話通聯 紀錄，被告吳春成不可能於20時32分至20時40分間，即 自安平區移動至新市區云云，併予論駁。 ⑵自谷暮‧哈就持有0000000000號通聯紀錄、遠傳電信公 司105年11月29日遠傳（發）字第10511107327號函觀察 （本院前審通聯卷二第154頁、本院前審卷五第427頁） ，於103年12月4日晚間7時05分32秒及同日晚間7時28分 11秒，於台南市○○路○○○號基地台位置有「收簡訊」 及「受話」之紀錄，鄭家孔雀蛤大王餐廳即該基地台通 訊範圍內；證人谷暮‧哈就於該時已抵達餐廳附近、甚 或已進入餐廳之內，確有憑據。 ⑶依中華電信公司105年12月27日信客一（一）警密（105 ）字第0462號函、遠傳電信公司106年1月4日遠傳（發 ）字第10511205987號函（本院前審卷五第571至573、5 89頁），吳春成0000000000號於該日晚間8時42分許， 發話予谷暮‧哈就0000000000號，並未接通（故通話時 間0秒），足佐該時谷暮‧哈就已離開孔雀蛤餐廳，始 有電話聯絡情形；況被告吳春成持用0000000000號於該 晚9時0分之通聯基地台○○○區○○路350之2號4樓頂 ）通話範圍即未涵蓋孔雀蛤餐廳，已離開該餐廳甚明； 前揭所謂谷暮‧哈就晚上9點初或9點半才到之供證，自 無可採。 ⑷比對上開行動電話基地台變換軌跡，並依證人谷暮‧哈 就行動電話103年12月4日之行事曆（偵B卷二第117頁） ，其當日下午7：00-下午9：00排定與吳春成、林阳乙 聚餐，參以證人林阳乙證稱：「我記得當天下午吳春成 打電話給我（按：林阳乙電話0000000000號），要我到 安平區的某家海鮮餐廳吃飯，...我到達的時候，吳春 成已經在那邊了，我進到餐廳裡面有見到鄭家孔雀蛤餐 廳的老闆，吳春成的友人兼司機周義順則在外面抽煙， 沒多久谷暮‧哈就就帶著他的兒子到餐廳來..，因為我 當天還有其他跑攤行程，我沒有待很久，大約半小時我 就先行離開」（偵B卷二第225頁），足認被告吳春成於 晚上6、7時許先到，隨後谷暮‧哈就攜子後到，約7點 初開始用餐，谷暮‧哈就至遲於8時42分之前離開而結 束餐會之時程，應與事實相符，被告或證人所述與此有 出入者，應以此為準。 ㈡被告李全教、吳春成於上開餐敘席間，基於共同對谷暮‧哈 就於103年12月25日台南市議會議長選舉預備行求賄賂之意 思聯絡，而由吳春成遂行等情，有下列事證可資證明： ⒈證人谷暮‧哈就關於該日參與上開餐敘之經過於偵查中證 稱：「（那你當選議員後，李全教還有跟你接觸嗎？）還 有二次。第一次是103年12月4日前1、2天前台南縣議員吳 春成有透過我一位女性友人跟我約103年12月4日晚上在安 平古堡街的一間海產店說有幾個朋友其中有新當選的林阳 乙，…。103年12月4日當天晚上因為我有事情忙，我一直 到晚上9點半左右才帶我兒子赴約，…當時他們已經吃的 差不多，就閒聊。之後吳春成就把我約到餐廳外面就我們 二個人單獨談，吳春成跟我說『希望我這次議長選舉可以 支持李全教』，我想他應該知道我一直沒有答應李全教， 也知道李全教跟我有一些過節，因為他跟我說政治沒有永 遠的朋友也沒有永遠的敵人」、「（你指的過節是什麼？ ）因為他利誘不成就威脅要支持他們國民黨的候選人，且 我在伍宗康團隊的人的臉書上有看到李全教他們跟伍宗康 的團隊在吃飯，我就確認在我拒絕他之後，他就真的去押 寶伍宗康，所以我跟他當然就不是很高興」、「（吳春成 跟你說這些話是什麼用意？）勸我接受他們的條件，他跟 我說如果我投李全教的話，選議長前先給我一半，選後再 給我一半。金額沒有說，但是吳春成說到時候他會透過一 些人給我，錢不要傻傻的放在家裡」、「（有無說要透過 哪些人給你？）沒有。吳春成說完，我說我回去考慮看看 ，只是應付他…」、「（那時候吳春成有無提到他跟哪些 議員接觸買票的事情或是那些議員是他們掌握的名單？） 他沒有說是哪些議員，但他有說他們已經掌握了四個民進 黨籍議員」、「（吳春成有無提到錢給付的方式是用現金 還是匯款還是都有？）他沒有說，但他叫我不要傻傻放在 家裡，所以應該是現金」（偵A卷二第221頁反面、第222 頁）；於原審結證稱：「他是說『政治沒有永遠的朋友， 也沒有永遠的敵人』，中間其實也忘記了，他就這樣講， 然後就說【希望我支持李全教，選前給一半，選後給一半 】」、「他有講說還有兩個民進黨的議員已經支持」、「 （為何妳會認知是錢？）因為之前就已經接洽過很多次了 ，只是我沒有見他們而已」、「（妳是否記得在檢察官那 邊有一個證述是說『選前給一半，選後給一半，錢不要傻 傻放在家裡』？）是」（原審卷四第190-193、197頁）； 於本院前審審理時結證稱：「吳春成找我出去說有事要跟 我說，...他帶我去門口騎樓那裡，只有我們兩個人，他 沒有前言後語，就跟我說選舉沒有永遠的朋友，也沒有永 遠的敵人...【希望我支持李全教，選前一半，選後一半 ，不要傻傻的放在家裡】，我回答「嗯嗯」，我有說我要 考慮..後來他說民進黨已經有幾個議員要尋求支持，問我 的意願」（本院前審卷五第203頁），歷次證述，就「吳 春成表示希望議長選舉可以支持李全教」、「『選前一半 、選後一半』、『錢不要傻傻的放在家裡』」、「未提及 具體金額」等基本事實前後一致，並無重大歧異。 ⒉被告吳春成於偵查中固然否認向谷暮‧哈就說「選前一半 ，選後一半，會透過很多人給錢」、「妳錢不要傻傻放家 裡」之用詞；然查： ⑴於104年2月10日下午偵查中供承（依原審卷四第8頁至 第10頁勘驗結果筆錄）：「我是只給她拜託說『妳如果 要支持李全教的話，妳就跟我答應，我就叫李全教跟妳 連絡』。 ⑵於104年2月11日羈押庭中自白：「我是拿報紙跟他開玩 笑的，我說兩個人要支持誰，我都可以，叫他跟你聯絡 ，我沒說要拿錢給她，我是拿報紙說，你看一票300到 500萬元，很好康，我說要拿錢，人家拿給妳的話，報 紙有寫，【前定後謝】」（偵A卷三第320至321頁）、 ⑶於104年3月23日偵查中自白（依原審卷四第11至14頁勘 驗筆錄）： 檢：是李全教委託你去拜託跟谷暮. 哈就來說一下嗎？ 吳：對。 （中略） 吳：說看到報紙風聲，外面在風聲報紙議長拿票，一票30 0到500萬元，我在這裡找報紙找不到，如果像我，我 是不會拿去存，拿去存抓到會被抓去關，【後謝沒有 了】，議員也不用做了，之後說一說我就把話回歸正 題，說谷暮我今天來找妳，就是李全教不知道聽誰說 ，說我跟妳有認識。 （中略） 檢：谷暮.哈就到底怎麼跟你回答？（台語譯） 吳：我有跟李全教說，說我跟她說看看，我跟她約，跟她 說看看，我說跟她說看看，可以不可以我不能跟你做 主意，不敢決定這個，這是李全教拜託我，我說的話 ，現在來谷暮.哈就，我跟谷暮.哈就說今天是李全教 叫我來，是這個情形，看議長你能不能支持他。（台 語譯） ⑷綜上，稽以被告吳春成於偵查中自白「當日受李全教請 託而探詢谷暮‧哈就支持議長選舉之意願」、「曾向谷 暮‧哈就表示『前訂後謝』、『前訂若傻傻的拿去寄， 就會被抓去關了』」等詞，與「選前一半、選後一半」 ，異詞而同義，堪認證人谷暮‧哈就指訴被告吳春成以 「選前一半、選後一半」對其探詢是否支持被告李全教 議長選舉之意願乙情，互核一致，堪予採信。 ⒊至於被告吳春成於104年2月11日羈押庭供陳其該次餐敘提 及「300、500萬元」等談話內容云云，證人谷暮‧哈就歷 次指證被告吳春成均未敘及此情、未向其表示支持李全教 議長選舉之具體金額代價，被告吳春成偵查中單方供述此 情，雖與谷暮‧哈就所述不一致，然無非佯稱有此報載消 息、圖以配合偵查中供述前訂後謝等語之遁詞，除此不一 致之部分，其餘前引彼等相核一致之供證內容，仍堪認真 實無疑。 ⒋此外，103年12月4日見面之後，依被告李全教之司機陳勝 利所持用0000000000號行動電話通聯紀錄，有於103年12 月5日晚間8時35分許、8時58分許、9時6分許，三度與被 告吳春成使用之0000000000號行動電話通話（本院前審通 聯卷一第428頁）；被告吳春成雖表示不記得通話內容， 然供述事後過幾天看到李全教，有告知谷暮‧哈就沒有回 應（偵B卷三第112-113頁），僅足佐被告吳春成為李全教 向谷暮‧哈就遊說（非行求）之情回覆，亦併敘明。 ⒌餐敘過程被告吳春成向谷暮‧哈就探詢議長選舉支持李全 教意願及反應： 餐敘過程中，吳春成探詢谷暮‧哈就議長選舉支持李全教 之意願，谷暮‧哈就提及市議員競選過程，李全教透過總 幹事（施余興望）提出相關條件接觸，是否願於日後議長 選舉支持，因其未答應，李全教稱將全力支持競爭對手伍 宗康，後於臉書上看到李全教與伍宗康聚餐得到證實，因 而心有不滿等情，除據谷暮‧哈就證述如前外，與會之證 人周義順於原審審理時證述：「吳先生有先恭喜谷暮‧哈 就議員當選議員，恭喜完之後，吳先生跟谷暮議員說『妳 現在當選議員，能不能支持李全教的議長』，就跟她講， 拜託她能不能支持他，那時候谷暮‧哈就聽到之後就開始 說這個不可能，因為之前他們兩個已經有接觸過了，而且 李全教有跑去支持她的對手，她在轉述當初她們在接觸的 時候，講得蠻大聲的，就說她在選的時候，李全教就有派 人去跟她接洽，說『妳如果現在答應我，答應支持我，我 可以運用我的資源去支持妳，不然我要去支持別的候選人 』，谷暮‧哈就說『那時候我沒有答應李全教』，就說『 以後再看看』，之後在她的臉書上面發現對手已經PO上去 說李全教已經在幫他們助選了，她覺得這樣子很生氣，說 李全教沒有支持她」（原審卷四第179頁）；證人林阳乙 亦證稱：「（剛才檢察官有問你，你說谷暮‧哈就有說到 李全教的一些話，你剛才說他在問，就你的記憶所及，你 是否可以簡單陳述一下，她究竟是在說何內容？）她在罵 ，我就不知道她在罵什麼，我想說那是人家的恩怨，當時 大約有聽到說選舉他又沒有挺她，是挺對方」、「（你的 意思是說李全教在谷暮‧哈就選舉的時候，他沒有支持谷 暮‧哈就，支持谷暮‧哈就的對手？）是，我的意思是大 約聽這樣」（原審卷四第187頁）等語，亦均印證此情。 是堪認因用餐過程中，證人谷暮‧哈就確曾提及過往市議 員選舉時，其所認定與李全教間之不快、恩怨，在場之吳 春成必然聞見，故谷暮‧哈就證述吳春成於遊說時曾稱： 「政治沒有永遠的朋友，也沒有永遠的敵人」等語，確實 有據，並符合當時二人對話之背景。 ⒍此外，證人陳勝利有關持用0000000000號行動電話於103 年12月5日晚間8時35分許、8時58分許、9時6分許，三度 與被告吳春成使用之0000000000號行動電話通話，被告吳 春成亦供述事後過幾天看到李全教有告知谷暮‧哈就沒有 回應（詳上開104年3月23日吳春成被告身分偵查筆錄）， 亦堪認吳春成與谷暮‧哈就餐敘後，確有將谷暮‧哈就之 回應轉達與被告李全教知悉。 ㈢審酌被告吳春成未向谷暮‧哈就言明賄賂具體內容或數額， 僅以「選前一半、選後一半/前訂後謝」之詞勸誘谷暮‧哈 就，並表示倘谷暮‧哈就有此意願則會向被告李全教回報、 事後再由被告李全教親自接洽聯繫之行為，易於後續被告李 全教行求賄選之實行，應認此「選前一半、選後一半」之邀 誘，尚未對谷暮‧哈就就表示若接受、即須於議長選舉投票 予李全教之語（例如羅進生、卓華民所傳達：【議長的票要 投給李全教，李全教跟我說如果谷暮‧哈就這邊接受這樣才 算數】等語），此選前一半、選後一半之邀誘，並未與票投 李全教之條件相綁，尚未形成對價，僅屬單純探詢意願；倘 嗣後進而連絡，被告李全教是否著手對谷暮‧哈就行求賄賂 ，猶屬未定，應評價為行求要約之誘引，行為歷程僅達行求 之準備，當論以預備行求賄賂之行為。 ㈣至被告李全教固辯稱伊不知道吳春成與谷暮‧哈就有熟識， 並未透過吳春成接觸谷暮‧哈就，且吳春成的社會關係不足 以去替伊拉議長的票，伊從來沒有拜託吳春成去幫忙拉議長 的票，起訴書所載103年12月4日那場聚會，完全不知情云云 ，惟查，吳春成並無參加台南市第2屆市議員選舉，且其於 偵查中已自承「當日受李全教請託去探詢谷暮‧哈就支持議 長選舉之意願」（原審卷四第11頁勘驗筆錄），且自承其與 李全教雙方有認識，是一般朋友，彼此沒有生意及借貸往來 等語（偵A卷第288頁），顯見吳春成與李全教間並無緊密之 日常財務、事實上利害關係，亦與李全教競選議長之輸贏無 政治上利害關係。而卷內亦無任何證據資料得以證明吳春成 「自主決定」為李全教對谷暮‧哈就為預備行賄，於李全教 當選議長後可獲得何種具體之利益或好處，而足使吳春成願 意承擔風險之合理動機存在。又本件行賄之直接利益歸屬者 為李全教，吳春成既前往尋求谷暮‧哈就之支持，若未事前 與李全教謀定，吳春成何以敢自主決定向谷暮‧哈就提及「 選前一半，選後一半」之賄選條件？因此不僅涉及行賄之支 付方式、支付時期與支付比例，行賄者資金充裕與否、如何 調度運用等節，對行賄者更是至關重要。設若吳春成向谷暮 ‧哈就尋求支持李全教之上述說詞，非與李全教同謀為之， 則吳春成豈不冒將來損害李全教名譽信用之後果？又倘谷暮 ‧哈就同意再與李全教聯絡、商談，事後卻遭李全教否認， 吳春成豈非失信於谷暮‧哈就，並因超越李全教授意範圍而 致得罪雙方？是若被告吳春成非受李全教之請託而探詢谷暮 ‧哈就支持意願，應無擅為主張代李全教以「前訂後謝」（ 選前將實際交付部分賄賂、事成之後再交付所餘賄賂）之方 式，誘使谷暮‧哈就允為一定投票權之行使，合理之解釋應 係被告吳春成係承被告李全教之意而為，被告李全教前開辯 詞，顯與客觀事證未合，尚難憑採。 ㈤綜上所述，被告吳春成就事實部分肯定之供述與證人谷暮‧ 哈就、周義順、林阳乙之證述、卷附通聯紀錄及基地台位置 等均相吻合，被告李全教於本院審理時上開所辯，則係事後 卸責之詞，不足採信，其二人就事實三部分之犯行堪以認定 。 貳、論罪： 一、公職人員選舉罷免法第100條「有投票權人」之說明： ㈠按刑法採罪刑法定主義，固然不容比附援引、任意擴張，其 派生之「明確性原則」，使受規範者可能預見其行為之法律 效果，以確保法律預先告知之功能，並使執法準據明確，保 障規範目的之實現。然為顧及個案與社會變遷，與時俱進， 刑法條文中難免有概括性或同一用語於不同法律為相異定義 ，法律規定使用之概念文義概括或多義時，司法院大法官歷 來解釋，認為「苟其意義非難以理解，且為受規範者所得預 見，並可經由司法審查加以確認，即不得謂與法律明確性原 則相違。」（司法院釋字第432號、第491號、第521號、第 594號、第602號、第617號及第623、732號解釋參照）。其 中釋字第594號解釋對「明確性」更進一步指出：「個案事 實是否屬於法律所欲規範之對象，為一般受規範者所得預見 」。即該法律概念是否足夠明確，以得使一般受規範者可預 見國家干預之風險，為合憲審查之判斷。然以「一般受規範 者所得預見」審查是否合於憲法第23條限制必要性，其必要 性並非決定於其他法律規定。易言之，法律是否應該保護或 限制基本權，取決於憲法是否認為有保護或限制的必要，而 非以法律、條例（例如台南市議會組織自治條例）是否認可 ，否則即有違憲法優位原則（憲法第171條參照），降低憲 法位階，亦倒果為因，陷於憲法與法律間何者優先之錯誤循 環論證。 ㈡次按公職人員選舉罷免法第100條第1項規定：「直轄市、縣 （市）議會議長、副議長....之選舉，對於有投票權之人， 行求期約或交付賄賂或其他不正利益，而約其不行使投票權 或為一定之行使者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科 新臺幣二百萬元以上二千萬元以下罰金」；乃關於直轄市議 會議長、副議長之選舉所設投票行賄、預備行賄處罰之規定 ，以「有投票權之人」為行賄之對象或受賄之主體。台南市 議會組織自治條例第5條第1項、第8條第1項固然規定「（議 員）..第二屆起應於上屆任期屆滿之日，依宣誓條例規定宣 誓就職。不依規定宣誓者，視同未就職。」、「本會議長、 副議長之選舉，應於議員宣誓就職典禮後即時舉行」；若猶 拘泥於狹隘文義，謂「有投票權人」，一律以行賄、受賄時 已宣誓就職之議員為限，對宣誓後「即時」舉行之議長、副 議長選舉，幾無從處罰，且變相鼓勵賄選者提前行賄，以為 脫法，顯非立法本意，當為一般受規範者所得預見，而具明 確性。又直轄市正、副議長選舉之賄選，其提前賄選之雙方 ，於行賄、受賄當時，均預期以行賄之對象或受賄之主體將 來當選市議員取得投票權時，再履行投票選舉行賄者（或特 定之人）為正副議長，始達成雙方約定之條件，而完成其犯 罪行為。故於行賄、受賄時，雖尚未當選議員，非屬現實的 「有投票權之人」，惟此係著手賄選之實行，待日後果當選 縣市議員而取得投票權時，犯罪構成要件即屬成就，而成為 現實的「有投票權之人」。此原在賄選者之預期及其犯意之 範圍內，均為其犯罪行為內容之一部，並不以其賄選在先， 當選在後，而影響其犯罪之成立。準此，直轄市議會正副議 長之選舉，於行賄受賄當時，其行賄之對象或受賄之主體， 雖尚未當選市議員，但於事後選舉揭曉結果，其已當選為市 議會議員而取得投票權者，即與公職人員選舉罷免法罰則所 定「有投票權之人」之構成要件該當（最高法院98年度台上 字3494號、102年度台上字第2221號判決亦同此意旨），既 合於憲法第23條保護及限制之比例原則，亦與罪刑法定原則 無違。 ㈢查台南市第2屆市議員選舉，於103年8月28日公告候選人登 記日期，受理登記期間自同年9月1日至5日，同年11月18日 公告候選人名單，投票日期為同年11月29日，同年12月5日 公告當選人名單，被告李全教、證人谷暮‧哈就均當選第2 屆市議員，台南市議會第2屆議員宣誓暨議長選舉係於同年 12月25日舉行，自此取得議員身分而得候選及選舉該屆議會 議長，此有台南市議會第2屆議員通訊錄、中選會103年12月 5日中選務字第10331502381號公告及台南市選區候選人登記 概況表可憑（偵A卷一第86頁、原審卷六第265-286頁）；本 件犯罪時間雖然發生在該屆市議員宣誓就任之前，斯時李全 教、谷暮‧哈就均尚未取得候選及選舉議長資格，但行求之 意思，既係傳達欲約定谷暮‧哈就將來擔任市議員時，投票 選舉被告李全教擔任議長之一定投票權行使，嗣於各取得候 選及選舉資格時，所約定條件即屬成就等內容；依上揭說明 ，谷暮‧哈就為公職人員選舉罷免法第100條第1項所定「直 轄市議會議長選舉有投票權之人」，被告李全教為該條所稱 之「直轄市議會議長選舉候選人」，至為明確。被告李全教 及其辯護人以谷暮‧哈就應於宣誓就職為市議員後，始為公 職人員選舉罷免法第100條之有投票權人云云，自有誤會。 二、被告行為後，公職人員選舉罷免法第100條，固於107年5月9 日修正公布，並自000年0月00日生效施行，然該次僅係修正 沒收追徵之規定，原條文第6項改為5項，有關論罪及刑罰之 內容並未修正，實質上並無行為可罰性範圍之變更。 三、再按刑法第144條及公職人員選舉罷免法第100條第1項均就 投票行賄罪設有處罰規定，而公職人員選舉罷免法第100條 第1項則為刑法第144條之特別法，依特別法優先適用原則， 自應優先適用公職人員選舉罷免法之規定論處。又公職人員 選舉罷免法第100條第1項規定之行求、期約、交付係屬階段 行為，其行求賄選階段，屬行賄者單方意思表示行為，不以 相對人允諾為必要。至同條第3項規定處罰預備犯，其立法 理由以為徹底杜絕賄選，而所謂之「預備犯」，係指行為人 為實現其犯意，在著手實行犯罪行為前，所為之準備行為而 言。是以預備對於具有投票權之人，行求賄賂，而約定其投 票權為一定之行使之犯行，諸如擬定買票計畫、調查投票權 人、預備買票金錢、物品或投票權人名單等準備籌劃或使犯 罪易於著手之行為，均屬之。核被告所為： ㈠被告李全教透過被告卓華民及同案被告羅進生，轉達搓退國 民黨參選人形成同額競選、及給予企業家贊助等賄賂及不正 利益，而許以日後議長投票時為一定之行使，然遭拒絕，被 告等犯行僅止於行求階段，又被告卓華民及同案被告羅進生 就「給予企業家贊助等賄賂及不正利益」部分，雖無行求對 價具體內容，尚待進一步磋商，然就「搓退國民黨參選人形 成同額競選」部分之條件及內容均臻明確，就被告卓華民及 同案被告羅進生提出之二條件整體觀之，應認已達行求賄賂 程度，而非僅止於預備階段；是核被告李全教、卓華民如犯 罪事實二所為，均係犯公職人員選舉罷免法第100條第1項之 直轄市議會議長之選舉，對於有投票權人行求賄賂及不正利 益，而約其投票權為一定之行使罪。 ㈡被告吳春成依李全教的指示，藉餐敘機會以「選前一半、選 後一半（前訂後謝）」，無行求對價具體內容，僅邀誘谷暮 ‧哈就與被告李全教磋商，並未對谷暮‧哈就表示須於議長 選舉票投李全教之對價條件相綁，僅使後續行求賄選之不法 行為易於著手，業經認定如上；是核被告李全教、吳春成如 犯罪事實三所為，均係犯公職人員選舉罷免法第100條第3項 、第1項直轄市議會議長之選舉，對於有投票權人預備行求 賄賂，而約其投票權為一定之行使罪。公訴意旨認此部分犯 行應成立公職人員選舉罷免法第100條第1項之投票行賄罪， 容有未洽，惟因起訴事實同一，本院爰依法變更起訴法條， 併予敘明。 四、按共同正犯，係共同實行犯罪行為之人，在合同意思範圍內 ，各自分擔犯罪行為之一部，相互利用他人之行為，以達其 犯罪之目的，其成立不以全體均參與實行犯罪構成要件之行 為為必要；又學理上所稱之相續共同正犯（承繼共同正犯） ，指後行為者於先行為者之行為接續或繼續進行中，以合同 之意思，參與分擔實行，其對於介入前先行為者之行為，有 就既成之條件加以利用而繼續共同實行犯罪之意思，仍應負 共同正犯之全部責任。 ㈠就事實二部分：本件被告李全教先於103年9月11日白天，授 權並要求被告卓華民轉達施余興望傳達谷暮‧哈就接受「企 業家贊助」（或「企業家捐獻」）、同額競選等賄賂或不正 利益，被告卓華民允諾轉達，而與之形成行求賄選之犯意聯 絡（此時被告羅進生尚無證據證明有允諾而為犯意聯絡）； 待於103年9月11日晚上6、7時許，由明知不法行求內容之同 案被告羅進生，參與被告卓華民、李全教共同不法行求行為 之分擔，亦請施余興望轉達谷暮‧哈就行求內容，各自分擔 犯罪行為之一部，並相互利用其他成員之行為以遂行；被告 李全教、卓華民及同案被告羅進生均應論以共同正犯。 ㈡就事實三部分：被告李全教、吳春成間在如事實欄三所示預 備投票行賄之合同犯意內，各自分擔犯罪行為之一部，並相 互利用其他成員之行為以遂行犯罪之目的，均應論以共同正 犯。 五、復按公職人員選舉罷免法之投票行賄罪係侵害國家法益之犯 罪，行為人以在該次選舉當選之目的，對於多數有投票權之 人賄選，顯係基於投票行賄之單一犯意，依一般社會健全觀 念，難以強行分開，在刑法評價上，侵害同一選舉公正之法 益，以視為數個舉動之接續實行，合為包括之一行為予以評 價，較為合理，應依接續犯論以投票行賄罪一罪；其中或兼 含部分預備交付、行求、期約之行為，雖屬實現同一投票行 賄犯罪事實之不同階段，然其行為目的既屬相同，且係侵害 同一選舉公正之法益，仍應視為實現一個犯罪構成要件，依 接續犯論以情節較重之投票行賄罪一罪（最高法院101年度 台上字第2351號判決意旨參照）。是被告李全教所犯上開犯 行中，雖有行求、預備行求之數舉動，惟均係為順利當選臺 南市第2屆議會議長選舉之目的，且係對單一投票權人為之 ，所為復係侵害選舉公正之同一國家法益，依一般社會健全 觀念，各舉動之獨立性甚為薄弱，客觀上難以強行區分為不 同行為，應視為數個舉動之接續實行，包括於一行為予以評 價，為接續犯，並論以情節較重之共同投票行求賄賂及不正 利益罪之一罪。 六、公職人員選舉罷免法第100條第6項（107年5月9日修正公布 後移列至同條第5項，條文內容未變更）規定：「犯第1項、 第2項之罪，…在偵查中自白者，減輕其刑」。所謂在偵查 中自白，係指被告對於自己所為已經構成犯罪要件之事實， 在偵查中向有偵查犯罪職權之公務員坦白陳述而言（最高法 院98年度台上字第656號判決意旨參照）。被告卓華民於偵 查中就如何因被告李全教之請託，向谷暮‧哈就競選總幹事 施余興望請求轉知谷暮‧哈就上開行求內容，自白如前，應 依公職人員選舉罷免法第100條第6項（即修正後第5項）規 定，減輕其刑。又於前開自白之前，偵查機關業因證人谷暮 ‧哈就及施余興望於104年2月5日偵訊指證，獲悉候選人即 被告李全教為行求賄選之共犯之嫌疑，並非因卓華民之自白 而查獲，自無依同條項中段寬免其刑之適用，併予敘明。 七、台南地檢署檢察官移送併辦之104年度選偵字第18號有關被 告李全教、卓華民、吳春成共犯行求賄選之事實，與本案起 訴事實同一，本院併予審理，附此敘明。 參、撤銷改判部分（即被告卓華民、吳春成部分）： 一、原審以被告卓華民於103年9月11日透過施余興望對谷暮‧哈 就行求賄選部分【即起訴事實一（一）2】，犯行明確，予 以論罪科刑，並為緩刑宣告，固非無見，惟原審以被告卓華 民就後述部分，亦被訴與被告李全教共同行求賄賂，然經 對照起訴書犯罪事實一（一）1及移送併辦意旨書犯罪事實 一（一）第一段之記載，並無敘及卓華民於103年8月17日、 103年8月25日有如何與李全教共同涉犯行求賄賂之事實，顯 無就此部分起訴卓華民之意思，原審誤認已有起訴，且不另 為無罪諭知，乃未受請求事項之裁判；被告卓華民提起本件 上訴，猶執前詞，否認犯罪，均經本院論駁如前，並無可採 ；檢察官以原審宣告緩刑不當，指摘原判決此部分不當，亦 非有理由（詳如後述），然原判決就此部分既有上開違誤之 處，自屬無可維持，應由本院將此部分撤銷改判。 二、原審以被告吳春成於103年12月4日與被告李全教共同對谷暮 ‧哈就為預備行求賄選部分【即起訴事實一（二）】，犯行 明確，予以論罪科刑，固非無見，惟事實審法院量刑時須審 酌刑法第57條各款所列情節，查被告吳春成於本院審理時已 坦承犯行，此為對被告有利之量刑基礎事實，為原審所不及 審酌，則被告吳春成提起上訴，以其坦承犯行，請求從輕量 刑，尚非無據，其論罪科刑之結果，已有不同，應予撤銷改 判。檢察官就被告吳春成部分之上訴意旨，認應已著手行求 而非預備階段，固無可採，然原判決就此部分既有上開瑕疵 ，自屬無可維持，應由本院將此部分撤銷改判。 三、爰審酌公職人員選舉，為民主政治基石，選民依候選人德行 、學識、操守、政見而選賢與能，對於有投票權之人行求賄 賂及不正利益，敗壞選風，斲傷民主選舉之公正性，被告卓 華民承被告李全教之命傳達，並因受託而共同行求賄選，情 節相較於被告李全教為輕；被告吳春成共同預備行求賄選， 情節最輕，兼衡渠二人均係謀被告李全教於台南市議會議長 選舉勝選之動機、目的，被告卓華民以企業家捐獻、形成同 額競選之手段，暨被告吳春成並無犯罪紀錄、被告卓華民曾 有違反公職人員選舉罷免法案件，經判處有期徒刑8月確定 ，於90年6月6日執行完畢等素行，有台灣高等法院被告前案 紀錄表附卷可按；兼衡被告卓華民高中畢業、曾任西港鄉鄉 長、目前從事賣茶水，父母親均過世，有四名子女（二名成 年已婚），收入小康（本院卷三第136頁）；被告吳春成國 中畢業、曾任兩屆縣議員及水利會委員、現從事土地買賣， 父母親均已過世，有兩男一女，均已成年（本院卷三第136 頁）等智識程度及生活狀況，及犯罪所生之損害、犯後態度 等一切情狀，分別量處如主文第2、3項所示之刑。另依公職 人員選舉罷免法第113條第3項及刑法第37條第2項之規定， 分別諭知褫奪公權如主文第2、3項所示。 四、被告卓華民受前述有期徒刑8月執行完畢，5年內未曾再因故 意犯罪受有期徒刑以上之宣告，有台灣高等法院被告前案紀 錄表附卷可按，其因受人情所困，一時短於思慮致罹刑章， 經此教訓後，當知所警惕，且其於本案偵查中自白犯行，是 以本院認暫無對其施以自由刑之必要，自可先賦予其適當之 社會處遇，以期有效回歸社會，故上開對被告卓華民宣告之 刑，以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第2款，併諭 知緩刑5年，以啟自新。又斟酌被告卓華民之犯罪情節，併 依刑法第74條第2項第4款之規定命被告卓華民應向公庫支付 新臺幣30萬元。檢察官雖以被告卓華民於本案審理中自始至 終均未坦承犯罪，對於所為之行為亦未曾表示過悔悟之意， 原審對其為緩刑之諭知，是否確能達到緩刑制度鼓勵遷善、 促使自新此等特別預防之制度目的，容有疑義等語，指摘原 審對被告卓華民宣告緩刑不當云云，惟查，被告卓華民於偵 查中自白犯行，補強證明共犯之犯罪證據，助益訴訟經濟， 雖審理中懼刑畏責，翻異前詞，然衡以其囿於人情，思慮欠 周，致罹刑章，並無因之收受任何不法利益，兼以其為46年 出生，年紀已逾60歲，於95年即經診斷有橫結腸惡性腫瘤， 有奇美醫療財團法人柳營奇美醫院及佛教慈濟醫療財團法人 大林慈濟醫院診斷證明書可佐（本院卷三第37-39頁），患 有惡疾在身，雖經治療，仍有持續追蹤之必要，經此教訓， 當知警惕，信無再犯之虞，檢察官認不宜對被告卓華民為緩 刑之宣告云云，尚無可採，應予敘明。 五、被告吳春成於本院審理時雖坦承犯行，並請求本院對之為緩 刑之宣告，惟經審酌被告吳春成未在偵查中即供出實情，致 浪費司法資源為無益之調查，迨至本院審理時始坦承此部分 客觀行為態樣，惟對於共犯間之行為分擔則仍語多保留，尚 難認其全然認錯，不宜為緩刑之宣告。 肆、上訴駁回部分（即被告李全教部分）： 一、原審以被告李全教犯行明確，適用公職人員選舉罷免法第10 0條第1項，刑法第11條前段、第28條、第37條第2項，論以 共同於直轄市議會議長之選舉，對於有投票權之人，行求賄 賂及不正利益，而約其投票權為一定之行使罪，並認定被告 李全教、卓華民、同案被告羅進生間如事實欄二所示投票行 賄犯行；被告李全教、吳春成間如事實欄三所示預備投票行 賄犯行，均應論以共同正犯。又被告李全教上開犯行中，雖 有行求、預備行求之數舉動，惟均係為順利當選台南市第2 屆議會議長選舉之目的，且係對單一投票權人為之，所為復 係侵害選舉公正之同一國家法益，依一般社會健全觀念，各 舉動之獨立性甚為薄弱，客觀上難以強行區分為不同行為， 應視為數個舉動之接續實行，包括於一行為予以評價，為接 續犯，應論以情節較重之共同投票行求賄賂及不正利益一罪 ；復審酌被告李全教明知選舉乃民主政治運作之重要制度， 須由選民評斷候選人之才德、品行、學識、操守、政見而選 賢與能，此攸關國家政治之良窳甚鉅，而賄選為敗壞選風之 主要根源，一旦金錢或不正利益介入選舉，民主政治之真諦 即遭抹滅，詎其為求當選，竟對於有投票權之人行求賄賂及 不正利益，敗壞選風，足以影響、破壞選舉之公正性，戕害 民主政治之根基；被告李全教策劃本案、提供不正利益並居 於幕後主導地位，犯罪情節最重，兼衡其犯罪之動機、目的 、手段、素行、參與犯罪之情節、生活狀況、智識程度，及 犯罪所生之損害、犯後態度等一切情狀，量處有期徒刑4年 ，褫奪公權5年。揆其認事用法無誤，依法量刑（含褫奪公 權）亦屬妥適。 二、被告李全教上訴意旨，猶執前詞，否認犯罪云云，指摘原判 決此部分不當，為無理由，應予駁回。 伍、不另為無罪諭知部分： 一、公訴意旨另以： ㈠緣楊明達曾任台南市升格為直轄市改制前台南縣議員；郭秀 珠則為無黨籍台南市議會第2屆議員；林彬係郭秀珠議員 服務處執行長；蔡啓新為民主進步黨（下稱民進黨）籍台南 市第2屆議員莊玉珠之夫，除擔任莊玉珠之議會助理外，自 103年5月間起擔任民進黨台南市黨部評議召集委員。因被告 李全教於103年中決意參選台南市第2屆議員起，即有意競逐 議長之位，除上開有罪部分外，另有對谷暮‧哈為行求賄選 行為，並分別與楊明達、郭秀珠、林彬、蔡啓新等人共同 為下列行求賄選之行為（楊明達、郭秀珠、林彬、蔡啓新 等4人業經判決無罪確定）。 被告李全教對谷暮‧哈就為行求賄選部分【即起訴事實一之 （一）1.部分】： 緣被告李全教於103年中確定參選台南市第2屆議員起，即有 意競逐議長之位，於103年8月間，研判當時為第1屆議員而 準備參選連任之谷暮‧哈就（第18選區：山區原住民）於同 年11月29日之議員選舉中勝選機率甚高，將成為台南市第2 屆議員，而就該屆台南市議會議長之選舉為有投票權之人。 李全教因其本人與谷暮‧哈就並未相識，乃於103年8月2日 、11日、12日，多次透過與谷暮‧哈就之競選總幹事施余興 望熟識之戴錦花以電話聯絡，表示有事情請施余興望幫忙， 並請施余興望電話聯絡李全教。施余興望遂於同年8月16日 下午1時26分許以行動電話（0000000000）聯絡李全教使用 之行動電話（0000000000），李全教在電話中即邀約施余興 望於翌（17）日下午到台南市○區○○路○○號4樓之6之辦公 室會面，再透過戴錦花於同年8月17日上午以電話聯繫施余 興望敲定下午2點見面。施余興望於當日下午2點許依約抵達 李全教前開辦公室，戴錦花已在該處等候，二、三十分鐘後 李全教返回該辦公室，即將施余興望及戴錦花帶至上址8樓 私人博物館內辦公室密談。李全教遂基於行求賄選之犯意， 對施余興望表示「請你回去跟谷暮‧哈就遊說，谷暮‧哈就 當選後，谷暮‧哈就議長那一票可否投給我，我願意提供10 0萬元的政治獻金給谷暮‧哈就選舉用」，施余興望反問「 國民黨不是也有提出人選？」，李全教即回以「我評估谷暮 ‧哈就當選機會較大，所以先找你跟谷暮‧哈就談」、「谷 暮‧哈就如果願意配合，國民黨內自然就會處理另一位候選 人伍宗康，協調伍宗康不選，讓谷暮‧哈就可以輕鬆當選， 如果谷暮‧哈就不跟我配合，這條路行不通的話，我就會將 我所有資源轉到國民黨候選人伍宗康身上去助選」、「如果 谷暮‧哈就願意配合的話，將來谷暮‧哈就如果想選立委， 一定需要政黨提名，國民黨就可以配合提名谷暮‧哈就，讓 谷暮‧哈就成為國民黨的立委候選人，這樣勝選機會較大」 等語。施余興望隨即表明自己不是候選人，無法代表谷暮‧ 哈就等語，李全教乃囑請施余興望回去轉達予谷暮．哈就知 悉。施余興望與李全教結束會面後，遂將上情轉告谷暮‧哈 就。谷暮‧哈就因認自己勝選機會大，且該等行為涉嫌賄選 ，乃未與李全教聯絡。李全教因未得回覆，復再經由戴錦花 電聯施余興望要求會見，雙方相約於103年8月25日下午6時 許，在上開新建路辦公室再次見面，施余興望向李全教表示 谷暮‧哈就拒絕之意，並說明原因是期約賄選是違法的、有 風險。李全教乃承上揭賄選行求之接續犯意，稱「這個政治 獻金很安全，絕對不會是我李全教拿給谷暮‧哈就，我做生 意的朋友很多，我隨便找10個、20個人匯到谷暮‧哈就政治 獻金專戶，這都是合法的」、「選前我給他100萬元，當選 後再給100萬元，請谷暮‧哈就配合」等語，並囑請施余興 望將上情轉告谷暮‧哈就。事後，谷暮‧哈就經施余興望轉 告後仍堅不接受，施余興望遂於同年9月3日20時57分許，傳 送「委員你好：議員的看法還是選後再談，先努力讓自己連 任，也謝謝你的抬愛，祝高票當選」等內容之簡訊給李全教 表達婉拒之意。 被告李全教與同案被告楊明達對林志展為行求賄選部分【即 起訴事實一之（三）部分】： 被告李全教於台南市第2屆議員競選期間，因認參選第6選舉 區議員之林志展於同年11月29日之議員選舉中有勝選機會， 將成為台南市第2屆議員，而於該屆議會議長選舉成為有投 票權之人。李全教為求順利當選議長，竟承上揭違反公職人 員選舉罷免法之接續犯意，知悉林志展與楊明達間平日關係 友好，遂囑由與其有共同犯意聯絡之被告楊明達於103年11 月間某日，先以其行動電話0000xxx000號撥給林志展使用之 0000xxx000號行動電話約其在台南市新市區大營326之16號 （即通有利交通有限公司辦事處，楊明達稱之為「車場」， 以下「車場」稱之）見面。待林志展到場後，李全教及楊明 達已均在該處等候，李全教隨即向林志展表示：伊有30萬元 放在楊明達處，林志展可以拿去用，並請林志展於議長選舉 時能支持等語，而以此等方式對於林志展為行求賄選之行為 ，而約使其在議長選舉中投票支持李全教而為投票權之一定 行使，然旋即為林志展所婉拒，李全教隨即離去現場。楊明 達復承上揭犯意，於李全教離去後，再向林志展表示：李全 教有30萬元放在伊那裡，可以拿去用等語，惟仍經林志展加 以拒絕。嗣於103年11月29日議員選舉開票後，林志展當選 市議員，再拜託楊明達向林志展尋求支持，楊明達乃再於同 年12月中旬某日，前往林志展位於台南市○○區○○路○○○ 號之競選總部，要求林志展做面子支持李全教，將議長選票 投予李全教，惟仍遭拒絕。 被告李全教與同案被告郭秀珠、林彬、蔡啓新，對侯澄財 、蔡蘇秋金、賴惠員及唐碧娥為行求賄選部分【即起訴事實 一之（四）部分】： 被告李全教於103年11月29日經選舉當選台南市第2屆議員後 ，因所屬之國民黨在該屆議會中僅取得16席之議員席位，其 深知自己在議長選舉中須自全數57席之議員中取得過半數以 上之選票（即29票以上）始能順利當選議長。故除須自民進 黨籍議員處取得選票外，仍須積極謀求無黨籍議員（共11席 ）之合作，以取得其等選票之支持。而被告郭秀珠原係第1 屆台南市議會無黨聯盟之總召，又已當選為台南市第2屆議 員，因有意參選該屆台南市議會之副議長，認其若要當選副 議長，必須取得國民黨籍議員之支持。被告李全教與郭秀珠 於103年12月20日至23日間達成搭檔競選共識後，竟共同基 於違反公職人員選舉罷免法之犯意聯絡，而為下列行為： ⒈由同案被告郭秀珠指使與之有共同犯意聯絡之同案被告林 彬，利用林彬係與民進黨籍市議員侯澄財相識十餘年 之友人關係，由林彬於103年12月23日晚間6時35分許， 駕駛車牌號碼0000-00號日產牌黑色自用小客車，至台南 市北門區二重港216號侯澄財住處，向侯澄財表示議長選 舉能不能支持，並以手指比出「1」之手勢說「1角」，而 以賄款1千萬元代價向侯澄財行求賄選，要求侯澄財於臺 南市議會議長選舉時投票支持國民黨籍候選人李全教而為 投票權之一定行使。惟侯澄財表示：「只投喜歡的人，這 種事情別再講，只是多增困擾，伊沒有在沾染這些，窮有 窮的骨氣，如果沾染這些，會讓伊兒子的名聲臭掉，伊兒 子在學術界有一席之地，伊父親幫他取『澄財』這個名字 ，伊註定是要兩袖清風等語」而拒絕之，林彬駕駛上揭 自用小客車離開侯澄財住處。惟仍再於同日6時57分許， 再度駕駛上開小客車返回侯澄財住處之停車場，並進入侯 澄財住處內，欲再向侯澄財行求賄選，然旋遭侯澄財請出 屋外，過程約10餘秒。其後，林彬與郭秀珠相約以駕車 併行放下車窗玻璃溝通之方式說明行求侯澄財之結果，於 103年12月24日8時許，林彬駕駛車牌號碼0000-00號自 用小客車先至台南市○○區○○路等候，待郭秀珠駕駛車 牌號碼0000-00號BMW牌銀灰色自用小客車行至該路上某交 岔路口停等紅燈，林彬即駕駛上揭自用小客車上前併停 在郭秀珠自用小客車旁並輕按喇叭，雙方放下車窗玻璃， 林彬即向郭秀珠表示：「侯議員沒有答應」。郭秀珠聽 聞後點頭示意，雙方即駛離現場。 ⒉同案被告郭秀珠復經聯繫同案被告蔡啓新於103年12月24 日上午9時30分許至其住處，告知伊與李全教願以每票1,0 00萬元代價賄選之事，並要求蔡啓新協助訪查有意配合之 議員。蔡啓新因對民進黨內派系及議長選舉等諸多事端心 有不滿，乃予應允。渠明知民進黨早已決議推派賴美惠及 郭信良參選第二屆台南市議會之議長、副議長，仍與李全 教、郭秀珠共同基於違反公職人員選舉罷免法之犯意，立 即先後以其所持用之0000xxx000號行動電話與已當選為台 南市第二屆市議員而為在議長選舉中有投票權之蔡蘇秋金 及曾王雅雲（已由台南地檢署檢察官於104年11月5日以10 4年選偵字第8號為不起訴處分）電話聯繫約定見面。再於 同日11時許，前往林南生位於台南市○區○○路之辦公室 ，而後李全教亦趕赴該處與蔡啓新會面謀議。其後，蔡啓 新於同日下午2時許，駕駛車牌號碼00-0000號自用小客車 至台南市○○區○○路○○○號蔡蘇秋金市議員服務處附近 ，見面後要求蔡蘇秋金坐入其車內，並即向其表示：「有 人要處理議長的事，你意思如何？」，蔡蘇秋金表明拒絕 後，仍一再拜託並聲稱不會害他，而以此方式暗示要以金 錢買票並要求其於翌日（即103年12月25日）議長選舉投 票時投予李全教而為投票權之一定行使，然因蔡蘇秋金堅 拒，蔡啓新乃於雙方結束談話後離去。蔡啓新復承上揭犯 意，於同日下午4時許以電話、簡訊與在議長選舉中有投 票權之台南市第二屆市議員賴惠員取得聯繫相約稍晚見面 ，迄至晚間6時55分許，雙方約至台南市○○區○○○路 與永華路交岔路口附近之體三停車場見面，蔡啓新駕駛車 牌號碼00-0000號自用小客車前往，並待與賴惠員見面後 要求賴惠員坐入其車內，向其詢問「議長投票要投何人？ 」，經賴惠員表示要投給賴美惠後，即對之表示「有無考 慮其他人？」，並聲稱「東西」很快就可以給，並以手指 比出「1」（意指1000萬元）之手勢。賴惠員對其表示不 妥後，蔡啓新仍持續要求賴惠員考慮，賴惠員為結束雙方 談話，告知要再想想後，蔡啓新即告知：「不然你再想一 想，明天可以約在市議會地下室停車場，錢可以送至指定 的地方」等語，而以此方式行求賄選，要求賴惠員於翌日 議長選舉投票予李全教而為投票權之一定行使。雙方結束 談話後，賴惠員始返回自己所乘坐之車牌號碼0000-00號 自用小客車離去。其後，蔡啓新並即駕車前往麻豆區向郭 秀珠回報當日狀況。 ⒊同案被告郭秀珠並承上揭違反公職人員選舉罷免法之接續 犯意，經由其不知情之前任助理尤艷玲於103年12月24日 下午4時56分許起，以電話多次聯繫於翌日議長、副議長 選舉有投票權之台南市第2屆議員唐碧娥要求見面，然因 唐碧娥另有行程未果。迨至晚間10時49分許，唐碧娥結束 行程返回台南市○區○○路住處，因尤艷玲再以電話聯繫 要求見面談話，雙方遂相約在台南市○區○○路與永華路 口附近。尤艷玲駕駛車牌號碼0000-00號自用小客車至該 處，待唐碧娥上車後，隨即將車駛至永華路臺邦商旅門口 附近，郭秀珠則先行在該處等候，見二人抵達後，郭秀珠 即自行開啟該車牌號碼0000-00號自用小客車之後車門， 進入車內後座，尤艷玲見其上車後，隨即下車等候，由郭 秀珠與唐碧娥在車內談話。郭秀珠遂向唐碧娥表示「這次 選舉，能不能幫忙？」，並以手指比出「1」（意指1,000 萬元）之手勢。經唐碧娥表明拒絕後，仍一再拜託，而以 此方式行求唐碧娥，要求其於翌日（即103年12月25日） 議長、副議長選舉投票時分別投予李全教與其本人而為投 票權之一定行使。然因唐碧娥堅拒，郭秀珠乃於雙方結束 談話後下車離去，尤艷玲見狀則再上車，駕車將唐碧娥載 回金華路住處。 ㈡因認被告李全教就上開行求賄賂谷暮‧哈就（部分）、與 楊明達行求賄賂林志展（部分）、與郭秀珠及林彬行求 賄賂侯澄財（之⒈部分）、與郭秀珠、蔡啓新行求賄賂蔡 蘇秋金及賴惠員（之⒉部分）、及與郭秀珠行求賄賂唐碧 娥（之⒊部分）部分，亦均涉犯公職人員選舉罷免法第10 0條第1項對於有投票權人行求賄賂而約其投票權為一定之行 使罪嫌。 ㈢又起訴書證據並所犯法條欄二（二）（5）固記載，被告李 全教、郭秀珠、「蔡啓新」就上開行求賄賂蔡蘇秋金、賴惠 員、「唐碧娥」之犯行，各有犯意聯絡及行為分擔，請均分 別論以共同正犯等詞（起訴書第29頁），惟起訴書犯罪事實 欄一（四）.3關於行求賄選唐碧娥部分之犯罪事實，並無任 何關於蔡啓新之記載，此部分顯未起訴蔡啓新涉有共同行求 賄選唐碧娥，並所犯法條欄之上揭記載，應不拘束本院之認 定。 ㈣原審雖以被告卓華民就部分，亦被訴與被告李全教共同行 求賄賂，惟對照起訴書犯罪事實一（一）1及移送併辦意旨 書一（一）第一段之記載，並無敘及卓華民於103年8月17日 、103年8月25日有如何共同涉犯行求賄賂之事實，顯無就此 起訴卓華民之意思，原審誤認已有起訴被告卓華民，且對卓 華民為不另為無罪諭知，乃未受請求事項之裁判，先予敘明 。 二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實。不 能證明被告犯罪或其行為不罰者，應諭知無罪之判決，刑事 訴訟法第154條第2項及第301條第1項分別定有明文。又在訴 訟上用以證明事實之證據，須於通常一般之人均不致於有所 懷疑，而得確信其為真實之程度者，始得據以為有罪之認定 ；倘其證明尚未達到此一程度，而有合理之懷疑存在，致使 無從為有罪之確信時，即應為無罪之判決（最高法院76年台 上字第4986號判例意旨參照）。倘僅有單一供述證據，無論 為被告之自白或證人（含共同被告、共同正犯、教唆犯、幫 助犯、被害人及一般第三人）之陳述，縱無瑕疵，仍應就其 他部分調查與重要構成要件事實相符，始得採為科刑之基礎 ，倘供述尚有瑕疵並未究明，或綜合一切積極佐證，在推理 上無從另為其合理之假設，仍不得遽為論罪科刑；於選舉案 件之行求賄選罪，不以受賄者之允諾為必要，又選舉競爭激 烈，不乏從事不正競選之情形，有關指證他人投票行求賄賂 之證言，本質上存在較大之虛偽危險性，為擔保其陳述內容 之真實性，尤應認有補強證據之必要性，藉以限制其證據價 值（最高法院101年度台上字第2890號、第1042號、第270號 判決意旨參照）。經查，侯澄財、蔡蘇秋金、賴惠員、唐碧 娥就本件議長選舉意向，均表明於103年之議長選舉中支持 所屬政黨（民進黨）提名之賴美惠（偵A卷一第162頁反面、 第70頁反面、偵A卷二第168頁反面、偵A卷二第37頁），與 被告李全教屬不同政黨間之激烈競爭對手，亦堪認具敵對性 ，是有關其等指證他人投票行求賄賂之證言，如前所述，為 袪除其虛偽之危險性，並擔保其陳述內容之真實性，應認均 有補強證據之必要性。 三、公訴人就部分，無非以：證人施余興望、谷暮‧哈就、戴 錦花之指證、門號0000000000（持用人施余興望）、000000 0000號（持用人李全教）行動電話雙向通聯紀錄等為據；訊 據被告李全教固不爭執於前揭時、地先後與施余興望、羅進 生談話，惟否認有行求賄賂犯行，辯稱：伊在103年台南市 議員選舉期間，係中國國民黨中常會委員，為輔選黨內同志 伍宗康參選及拉攏原住民菁英入黨，於103年8月17日及同年 月25日透過戴錦花安排與施余興望會面，伊拜託施余興望支 持伍宗康，施余興望反問谷暮‧哈就聲勢比伍宗康好，難道 不考慮支持谷暮‧哈就，伊才表示那你就叫谷暮‧哈就加入 國民黨等語。經查： ㈠103年8月17日行求賄賂部分： ⒈被告李全教於該次時、地與施余興望接觸談話之經過，固 據證人施余興望於偵、審中結證稱：「李全教跟我說『他 希望我回去跟谷暮‧哈就遊說，谷暮‧哈就當選後，谷暮 ‧哈就議長那一票可否投給他，他願意提供100萬元的政 治獻金給谷暮‧哈就選舉用』，我問國民黨不是也有提出 人選，李全教回答：『他評估谷暮‧哈就當選機會比較大 ，所以找我跟谷暮‧哈就談』，李全教說『如果谷暮‧哈 就如果願意跟他配合，國民黨自然就會處理另一位候選人 伍宗康，協調伍宗康不選，讓谷暮‧哈就可以輕鬆當選， 如果谷暮‧哈就不跟他配合，這條路行不通的話，他就會 將所有資源轉移到國民黨候選人伍宗康身上去助選』。後 來又說谷暮‧哈就如果願意配合的話，將來谷暮‧哈就如 果想選立委，一定需要政黨提名，國民黨可以配合提名谷 暮‧哈就，讓谷暮‧哈就成為國民黨的立委候選人，這樣 勝算機會比較大』，並稱李全教說這些話時，戴錦花全程 在場，並幫腔說這些條件很好，可以回去幫李全教說服谷 暮‧哈就」（偵B卷二第218頁反面）、「（當天李全教請 你說轉達谷暮‧哈就議長部分支持他，他有無說給什麼條 件？）他說可以提供政治獻金給谷暮‧哈就」、「我如果 沒有記錯的話，應該是說100萬元」、「（你會面之後回 去有轉達谷暮‧哈就嗎？）有」、「（你怎麼跟她說？） 就把所有經過跟她說」、「（谷暮‧哈就當時如何回應你 ？）谷暮‧哈就說她不接受」（原審卷四第111-114頁） ，此單一指證，仍應調查其他證據，查明是否與事實相符 。 ⒉證人谷暮‧哈就於偵查中結證：約（103年）8月份時，被 告李全教找施余興望去李全教安南區的服務處，希望伊在 這次台南市議長選舉可以支持李全教，李全教有說這次選 舉的經費他可以幫忙，之後施余興望有跟伊說，但伊沒有 答應，之後施余興望回覆李全教說我不答應等詞（偵A卷 二第217頁反、原審卷第219頁），均未提及以金錢賄選之 具體內容，且係聽聞自施余興望之轉述，證言內容之本質 仍為施余興望之單一指證，並非補強證據。 ⒊證人施余興望固然指證被告李全教談及議長選舉及政治獻 金時，在場之戴錦花亦有聞見、幫腔一情（偵A卷第219頁 ），惟並未指證如何幫腔內容，且為戴錦花所否認（偵B 卷第7頁反），證人戴錦花並證述：伊僅聽聞有提到什麼 『國民黨』、『加入』這些等等，但我想的都是我自己的 事情，我沒有特別去注意聽」等語（原審卷四第194頁） ；再綜觀其偵、審中各證述：「（你在去年8月中旬跟施 余興望有約到李全教服務處見面？）那是臨時的，我去李 全教服務處拜訪時，李全教問我台南原住民議員的選舉情 形，但是我不知道..李全教就要找這些候選人，我就打電 話給四位原住民候選人，分別是蔡玉枝議員..還有一個姓 簡的..一個是伍宗康..，另外一個就是施余興望，他有接 ，我先問他在那裡，結果他說他在附近。李全教聽到後， 就說可否請他上來服務處一下，施余興望很快就到了，李 全教在施余興望到後就問他在台南各族的選舉人數」（偵 B三卷第6頁）、「我要尋求李全教的幫忙，我就想法子， 想一些方法怎麼讓他真的支持我..所以我當時就打電話給 施余興望說你是否可以幫我跟李全教講說你住臺南，然後 也支持我」（原審卷五第193頁），比對證人施余興望證 稱：戴錦花跟伊說她需要李全教支持選中常委，所以幫李 全教找伊說服谷暮‧哈就當選議員後，要支持李全教選議 長，她並無提到支持李全教的條件等語（偵A卷二第218頁 反），互核相符，足見戴錦花未對之告以被告李全教可提 供利益條件於前，又係為尋求中常委選舉之支持而拜訪被 告李全教，則對與其拜訪目的無關之被告李全教與施余興 望間上開談話，未注意聽聞，應無悖於常理。 ⒋證人戴錦花雖曾證稱：「伊跟施余興望離開辦公室的路上 ，伊向施余興望表示『不要誤解，我不是要你幫他，我不 能也不會這麼做，你們自己商量自己做選擇，不要考慮我 今天在那邊的意思』」等語（偵B卷三第7頁），但未提及 行賄之事；況戴錦花將施余興望作為請託李全教之資源（ 熟悉台南地區原住民之生態），而被告李全教當時擬參與 中常委及台南市議員之選舉，與施余興望初次見面，聊及 原住民市議員之選情，兼以禮貌性之請託或尋求合作之可 能性較高，倘謂直接觸及政治獻金及如何允諾搓退國民黨 之候選人，委與常情不符；況在此之前，被告李全教猶試 圖透過戴錦花聯絡第18選區之原住民議員候選人伍宗康（ 谷暮‧哈就競爭對手），非無支持同黨伍宗康之意思，如 謂被告李全教邀施余興望到場之際，臨時起意支持谷暮‧ 哈就，逕對之行求賄選，亦與事理相悖，反而與戴錦花證 稱聽聞希望施余興望轉達谷暮‧哈就加入國民黨，互相拉 抬市議員選情，較與常情相符，自不能以戴錦花證述為不 利被告李全教之認定。 ⒌另依卷附證人施余興望0000000000門號歷次通聯紀錄觀之 ：其於103年8月16日撥打0000000000號李全教電話（偵B 卷五第55頁），證人施余興望證述係經戴錦花通知而撥打 （原審卷四第140頁反面），該時尚未與李全教見面；其 於103年8月2日起至同年9月16日止（偵B卷五第54頁至第 64頁），與戴錦花電話互有往來，戴錦花對此證稱：係與 施余興望談及選民的事情或原住民活動，例如哪邊有喜宴 （偵B卷三第7頁），是戴錦花、施余興望平日即因原住民 相關活動之聯繫互動頻繁，公訴人謂上開施余興望與戴錦 花其中103年8月2日、8月11日、8月12日之通話情形，係 被告李全教透過戴錦花，專為約施余興望見面之聯繫云云 ，失之臆測。 ⒍綜上，證人施余興望證述103年8月17日被告李全教曾於談 話中對其為行求內容之單一指證，尚無其他補強證據。 ㈡103年8月25日行求賄選部分： ⒈證人施余興望於偵查中結證：「103年8月底某日下午6點 左右..剩我跟李全教單獨談，我將谷暮‧哈就拒絕的原因 轉達給李全教，原因是因為這樣算期約賄選，是違法的， 有風險，李全教說『這個政治獻金很安全，絕對不會是我 李全教拿給谷暮‧哈就，我做生意的朋友很多，我隨便找 10個、20個人匯到谷暮‧哈就政治獻金專戶，這都是合法 的』，李全教叫我回去再說服谷暮‧哈就，李全教說『選 前我給谷暮‧哈就100萬，當選後再給谷暮‧哈就100萬， 希望谷暮‧哈就配合』，我就跟他說『好，我再將你的話 轉給谷暮‧哈就』，我回去後，跟谷暮‧哈就聯絡這些事 、跟谷暮‧哈就說明，谷暮‧哈就很堅持不接受李全教的 賄選，谷暮‧哈就拒絕後，我不知道要怎樣跟李全教說明 ，就用簡訊傳給李全教。簡訊內容的時間為103年9月3日 晚上8時57分，我傳到0000000000，內容是：『委員你好 ：議員的看法還是選後再談，先努力讓自己連任，也謝謝 你的抬愛，祝高票當選』，李全教並沒有回我的簡訊」等 語，並有施余興望0000000000號通聯紀錄（偵B卷五第58 頁），及於103年9月3日以手機傳送被告李全教上開內容 簡訊為據（偵A卷二第226頁）。 ⒉惟觀諸施余興望於103年9月3日之簡訊內容「議員的看法 還是選後再談」，並無提及行求賄選條件，而被告李全教 與施余興望於103年8月17日會面之時，有談及請谷暮‧哈 就加入國民黨之合理可能，業如前述，且台南市第2屆市 議員之參選登記及政黨推薦候選人，係於103年9月5日截 止，又證人謝龍介於本院亦證稱：李全教有跟我提他要去 找谷暮‧哈就入黨之事；李全教是中常委，有影響力，如 果他爭取谷暮‧哈就入黨，我會暫緩其他同志在原住民的 提名等語（本院卷二第539、543頁）；而被告李全教乃係 103年8月25日與施余興望商談，當時若谷暮‧哈就要加入 國民黨並接受國民黨推薦，在時間上非無可能；此外，依 國民黨中央委員會107年5月7日107組字第054號函稱：如 有登記截止後才加入本黨情形，原則上本黨仍會給予協助 ，但前提不得因分票造成本黨席次減少等語觀之（本院卷 二第487頁），谷暮‧哈就亦非不可在登記截止或當選後 才加入國民黨，因此施余興望傳予李全教上揭簡訊內容「 議員的看法還是選後再談」，谷暮‧哈就雖要求於市議員 選舉後再與李全教商談，則被告李全教辯稱其與施余興望 所商談之事係谷暮‧哈就是否加入國民黨參選之事，亦非 純然不可信。另比對「也謝謝你的抬愛，祝高票當選」之 文義，此「抬愛」，乃「關愛」之義（教育部重編國語辭 典修訂本參照），佐以祝被告李全教「高票當選」用詞， 應與被告李全教邀其加入國民黨互相拉抬選情之辯解，較 為相符；是公訴意旨以上開簡訊內容認被告李全教曾要求 施余興望轉達議長行求賄選之條件並遭婉拒，亦非有據。 ⒊雖本院認定李全教與卓華民、同案被告羅進生謀議，於10 3年9月11日由卓華民、羅進生共同對施余興望所稱之接受 「企業家贊助」，及與吳春成謀議，於103年12月4日對谷 暮‧哈就所稱之「先給一半，選後再給另一半」，「錢不 要傻傻的放在家裡」，均係以金錢賄賂作為支持李全教當 選議長之代價，而吳春成所述「先給一半，選後再給另一 半」，與施余興望指陳「選前100萬，選後再給100萬元」 亦有相似之處。然綜核上開經本院認定有罪部分，可見被 告李全教所採取之「行求賄賂」模式，均係「自己不出面 」、「先與親信謀議後，再由該親信進行行求賄賂或預備 行求賄賂」，俾將來即使東窗事發亦未必能牽扯李全教本 人，與此部分當著第三人戴錦花面前，親自向施余興望挑 明賄選之情形迥異。施余興望上揭「選前我給他100萬元 ，當選後再給100萬元」之說法是否可信，本非無疑，再 衡以被告李全教之行賄模式，實難遽以被告卓華民、同案 被告羅進生、被告吳春成前開所述與施余興望此部分證詞 相近似，即為被告李全教不利之認定。 ㈢從而，前揭事實行求賄選部分，僅有單一證人施余興望之 指證，尚無其他證據足以補強為真實，公訴人之舉證尚無法 說服本院形成有罪心證，惟因公訴人認被告李全教此部分與 前開論罪科刑部分具有接續犯之實質上一罪關係，爰不另為 無罪之諭知。 四、公訴人認部分犯嫌，無非以：被告李全教、楊明達之供述 、證人林志展、胡瑞男之證詞、0000000000（楊明達持用） 、0000000000號（林志展持用）、0000000000號（李全教持 用）行動電話之通聯紀錄為其論據。訊據被告李全教、楊明 達並不爭執於103年11月間（依卷內通聯紀錄應為11月11日 ）下午5、6時許，與林志展在車場見面，惟否認行求賄賂犯 行，被告李全教辯稱：係楊明達找伊幫忙林志展的選舉，不 是伊要求林志展來支持，選前楊明達一再來拜託支持林志展 選議員，伊表示林志展不會當選，並要楊明達自己應付林志 展，完全與議長無關，從來沒有講過金額。被告楊明達辯稱 ：伊不曾跟林志展說李全教有30萬元放在他那裡等語。經查 ： ㈠公訴人以證人林志展①104年1月4日偵查中以A2身分證述及 ②104年1月14日、③104年2月5日偵查中均證述：楊明達在 11月中旬，以手機（0000-000000）約伊在新市事務所（東 雲紡織廠旁）見面，李全教在場，並對伊告以如果伊議員選 上，是否議長票可以幫忙他，李全教意指他已放30萬在楊明 達那邊，但伊跟他說我沒有在收那個，他就離開了等語（原 審卷一祕密證人筆錄、偵A卷二第32頁），似有以該30萬元 ，乃行賄意思表示之對價。 ㈡惟遍觀偵審歷次證述： ⒈林志展以祕密證人A2身分證述時，即明確供證：「（在本 次議長選舉前，有無任何人要向你買票請你支持李全教？ ）買票是沒有，因為選前沒人看好我」（原審卷一第128 頁之1牛皮紙袋內），並無認為被告李全教有對其行求買 票之意思。 ⒉證人林志展於104年2月5日偵訊光碟，經原審勘驗（原審 卷二第193-195頁）結果，另證稱： 檢察官：…怎麼可能拿30萬，要去買這議長的票，會不會 被人笑死？ 林志展：對啊！所以說……這個事情是一個很有趣的事情 ，【因為若這30萬是…是李全教被人笑很慘】， 說他算大小漢啦，阿是說我自己在地方，我的為 人處事和我長期的朋友也知道我的個性。 （中略） 檢察官：李全教他說拿出這個30萬，他的意思是不是要叫 你議長……說拿票、說拿出30萬給你用，他的意 思就是說這議長，要跟你買這個議長選舉的票， 他的意思就是這個意思嗎？還是說單純要給你贊 助？ 林志展：我不知道啦！這個會互相爭執的（有爭議），【 他那天是沒講啦】！ 以上開證言觀之，被告李全教告以提供30萬元之時，並無 表示以為行賄對價之意思表示，至多僅足證明以此利益贊 助，試圖勾牽拉攏交情，與行求之意思不同；故上訴意旨 謂被告李全教雖與被告羅進生、卓華民前於103年9月11日 以安排「企業家贊助」、「同額競選」為對價，共同行賄 谷暮‧哈就，亦以贊助名義為之云云（上訴理由參照）， 失之比附援引，不能謂凡有金錢贊助即逕為行求之不利認 定。 ⒊證人林志展於105年1月11日原審證稱：「李全教離開後， 楊明達就說那30萬元，叫我拿去用，我說我沒有在收這個 ，我知道不能跟人家收錢，議長票的錢不能收」、「（他 有無跟你說30萬元要給你作何用？）沒有」、「（他只有 說30萬元放在楊明達那邊，叫你拿去用？）是」、「（那 一次之後，到你主張你們三人見面之前，李全教有無在外 宣稱說你選不上，如果你要選，30萬元拿去當競選經費？ ）沒有這一件事」等語（原審卷五第91頁至第95頁），均 表明被告李全教並無以區區30萬元為行求之意思，自亦無 獲傳達此為行賄對價之內容，不足為不利被告之認定。 ㈢至楊明達固於104年2月9日供證：「103年11月，李全教有來 我車廠說要贊助林志展30萬，我說不用，李全教現場沒有拿 錢出來，我就回絕說林志展不會收」（偵A卷三第153頁、第 154頁）；又於104年2月9日羈押訊問時供述：「李全教沒有 和我說要拿30萬元給林志展，要林志展在議長選舉時支持他 」、「（李全教有要你和林志展表示在議長選舉的時候支持 他嗎？）有」、「（當天在停車場，李全教有無開口要林志 展議長選舉支持他嗎？）有，他說『阿展，拜託啦，支持一 下』、「（林志展如何說？）他沒有說」、「我沒有和林志 展說李全教有三十萬元要林志展投給他的話」等語（聲羈49 卷第51頁），並無證稱被告李全教請託之同時，稱有30萬元 放在楊明達那裡，可以拿去用之情，無從補強證人林志展證 述之真實性。 ㈣楊明達雖供證：伊因興建晶綻汽車旅館而與被告李全教有1 千萬元金錢借貸（偵A卷二第150-152頁），僅係被告李全教 與楊明達間之借貸關係，被告楊明達是否有因此債務而約定 代付賄款，乃屬二事，又無任何30萬元之支付或匯兌證明， 不足為被告李全教有提供30萬元予被告楊明達供行賄價金之 認定。 ㈤卷附楊明達持用0000000000號及證人林志展持用0000000000 號行動電話於103年11月5、8、11、30日之通話紀錄（偵A卷 通聯資料卷第24頁、偵B卷通聯資料卷（五）第92頁），固 然表徵林志展、楊明達平日互動頻繁，證人林志展亦證述： 伊於市議員選前，曾由楊明達牽線與李全教見面，拜託李全 教不要挺對方全力挺我等語甚明（原審卷五第101頁），為 期當選而頻請楊明達牽線尋求支持，乃事理之常，不能逕認 103年11月11日楊明達打電話約林志展至「車場」，乃就議 長選舉拜票請託並為行求之不利認定。 ㈥至於當時亦在場之證人楊士德、林明政均於原審證稱：當日 楊士德負責泡茶，楊明達與李全教在旁邊玩撲克牌大老二， 林志展到場後，李全教起身與林志展談話，約1、2分鐘後離 去，未特別注意談話內容等語（原審卷六第4頁至第11頁） ，既未為不利證述，且以林志展與被告李全教、楊明達談話 過程短暫，他人在場見聞，不致公開為行賄意思之傳達，不 足為不利之補強證據。 ㈦綜上，除證人林志展之單一指證（且該指證不認30萬元係行 賄對價），此外公訴人所提證據，均不足為指證之補強，則 被告李全教被訴與同案被告楊明達共同行求賄選部分，均不 能證明，就被告李全教部分，因公訴人認此部分與前開論罪 科刑部分具有接續犯之實質上一罪之關係，爰不另為被告李 全教無罪之諭知。 五、公訴人就部分犯嫌，無非以：被告李全教、郭秀珠之供述 ，證人賴美惠、顏純左、王萬霖之證述及聯合報103年12月 24日下午4時48分即時新聞報導（以上為部分），林彬 之供證、證人侯澄財之指證、林彬駕車進入侯澄財住處之 監視器影像照片、被告李全教與郭秀珠、林彬之通聯紀錄 為據（之⒈部分），及證人蔡啓新、蔡蘇秋金、賴惠員、 林南生、尤豔玲、唐碧娥之證述、被告李全教與郭秀珠、蔡 啓新、尤豔玲、唐碧娥之通聯紀錄為據（之⒉、之⒊部分 ），訊據被告李全教否認行求賄賂犯行，並辯稱：伊未與郭 秀珠聯盟、搭配競選，伊要選議長，尋求無黨籍聯盟總召郭 秀珠支持，伊希望郭秀珠幫伊向無黨籍議員拉票，伊不認識 林彬，選前僅見到蔡啓新一次，未曾與之講話等語。經查 ： ㈠【之⒈】（被告李全教、郭秀珠、林彬對侯澄財行求部 分） ⒈證人侯澄財指證前後不一： ⑴證人侯澄財雖於104年1月4日偵查中指證：「林彬於 議長投票前三、四日下午六、七點左右，有來我的住處 兼服務處..他說議長看能不能支持，說『一角』，並用 手比「1」，我當時理解應該是1千萬，我當時跟他說我 沒有在沾染這個，我只投喜歡的人，我跟他說這種事情 別再講，只是徒增困擾，他聽我這麼說後，就離開了」 、「在我住處的門口，沒有讓他進家門」、「（有無說 到要支持何人？）他沒說名字」（偵A卷一第162頁）， 於104年3月3日亦為相同證述、且稱當晚二次林彬他 進我家（偵B卷一第220頁），其間並於104年1月15日， 依檢察官調得之住處監視器錄影光碟及擷取照片供其辨 認，確定證人林彬係於103年12月23日晚上6時35分至 其住處、選前與林彬只見過一次面等情（偵A卷二第 43頁），並有比對上開監視器光碟、擷取畫面19幀可佐 （偵A卷三第133-135頁、139-143頁）。 ⑵惟於原審結證時，略易前詞，證稱：「（...你有說議 長選舉，你說林彬有跟你說議長選舉，看你『1角』 這樣，這是否當天的狀況？）沒有，那天都沒有講話， 因為敏感時機，我不想淌那個濁水，我也沒有問他說要 給誰，他也沒有說要給誰」、「（..他有無正面跟你表 示說請支持一下議長選舉？）他都沒有，我也沒有問他 ，我拒絕他之後，他也沒有說要給誰，因為我拒絕他之 後，他就沒有再說了」、「（..當天林彬去你家找你 的時候，到底有無用手指比出『1』？）我不知道他比 的意思是怎樣，我只看到這樣而已」等語（見原審卷五 第11、13頁），否認被告林彬有提及「議長選舉」之 詞，及以手比「1」、口出「1角」之詞，前後不一，憑 信性容有可疑。 ⒉指證存有與客觀事證不符之瑕疵： ⑴證人林彬有無以手指比『1』，委有不明；原審乃依 當庭標示①、③、④、⑤、⑦、⑧、⑬之監視器分布圖 ，先後比對標示⑦（大門玄關處）、⑤（住處玄關與對 面鐵皮屋建物之庭院處）監視器錄影畫面（偵A卷三第 133 -135頁），林彬於該日晚上6、7時許二次至侯澄 財住處過程，勘驗結果如下（原審卷二第195-197頁、 原審卷二第241頁）：【103年12月23日18時35分49秒到 18時36分16秒】間：（第一次至住處）林彬步入侯澄 財住處大門玄關，並走至門口按門鈴；其間侯澄財於36 分02秒左右開門出來，並與林彬一起往畫面左側走出 玄關；36分59秒至37分25秒，二人前往住處外鐵皮屋， 其間37分07秒，林彬手上拿著疑似紙類之物品（由展 開狀態至收起狀態），之後兩人一起進入畫面上方之鐵 皮屋（侯澄財在前、林彬在後），迄至51分33秒到52 分01秒：林彬與侯澄財一起步出鐵皮屋（侯澄財在前 、林彬在後），嗣林彬駕車離去，侯澄財返回住處 。【同日18時57分47秒到18時58分09秒】間（第二次至 住處），林彬車輛再次漸漸駛入，並將該車停放於該 庭院之中線處，之後林彬步往侯澄財大門玄關處，並 走至門口與屋內人對話，於18時58分25秒左右，屋內人 開門（一名婦人）讓林彬進入屋內。18時58分58秒到 18時59分14秒：林彬打開大門後從屋內走出由玄關處 離開畫面離開（原審卷二第195頁至第197頁）。 ⑵以手指比「1」之指證與調查結果不符：經原審提示同 日18時36分03秒侯澄財開門、36分04秒侯澄財應門之後 林彬有將大拇指往上往後揚、36分05秒時林彬食指 朝外指的動作擷取畫面（偵A卷三第139頁、第141頁） ，以此詢問是否為比「1」的動作，證人侯澄財於原審 證稱：「是，就在外面比的，我沒有讓他進到裡面」等 語（原審卷五第15頁），而肯認之；惟細觀擷取畫面內 ，林彬臉部朝向侯澄財住處屋內，食指朝外，配合侯 澄財其後自屋內步出，並一前一後走向屋外鐵皮屋（同 上勘驗內容），整體觀之，實屬方向之示意動作（意指 到外面），較合於社會經驗法則；公訴意旨（或上訴意 旨）謂係林彬比「1」之動作云云，尚無足採。 ⑶交談過程時間久暫與調查結果不符：證人侯澄財與林 彬於103年12月23日下午6點35分至同日51分許抵達、離 去之間，在住處外鐵皮屋內談話共處，約18分鐘，此與 證人侯澄財偵審所述，因林彬至住處手指比『1』， 伊不想沾染，即請林彬回去、並無入內云云，客觀事 證不符。 ⑷反觀林彬於104年2月8日偵查中供述：「我當日駕駛 0833-PX的轎車到侯澄財的住處兼服務處，並手持當日 報紙，報紙標題有報導議長亮票會法辦，因我不知道該 如何開口關說，所以想拿報紙當作一個開場白，我下車 後，走到侯議員家門口，透過門縫看到侯議員在客廳， 並呼侯議員，侯議員應門出來，我們就步行前往旁邊另 一棟鐵皮屋服務處內坐下來談事情，侯澄財先問我『你 來做什麼』，我則先把報紙拿出來，以投票亮票違法當 作為開場議題，侯議員回『高雄議長亮票都判無罪，亮 票不會有事是啦』，那你這麼晚來，你有什麼事，我表 示『我姐郭秀珠請我來拜託副議長的票蓋給他』，侯澄 財表示『不可能，我對你姐郭秀珠印象不好，我不可能 投給她』」、「侯澄財另重申我侯澄財清清白白，所以 才會這麼窮，外面現在已經有聽說在買票了，有一千萬 ，也有兩千萬的，但我都不可能賣票啦」，侯澄財又說 『阿彬，這件事與你無關，你不用跟我說這些事』，結 束談話後我就離去」等詞（偵A卷三第131頁），無論停 留時間、談話處所、手持之物等情境，恰與監視器畫面 內容相符，公訴人上訴意旨謂：於18分鐘之過程中，林 彬必然讓侯澄財充分理解其行求賄賂之來意，未指出 證明方法，空言臆測，不足為憑。 ⒊其他方面調查亦無從補強指證之可信性： ⑴林彬與之見面時，侯澄財闡述父親命名時對其日後人 生之預測或期許（一生無橫財，清清白白做事）乙情， 林彬對此並不否認，並於104年2月8日第一次接受調 查時即提及此節，且係說明侯澄財分析當時議長選舉， 外界賄選價碼一千萬、二千萬之傳聞甚囂塵上，然心志 已定，且不能違反父親命名之期許，業如前述，既非如 證人侯澄財所言，於見面時即以前開父親命名之言詞斥 退，公訴人上訴意旨略以證人侯澄財曾有此斥退之詞， 拒絕議長選舉賄選行求云云，顯與卷內事證不符，不足 為不利林彬、李全教、郭秀珠之認定。 ⑵公訴人謂林彬於偵訊中業已坦承其係受郭秀珠之指示 ，於103年12月23日晚間二度至北門區拜訪侯澄財，事 後駕車併排停等紅燈、放下車窗，向郭秀珠回報拜會侯 澄財云云（上訴理由參照），固有林彬供述為據（偵 A卷三第116頁），然為郭秀珠否認，僅稱曾請林彬向 侯澄財打個照會（偵B卷一第176頁）；林彬就受託之 緣由，細述：「我確定郭秀珠並沒有提出任何條件或好 處去談，只是簡單地講說，要我拜託侯澄財支持郭秀珠 選副議長」（偵B卷一第116頁反）、「..當時從電視、 網路等媒體，都有聽聞郭秀珠要跟李全教搭配競選正、 副議長，但郭秀珠在103年11月29號投票前都沒有公開 表示要參選正、副議長，甚至在拜票的場合，郭秀珠在 生氣的時候還表示『要選我也要選議長』，直到12月中 旬，郭秀珠有當面跟我說，『如果有需要，請你幫我去 跟侯澄財關說一下』，後到12月21、22日左右，郭秀珠 打我0000-000000的手機表示『阿彬，你不用幫我去關 說，因為我有遇到侯澄財，他拒絕我了』，12月23號上 午時，郭秀珠又再一次打我0000-000000的手機，並口 頭請我再去關說侯澄財看看，所以才會於當（23）日晚 間去找侯澄財」（偵A卷三第131頁反），縱有此事，僅 屬請託或打照會結果之回報，無涉以任何對價行求賄賂 ，不足為不利被告李全教之認定依據。 ⒋綜上，證人侯澄財所為指證既有瑕疵，且調查其他證據觀 察，仍無足認與事實相符，又無補強證據以擔保其指證、 陳述之真實性，自不得採為斷罪之依據。 ㈡【丙之⒉前段】（被告李全教、郭秀珠、蔡啓新被訴對蔡蘇 秋金行求部分）： ⒈證人蔡蘇秋金指證前後不一： ⑴證人蔡蘇秋金於104年3月12日接受調查時證稱：「蔡啓 新於103年12月24日下午來找過我1次，他告訴我議長有 人要處理，問我有無意願，【我印象中他有提到係為李 全教處理】」等語（偵A卷第121頁反面），且有該日通 聯紀錄及行動路線分析可佐（偵A卷三第29-30頁），固 非無據。 ⑵惟遍觀其於103年12月30日調查時供述：「12月24日下 午，民進黨台南市黨部評召蔡啓新曾到我佳里區服務處 在場只有我一人，蔡啓新向我表示『議長現在有人要處 理』，問我要不要，我當時知道他的意思應該是說支持 李全教，所以我立刻回絕說不可能，後來蔡啓新就走了 ，12月25日台南市議長選舉當天，我有向市長賴清德報 告有人可能會跑票，賴清德當時沒有作任何危機處理」 、「（你如何證明蔡啓新是替李全教買票？）因為我知 道本屆台南市議員選舉只有賴美惠和李全教2人競爭， 賴美惠是市長賴清德呼籲黨員支持，所以不可能是蔡啓 新說的要『處理』的對象」等語（偵A卷卷一第68、69 頁）；又於103年12月30日偵訊中證稱：「..我上車後 蔡啓新說『有人要處理議長的事，你的意思如何？』我 說：『不可能，我有我的原則』，他一直拜託我，說不 會害我，我回絕了」等語（偵A卷卷一第70頁反面）； 104年1月2日偵查中證述：「（賴美惠有具結作證，說 你有跟他說，蔡啓新說他身上有5千萬，是要用來行賄 ，說一票一千萬，你又說蔡啓新有拿他手機上的LINE， 說有二個議員說OK，並且有把LINE訊息給你看，有無意 見？）我沒有跟賴美惠說這件事，要問他是去那裡聽的 」等語（偵A卷一第93頁反面）；於104年3月16日偵查 中證述：「我進到他的車子內講話，他跟我說『議長有 人要處理，你要不要（台語）』，我回答他說，『我不 要』，他當時有一直講說『我不會害妳，當時我們是在 車上談」（偵B卷二第221至222頁），並無提及為李全 教行賄一節，前後不一，其104年3月12日指訴之憑信性 ，非無可疑。 ⒉證人蔡蘇秋金指證欠缺補強證據 ⑴就此前後不一之處，證人蔡蘇秋金嗣於105年1月8日原 審證述：「（...3月12日的筆錄..為何妳這裡講出說我 印象中他有提到是幫李全教處理..？）我沒有講這句話 ，我是說他只有講議長要不要處理而已，他問我說他是 指哪一個議長，我說我知道他在指李全教，就這樣而已 」、「（妳確認？）沒有講名字，是我自己，他問說不 然妳想的是，我推測他是在指李全教，因為民進黨不可 能來跟我們買票」（原審卷五第52頁至60頁），證人蔡 蘇秋金因身為民進黨籍議員，推測蔡啓新應係為國民黨 議長候選人被告李全教而來，乃個人臆測，公訴人據此 謂蔡啓新與蔡蘇秋金間，應可自行推測為被告李全教行 求賄選云云（上訴理由參照），自嫌率斷，尚乏補強證 據。 ⑵證人賴美惠固然證稱：「（24日是何人與蔡蘇秋金接觸 ？）是蔡啓新，就是莊玉珠的先生，而且蔡啓新又拿了 手機line給她看說，有其他的議員已經OK談妥了，他們 在line上的回應密碼是一個寫「0」，一個寫「K」，她 說蔡啓新跟她說，在蔡啓新的身上有5000萬元，這5,00 0萬元是用來行賄議員的」（偵A卷一第89反），惟此轉 述自蔡蘇秋金之陳述，乃屬傳聞，仍屬證人蔡蘇秋金之 證述，不得作為補強證據。 ⑶況公訴人迄未就證人賴美惠證述提及LINE內容，未提出 為證據資料；蔡啓新稱當日係為其配偶莊玉珠仍未放棄 競選議長一事連署請託，姑不論辯解是否可採，仍存有 合理之可能性，關於蔡啓新對蔡蘇秋金行求賄選之事實 ，卷內僅有蔡蘇秋金單一且有瑕疵之證述，且無任何補 強證據足以補強，即不得據憑此單一指證，逕為不利被 告李全教之認定。 ㈢【之⒉後段】（被告李全教、郭秀珠、蔡啓新被訴對賴惠 員行求部分）： ⒈證人賴惠員指證前後歧異： ⑴證人賴惠員歷次指證，雖先後於：①104年1月19日偵查 時證稱：「（103年12月24日是否蔡啓新先生主動找你 ？）有的....當天有見面我當天出席民進黨台南市黨部 召開七人小組會議，大約開會到晚上8、9點，蔡啓新打 電話給我，因為他的太太莊玉珠也被通知出席該會議， 他要去載他太太，所以要順便過來與我碰面，我們在附 近路邊聊了一下，蔡啓新問我這次議長要支持誰，我告 訴他要支持賴美惠，後來就結束談話，時間只有幾分鐘 」、「（蔡啓新為何要找你？）蔡啓新告訴我，是要載 他太太」、「（你與蔡啓新是在何時、何處碰面？）大 約晚上八、九點，在民進黨台南市○○○○○路旁」、 「（蔡啓新與你碰面後，談話內容為何？）蔡啓新問我 這次議長支持誰，我告訴他要支持賴美惠，我告訴他這 是黨員一致性決定，後來就結束談話，時間只有幾分鐘 」、「（蔡啓新有無拜託你本屆台南市議會正副議長選 舉支持李全教？）沒有」、「（蔡啓新到底有沒有為台 南市議會議長選舉向你行賄？）確實沒有」等語（偵A 卷二第85頁）。於②104年1月19日偵查中證稱：「我當 天是跟他們談了約8分鐘，我們是約在市議會對面的馬 路旁邊，我上他的車，跟他談，他問我說明天要選議長 要投給誰，我說我要投給賴美惠，他就問我有沒有考慮 去其他的人..」、「..他一直試著喃喃自語說服我投給 別人，並說到『那個很快馬上就可以給』」，而我理解 他講的就是很快拿錢給我的意思」、「（蔡啓新有無說 要在哪裡給你？）因為我一直沒有正面回答他，並跟他 說這樣不好，他有用右手比『1』的手勢給我看，並說 很快可以給我，但我沒有問他實際的內容，因為當時對 話的情境很尷尬」等語（偵A卷二第169頁），於③105 年1月8日原審結證稱：「（..該次在車上蔡啓新在駕駛 座跟妳在副駕駛座交談的過程，他有無用手指去比出任 何手勢給妳看？）有」、「（比了之後是否有跟妳說就 很快可以給妳?）是」（原審卷五第64-65頁）。 ⑵證人賴惠員就有請託議長選舉之情，固然大致相符；惟 於③證述時，對蔡啓新如何以手指比手勢，表示已不記 得，且亦未具體講說什麼東西，亦不曉得他代表誰來談 議長要處理的事，且知悉該時蔡啓新之妻莊玉珠已在電 視上公開表示要競選議長（原審卷五第65頁），前後不 一，憑信性容有可疑。 ⒉證人賴惠員指證行求欠缺補強證據： ⑴為查明蔡啓新有無向賴惠員請託議長選舉之動機，原審 乃勘驗證人賴惠員偵訊光碟內容如下：「..他認為說， 大家都是這種患難的政治盟友，為什麼可以就是說，他 在他重要的階段的時候，然後他背棄他，就是說第一屆 的他太太選主委的時候，然後他認為他們的系統的票也 沒有出來，然後在第二屆的時候，那個就是說他就…就 是說…嗯…第…第…第二屆，對，然後就是顏純左那一 屆，第三屆的時候，他認為『這是最軟的，最好選的， 是為什麼不給他們阿珠選？（台語）』，然後……弄到 就是說變成他要跳出來選（台語），阿跳出來選，又選 的漏氣這樣（台語），阿他是在講這些，他對賴清德很 多很多的不滿這樣子，那當然…我是勸他說，這個事情 非常大非常大」等語（原審104年9月30日勘驗筆錄，原 審卷三第230至231頁），證人賴惠員證述蔡啓新及其配 偶歷年爭取相關黨職、公職並不順遂，為其妻莊玉珠未 能獲黨團支持選舉議長，因而有心結、怨恨甚明，蔡啓 新之妻莊玉珠既表態參選議長，倘蔡啓新捨妻而助被告 李全教選議長，與常情不符，不足為被告李全教行求之 補強證據。 ⑵又依通聯紀錄及分析報告（偵B卷通聯資料卷五第16-18 頁），蔡啓新於103年12月24日上午9時餘及晚上9時餘 ，二度至麻豆地區，蔡啓新辯稱：「…，我去麻豆就是 為了找郭秀珠，因為那天早上我去找她時，她叫我晚上 在去找她，確認我掌握多少票，我與她大概講了十五分 鐘。我跟她說我無能為力，因為大家都不敢簽，都叫我 再去找市長，他就問我說，那莊玉珠這張票是否支持他 選副議長，我就說，這沒辦法，要問莊玉珠的意思。我 晚上去麻豆分局對面…」等語（偵B卷一第106頁反面） ，郭秀珠則證稱：「他就是為了確定我的票，他都是說 他要莊玉珠選議長，他要跟他拼，他就要跟賴清德同歸 於盡」（偵B卷一偵第245頁反面）、「（103年12月24 日早上9時許，有無與蔡啓新見面？）我忘記是不是在 12月24日或12月23日，我有跟蔡啓新在麻豆見面，但我 忘記是在我的服務處或吳榮傑住處，蔡啓新說莊玉珠要 出來選議長，蔡啓新是突然說要來，不是我約他來的」 等語（偵C卷第22頁），從而，蔡啓新「同歸於盡」之 計畫，應係因所屬政黨黨團支持賴美惠而非其妻莊玉珠 ，其不認同，乃請託、拉攏與其熟識之人支持莊玉珠或 其他人，縱未能使當選，亦圖使賴清德支持之賴美惠未 能當選。 ⒊綜上，公訴人僅有證人賴惠員片面、有歧異之指證為據， 且當日蔡啓新與賴惠員見面之動機，是否係起訴書所認出 於為被告李全教行求賄選，亦存有合理可疑，復無其他證 據補強，即不得據此即為被告李全教不利之認定。 ㈣【之⒊】（李全教、郭秀珠被訴對唐碧娥行求部分）： ⒈證人唐碧娥證述前後歧異： ⑴查證人唐碧娥先於104年1月14日偵查中證稱：「（這次 台南市議會議長選舉，有無任何人向你買票並要你支持 李全教？）沒有，因為我黨性很堅強」、「（那是否有 任何人要你議長選李全教？）沒有」、「這次台南市議 會副議長，有無任何人向你買票支持郭秀珠？）沒有， 因為我黨性很堅強，他們可能想找我也沒有用」、「（ 那是否有人要你副議長選郭秀珠？）沒有，我大哥唐瑞 明有跟我說林炳利、林南生找過他，我大哥直接跟他們 說如果要選議長、副議長選舉就不用談了」等語（偵A 卷二第36頁），否認有人對其行求議長選舉之賄選。 ⑵然於104年3月17日偵查中證述時，則改稱：「（103年1 2月24日凌晨一點半，郭秀珠有無打電話給你？或有市 區找你的事？）有這回事..安南醫院的公關主任尤豔玲 打電話給我，說要與我見面，時間約晚上十點以後.... 就開車過來載我到『台邦商旅』，在該處附近日本料理 店門口，結果郭秀珠突然就過來了，郭秀珠要跟我談議 長選舉的事，他用手指比出「1」，說『是否可以幫忙 ？』，他是沒有明講是議長或副議長，但是我就回說我 們黨已經決定，而且下達指令要一致性投票，不可能再 答應你，他叫我要不要考慮一下，我還是拒絕她，..他 就下車，我就叫尤豔玲載我回去...」、「（你剛剛提 起郭秀珠手指比1何意？）我不確定，我知道是要給錢 的意思，不是100萬，就是1000萬」（偵B卷二第282頁 ），又似指明郭秀珠已表明為議長選舉之事，向其行求 1千萬元。 ⑶嗣於104年3月19日偵查中證述時，又略易前詞，否認郭 秀珠有提及議長、副議長選舉，而證稱：「（郭秀珠在 台邦商旅那裡，他除了手指比1，在明天選舉中幫忙外 ，還有無跟你說是在議長投票、還是在副議長投票要支 持幫忙）我沒有印象...」、「（你既然是回應他說， 議長選舉的事不可能，郭秀珠當時應該是有跟你講明是 議長、副議長選舉的事？）我現在沒有印象，他沒有講 議長、副議長，但應該是指議長、副議長選舉的事，因 為我就是跟他說選舉的事不可能，結果他還是拜託說能 不能幫忙，所以應該就是這件事沒有錯」等語（偵B卷 三第17-19頁），就郭秀珠之請託，改稱未提及議長選 舉之事。 ⑷就偵查中證述以手指比「1」暗示、有無提及為議長及 副議長選舉而請託此二爭點，證人唐碧娥再於原審結證 稱：「（在臺邦商旅在尤艷玲的車內，郭秀珠是否確實 有跟妳比『1』？）對」、「（她有無講到議長、副議 長選票的事情？）沒有。因為她比『1』那個時候，我 當下就馬上拒絕，一口就婉拒說不可能，我跟她說不可 能」、「（她比這樣的時候，妳是否知道是什麼意思？ 是什麼事情要跟妳談？比這個是什麼意思？）我有說我 回來的時候有看報紙，媒體報的沸沸揚揚，議長、副議 長在買票」、「（所以妳知道這個跟議長、副議長買票 的事情有關係？）是，我想說她跟我比這樣是否這樣， 我就這樣認為」、「（所以妳的意思是否這是妳自己聯 想的？）對，所以我也沒有問她說到底是議長的或是副 議長的，我都沒有問，我是因為看到媒體的報導這樣， 我是認為說是不是這樣」等語（原審卷五第22-39頁） ，均證稱郭秀珠未講明是議長或副議長選舉，乃其自報 紙報導而聯想之情甚明。 ⒉證人唐碧娥指證欠缺補強證據： ⑴依郭秀珠稱：當日係尋求唐碧娥於副議長投票時能給予 支持、本屆副議長選舉，得有20票等語（偵B卷一第175 頁反），足認郭秀珠原有競逐之意願，當日係就副議長 選舉，向唐碧娥請託，乃合理之情形。 ⑵證人尤豔玲固然證述：伊於103年12月24日晚間10時以 後，約唐碧娥見面，是為了請她支持郭秀珠（偵B卷三 第216頁），並無足以補強證人唐碧娥所證述當日郭秀 珠說：「這次議長選舉能不能幫忙」、手指比出「1」 的手勢等情，自難僅憑其片面有瑕疵之證述即為被告李 全教不利之認定。 ㈤公訴人另主張被告李全教、郭秀珠於103年12月24日對記者 證實結盟搭檔競選第二屆台南市議會正、副議長選舉；且通 聯過程密集聯絡，主張被告李全教、郭秀珠共同行求云云， 惟查： ⒈聯合報103年12月24日下午4時48分即時新聞報導「台南市 議員郭秀珠今天下午2點向本報記者證實，她確認跟國民 黨議員李全教搭檔爭取台南市副議長的位置，這些直到今 天中午才確定」（偵B卷一第179頁），係證人即聯合報記 者陳宏睿於台南市議會採訪後撰寫之新聞稿，此據證人陳 宏睿證述在卷（原審卷五第135頁、136頁），經原審勘驗 其採訪時錄製之影像如下：「影音檔內容1分20秒至1分34 秒：李全教先生陳述：無黨籍聯盟已正式拜訪我們黨團， 希望透過這樣在野聯盟的合縱連橫，他們推出副議長人選 ，也就是他們推薦的郭秀珠議員。影音內容1分35秒至1分 57秒：郭秀珠受訪表示：我們無黨籍這邊將近十二個，我 們都有討論過，我也是支持看我們這邊是否有人（當）配 合出來選副議長，結果大家都很客氣，叫我出來參選，所 以剛好這個時間才決定。」，有勘驗筆錄可佐（原審卷六 第48頁）。 ⒉按民主政治選舉過程，尋求各種團體之拉攏、結盟，原屬 常見，此猶如卷內證人王萬霖、顏純左、賴美惠均證稱： 選前均有向無黨聯盟之郭秀珠尋求支持（偵A卷四第207頁 反面、偵A卷二第237頁反面）；證人林南生於偵審證述： 103年12月24日上午11時至12時間李全教與蔡啓新見面前 ，因與李全教同屬國民黨，在閒聊之場合，曾嘗試詢問莊 玉珠是否有可能支持李全教，第二次探詢時，蔡啓新回以 其非議員本人，無法答應，基於選舉即便受請託者回絕， 但禮貌上之拜託，並非無益，多管閒事而約李全教與蔡啓 新在台南市○○路辦公室見面，讓李全教直接向蔡啓新尋 求支持，會談內容應該是李全教拜託說叫他太太的票投給 他等情（偵B卷一第249頁、原審卷五第159頁）。是以選 舉過程中之結盟、選前密集聯絡，向各方尋求支持，而未 涉及不法對價行求，並未悖於常情，不足為被告李全教與 郭秀珠於正副議長選舉共同行求賄選之不利認定。 ⒊至於卷內被告李全教、郭秀珠、蔡啓新選前之通聯紀錄或 其基地台位址（偵B卷通聯卷五），或足證明三人於選前 曾就正副議長選舉，有聯繫及碰面之行為，被告李全教、 郭秀珠間，郭秀珠與蔡啓新間，均稱選前曾相互尋求支持 ，則有通聯紀錄，原無異常，公訴人逕以上開通聯、結盟 ，即謂被告李全教、郭秀珠共同謀議各以1,000萬之對價 ，並由蔡啓新、郭秀珠或林彬擔任說客，分別前往說服 蔡蘇秋金、賴惠員、唐碧娥、侯澄財於議長選舉或副議長 選舉為一定投票權之行使犯意聯絡云云（上訴理由參照） ，失之臆測，尚乏其據，不足憑採。 ㈥證人侯澄財、蔡蘇秋金、賴惠員、唐碧娥之證述內容，均未 提及請託者言明請伊支持之對象姓名（不論李全教、郭秀珠 甚或莊玉珠皆然），業如前述；縱然蔡啓新為妻莊玉珠競逐 議長而請託，郭秀珠為其自身競逐副議長而請託，林彬為 其支持之郭秀珠而請託，均無不法；至於蔡啓新請託之時， 因違反民進黨團內部支持賴美惠競逐議長之決議，則隱諱用 語，未著墨於為妻莊玉珠競逐議長等詞，並無違反常情，上 訴意旨認雖未言明支持者，應係指為被告李全請託云云，亦 無可採。 ㈦至同案被告蔡啓新原擔任民進黨台南市黨部評召，於選前與 所屬政黨之競爭對手見面，甚或尋求所屬政黨黨員支持黨提 名以外人選，行為是否違反政黨倫理、紀律，或為一般公論 所議論，僅屬個人行事應從政治、道德層面予以評價，尚無 從遽認其有與被告李全教、郭秀珠謀議以行賄之方式，為李 全教、郭秀珠行求賄選之事實。 ㈧綜上，關於事實部分犯行，卷內僅有證人侯澄財、蔡蘇秋 金、賴惠員、唐碧娥之單一證述，公訴人所舉證據尚不足以 證明被告李全教與同案被告林彬、蔡啓新、郭秀珠行求賄 選之罪名，就被告李全教部分，因公訴人認此部分與前開論 罪科刑部分具有接續犯之實質上一罪之關係，爰不另為無罪 之諭知。 六、檢察官上訴意旨指摘原審就被告李全教其他被訴行求賄賂谷 暮‧哈就之犯行（部分）、李全教與楊明達被訴行求賄賂 林志展（部分）、李全教、郭秀珠與林彬被訴行求賄賂 侯澄財（之⒈部分）、李全教、郭秀珠與蔡啓新被訴行求 賄賂蔡蘇秋金及賴惠員（之⒉部分）、及李全教與郭秀珠 行求賄賂唐碧娥（之⒊部分）等部分，為被告李全教不另 為無罪諭知，認事用法尚有未洽云云，指摘原判決上開部分 不當；惟檢察官上訴意旨，並未積極提出用以證明被告犯罪 之其他證據，仍執同上事證，指摘原判決此部分不當，業經 論駁如前，其就此部分之上訴，為無理由，應予駁回。 據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第368條、第364 條、第300條、第299條第1項前段，公職人員選舉罷免法第100條 第1項、第3項、第6項（即修正後第5項）、第113條第3項，刑法 第11條、第28條、第37條第2項、第41條第1項前段、第74條第1 項第2款、第2項第4款，判決如主文。 本案經檢察官鍾和憲、蔡佩容、吳維仁、周盟翔提起公訴，檢察 官鍾和憲移送併辦，檢察官陳狄建提起第二審上訴，檢察官章京 文提起發回前第三審上訴，檢察官黃朝貴到庭執行職務。 中 華 民 國 107 年 7 月 11 日 刑事第六庭 審判長法 官 楊清安 法 官 王慧娟 法 官 林福來 以上正本證明與原本無異。 被告吳春成不得上訴。 被告李全教、卓華民及檢察官如不服本判決應於收受送達後10日 內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴 後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本） 「切勿逕送上級法院」。 書記官 楊雅菱 中 華 民 國 107 年 7 月 11 日 附錄本案論罪科刑法條： 公職人員選舉罷免法第100條第1項、3項、5項（修正前為第6項 ）： 第1項： 直轄市、縣（市）議會議長、副議長、鄉（鎮、市）民代表會、 原住民區民代表會主席及副主席之選舉，對於有投票權之人，行 求期約或交付賄賂或其他不正利益，而約其不行使投票權或為一 定之行使者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣2百萬 元以上2千萬元以下罰金。 第3項： 預備犯前二項之罪者，處1年以下有期徒刑。 第6項（即修正後第5項） 犯第1項、第2項之罪，於犯罪後六個月內自首者，減輕或免除其 刑；因而查獲候選人為正犯或共犯者，免除其刑。在偵查中自白 者，減輕其刑；因而查獲候選人為正犯或共犯者，減輕或免除其 刑。