裁判書系統

113年度上更二字第55號

上  訴  人  

即  被  告  陳恒泰

指定辯護人  錢冠頤律師（義務律師）

上列上訴人即被告因毒品危害防制條例案件，不服臺灣臺南地方法院112年度重訴字第2號中華民國112年5月24日第一審判決（起訴案號：臺灣臺南地方檢察署111年度偵字第25997號、112年度偵字第3549號），提起上訴，判決後經最高法院第二次發回更審，本院判決如下：

原判決關於犯罪所得沒收部分撤銷。

上開撤銷部分，扣案之犯罪所得新臺幣壹佰萬元沒收；未扣案之犯罪所得新臺幣參仟肆佰捌拾陸萬貳仟柒佰元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

壹、本院審理範圍：　　

一、歷次審判結果，說明如下：

　㈠原審係就被告被訴於民國111年5月31日前某日、同年6月29日至7月1日22時37分前某時，共同製造第二級毒品部分判處：⒈被告共同犯製造第二級毒品罪，處有期徒刑15年。扣案之犯罪所得新臺幣（下同）100萬元沒收；未扣案之犯罪所得6,554萬2,700元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。而就被告被訴於107年間某日至原審事實欄一㈠所示製造第二級毒品甲基安非他命之時間前，及111年5月26日前不久，共同製造第二級毒品部分，不另為無罪之諭知。

　㈡被告就判處罪刑部分（即於111年5月31日前某日、同年6月29日至7月1日22時37分前某時共同製造第二級毒品部分）提起上訴，檢察官則未上訴。準此，上開不另為無罪諭知部分，不在上訴審理範圍。經本院於112年10月4日以112年度上訴字第1050號判決：⒈原判決關於被告有罪及沒收部分均撤銷。⒉被告共同犯製造第二級毒品罪，處有期徒刑15年。⒊扣案之犯罪所得100萬元沒收；未扣案之犯罪所得4,674萬7,700元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。扣案如該判決附表四編號4、8、9、20、25、29及44之物，均沒收銷燬，其餘之物均沒收。

　㈢經最高法院於113年1月17日以112年度台上字第5373號將原判決撤銷，發回本院。

　㈣又經本院於113年7月24日以113年度上更一字第7號判決：⒈原判決除不另為無罪諭知部分外，均撤銷。⒉被告共同犯製造第二級毒品罪，處有期徒刑12年。⒊扣案之犯罪所得100萬元沒收；未扣案之犯罪所得3,504萬2,700元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。扣案如該判決附表四編號4、8、9、20、25、29及44所示之物均沒收銷燬，其餘之物均沒收。

　㈤再經最高法院於113年10月29日以113年度台上字第4405號判決：原判決關於犯罪所得3,604萬2,700元沒收部分撤銷（即扣案之犯罪所得100萬元沒收；未扣案之犯罪所得3,504萬2,700元沒收及追徵），發回本院。其餘（罪刑及其他沒收、沒收銷燬）上訴駁回。

二、依上所述，本案審理範圍，僅限於被告之犯罪所得部分，並不包括罪刑及其他沒收、沒收銷燬（即扣案如本院113年度上更一字第7號附表四所示）部分，合先敘明。

貳、本件被告之犯罪所得為何？

一、按犯罪所得之沒收或追徵，在於剝奪犯罪行為人之實際犯罪所得，使其不能坐享犯罪之成果，以杜絕犯罪之誘因，性質上類似不當得利之衡平措施。如無犯罪所得，即不生利得剝奪之問題。二人以上共同犯罪，關於犯罪所得之沒收或追徵，在於剝奪犯罪行為人之實際犯罪所得，倘個別成員並無犯罪所得，且與其他成員對於所得亦無事實上之共同處分權時，即無「利得」可資剝奪，故共犯所得之沒收或追徵，應就各人所分得者為之。所謂各人「所分得」之數，係指各人「對犯罪所得有事實上處分權限」而言（最高法院112年度台上字第2732號判決意旨參照）。

二、經查，被告於原審準備程序時供稱：每公斤甲基安非他命之售價為105萬元等語（原審卷第96-97頁），而共犯莊家豪所製造出之第二級毒品甲基安非他命數量為51.374公斤(計算式：3公斤+20公斤+10.474公斤＋17.9公斤)，以每公斤售價105萬元，換算後被告售出後所獲得之價金計5,394萬2,700元(計算式：51.374公斤×105萬元)。又被告給付共犯莊家豪之金錢為1,790萬元（計算式：17.9公斤×100萬元)，業據共犯莊家豪於原審證述明確（原審卷第223頁）；且另案共犯王堅賢於112年7月29日警詢時供稱：「我沒有一定的分潤方式，都是被告不定時拿給我這樣，這次就是被告在111年7月份的時候共拿了10幾萬給我，包含租倉庫的錢，但當時還沒有租。我也只做這1、2個月，所以我獲利的部分也就這10幾萬而已」等語（本院112年度上訴字第1050號卷第294頁），及於本院上訴審審理時證述：我不知道到底賺多少錢，被告那時候有拿17還18萬元，但他說裡面有包含叫我租房子的錢，但我沒有去租等語（本院112年度上訴字第1050號卷第332-333頁），故共犯王堅賢確有因本件犯行自被告處取得報酬，而以18萬元（最有利於被告之金額）計算共犯王堅賢之犯罪所得。依上，扣除被告給付共犯莊家豪1,790萬元、共犯王堅賢18萬元，被告實際之犯罪所得應為3,586萬2,700元(計算式：5,394萬2,700元－1,790萬元－18萬元)。

參、撤銷改判之理由（犯罪所得沒收部分）：

一、被告就本件雖有5,394萬2,700元之犯罪所得，然被告確給付共犯莊家豪1,790萬元，及給付共犯王堅賢18萬元，已如前述，此等部分自應從被告犯罪所得中予以扣除，故被告實際犯罪所得為3,586萬2,700元。原審未予詳究，而認被告就本件犯罪所得為6,654萬2,700元，予以宣告沒收及追徵，容有違誤。被告上訴意旨就犯罪所得部分，主張其不法所得只有115萬元為由，指摘原判決不當，雖無理由，惟本件既有上述可議之處，仍屬無可維持，自應由本院將原判決關於犯罪所得沒收部分予以撤銷改判，期臻適法。

二、被告本件犯罪所得為3,586萬2,700元，已如前述，應依刑法第38條之1第1項前段規定沒收（含扣案之100萬元），並依刑法第38條之1第3項規定就其中未扣案之犯罪所得3,486萬2,700元，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段，判決如主文。

本案經檢察官黃齡慧提起公訴，檢察官劉榮堂到庭執行職務。

中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　23　　日

　　　　　　　　　刑事第四庭　　審判長法　官　何秀燕

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　鄭彩鳳

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　洪榮家　

以上正本證明與原本無異。

如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未

敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（

均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　謝麗首

中　　華　　民　　國　　114 　年　　1 　　月　　23　　日

附錄本案論罪科刑法條：　　

毒品危害防制條例第4條

製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。

製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。

製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。

製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。

製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。

前五項之未遂犯罰之。