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臺灣高等法院臺南分院民事判決　103年度重上字第44號 上訴人即附 帶被上訴人　大亞鏈條股份有限公司 法定代理人　吳華田 訴訟代理人　戴勝利　律師 　　　　　　林仲豪　律師 　　　　　　吳佳龍　律師 　　　　　　王進佳　律師 被上訴人即 附帶上訴人　桂盟企業（香港）有限公司 法定代理人　吳盈進 訴訟代理人　王炯棻　律師 　　　　　　黃永隆　律師 上列當事人間請求履行契約等事件，上訴人對於中華民國103年2 月27日臺灣臺南地方法院101年度重訴字第61號第一審判決提起 上訴，被上訴人並為附帶上訴，本院於103年8月19日言詞辯論終 結，判決如下： 主 文 上訴及附帶上訴均駁回。 原判決所命給付其中如附表所示部分，於被上訴人為如附表所示 各對待給付之同時履行之。 上訴及附帶上訴訴訟費用由上訴人及附帶上訴人各自負擔。 事實及理由 一、按請求之基礎事實同一者，在第二審為訴之追加，依民事訴 訟法第446條第1項但書、第255條第1項第2款規定，雖未得 他造同意，亦得為之。本件被上訴人除主張依民法第259條 契約解除後之回復原狀請求權為請求外，於本院在同一請求 之基礎事實，追加依不當得利之法律關係為請求，程序上符 合規定，應先敘明。 二、被上訴人主張：伊係桂盟企業股份有限公司在香港依香港法 律設立之關係企業法人，為在中國天津設置「鏈條廠」，委 由上訴人提供包含場地規劃、設備製造、製程安排設計、技 術移轉與製品品質保證之「整廠輸出」服務。因該廠有數種 產線，爰分別以20萬美元、30萬美元、30萬美元之設計費分 別委託其規劃設計「無布斯鏈條生產設備」、「橋型無布斯 變速鏈條生產設備」、「410型鏈條生產設備」三種產線之 規劃報告，並在98年7月9日付訖。上訴人僅於同年8月3日提 出「無布斯鏈條生產設備」之規劃報告書即K.T.C專案㈠設 備生產規劃書，惟迄未設計規劃及提出其餘部份之規劃報告 。嗣兩造簽立機器設備協議書，由上訴人在台生產組裝設備 再出口至中國天津，惟伊發現所交付之設備存有不符所保證 品質之「沖壓內片凸緣開裂」、「熱處理外片拉力不足」、 「選別系統無法100%檢出」、「鉚釘不良」、「鏈片節距」 等瑕疵情事，經多次會商仍未能解決。嗣兩造於100年9月24 日兩造達成協議：1.外片拉力不足之「熱處理」設備，淬火 爐8台及回火爐4台部份，確認退回上訴人。2.KTCⅡ單一連 線鏈條組立機因「改機無效」，此部份雙方合意解除契約， 由上訴人回收，另返還額外支出之改機費用新台幣（以下未 註明幣別者，均指新台幣）795萬元。伊以起訴狀之繕本之 送達為終止第二、三份設計規劃合約，及解除此部份之合約 之意思表示。被上訴人依物之瑕疵擔保法律關係解除契約， 或本於雙方之會議記錄之契約約定合意解除契約，以契約解 除後，雙方應負回復原狀之義務，或基於不當得利之法律關 係，請求上訴人返還該部分價金及報酬5963萬6200元本息（ 即設計費60萬美元折合新台幣1780萬6200元；設備費：淬火 爐8台、每台190萬元，共1520萬元；回火爐4台、每台161萬 元，共644萬元；KTCⅡ單一連線鏈條組立機設備6套、每套 204萬元，共1224萬元；改機費795萬元）。（原審判命上訴 人給付5073萬3100元本息，駁回其餘請求。上訴人就敗訴部 分提起上訴；被上訴人就敗訴部分提起附帶上訴）。答辯聲 明及附帶上訴聲明如下： ㈠上訴駁回。 ㈡原判決不利附帶上訴上訴人之部分廢棄。 ㈢附帶上訴被上訴人應再給付附帶上訴上訴人890萬3100元 及民國101年5月8日起至清償日止，按周年利率百分之5計 算之利息。 ㈣上訴及附帶上訴訴訟費用均由上訴人負擔。 ㈤附帶上訴之上訴人願供擔保請准宣告假執行。 三、上訴人則以：被上訴人之中國「天津廠」早有機台進行生產 ，部分保留非伊規劃，非整廠輸出；縱屬「整廠輸出」，本 件設計費與設備費同屬於不可分割之「整廠輸出契約」，不 得主張一部解約。⑴關於設計費部分：伊已於「設備、生產 規劃書」載明，場地規劃、設備製造、製程安排、產品規格 、品質規範與流程設計規劃等事項，此係伊生產製造鏈條之 智慧財產核心技術。伊確已經完成相關設計，「設備、生產 規劃書」均已提及各種鏈條之生產設備，「設計費-1」係為 TB410、410B、TB-408等型號之「無布斯鏈條」之生產設備 ，「設計費-2」是為Z30、HP20、UG50、Z50、Z51等型號之 「橋型無布斯變速鏈條」之生產設備，「設計費-3」係為41 0五元件型「布斯鏈條」之生產設備，搭配伊已依所要求製 造不同型號鏈條所需之核心模組等相關機械設備，即可有效 運作。況「設計費-2橋型無布斯鏈條生產設備」部分，已交 付機械設備由被上訴人完成驗收；「設計費-3之410五元件 型布斯鏈條生產設備」部分，伊已製造機械設備，並以被上 訴人所生產寄回台灣之鏈條半成品，測試結果均符合要求規 格。果伊未依約完成設計，何以兩造多次協商中，均未要求 伊返還尚未設計部分之設計費。⑵關於設備費部分：伊已將 「KTCⅠ無布斯變速鏈條」生產設備交付被上訴人完成驗收 並給畢尾款，其中用於生產408型號鏈條之「KTCⅡ單一連線 組」設備，係應要求改裝其中六套機械設備變更設計（即KT C2Ⅱ部分）並增購TCPS鏈條檢查機六組，已完成驗收及付款 ，並無被上訴人所稱之瑕疵存在。關於「KTCⅡ」橋型無布 斯變速鏈條生產設備，機械設備交由被上訴人使用，迄今均 逾一年以上，且均置放於中國大陸。關於「KTCⅢ」410五元 件型布斯鏈條生產設備，伊已依約製造完成，由被上訴人提 供鏈條半成品進行測試合格，但因雙方發生爭議，兩造始合 意解除契約。兩造於100年9月24日會議未就解除契約之範圍 與金額達成共識，且被上訴人亦未於六個月除斥期間內對伊 為解除買賣契約之意思表示。又被上訴人未配合派員至伊廠 區學習，所使用之原料不符規定及人員管理不當，致少數鏈 條零件產品有問題，且瑕疵並非重大，被上訴人逕為解除契 約，顯失公平，況相關設備已經毀損而無法使用，其解除權 已經消滅，上訴人自無須返還該部分之價金，故被上訴人之 請求顯無理由。上訴聲明及附帶上訴答辯聲明： ㈠原判決主文所示第一項部分廢棄。 ㈡上開廢棄部分改判：被上訴人在第一審之訴駁回。 ㈢被上訴人附帶上訴聲明駁回。 ㈣第一、二審及附帶上訴訴訟費用均由被上訴人負擔。 ㈤如受不利益判決，願供擔保免為假執行。 四、兩造不爭執及爭執事項為： 不爭執事項（見本院卷第44-45,94頁）： ㈠被上訴人依中華民國法律設立之桂盟企業股份有限公司( 設台南市○○區○○路○○號）在香港之關係企業，係依香 港法律設立子法人，因欲在中國天津設置「鏈條廠」，委 由上訴人公司提供包含場地規劃、設備製造、製程安排、 技術移轉與製品品質保證與流程設計在內的服務，委託規 劃設計「KTC I無布斯鏈條生產設備」、「KTCⅡ橋型無布 斯變速鏈條生產設備」、「KTCⅢ410型鏈條生產設備」三 種產線，再由被上訴人依上訴人產線之規劃報告，分別向 上訴人採講機器設備。另因租稅安排而與訴外人ASCENDER INTERNATIONAL LIMITED公司名義在西元2009年即民國98 年7月8日開立發票，並以上開三種不同產品資產線規劃設 計，區分不同設計費用向被上訴人請領設計費用80萬美元 。被上訴人並已在98年7月8日付款完畢。 ㈡就設計費部分之交易，依被上訴人證物4所示，「設計費1 」為美金20萬元、「設計費2」為美金30萬元、「設計費3 」為美金30萬元，上訴人已將全部設計費美金80萬元給付 完畢。設計費部份，上訴人已在98年8月3日提出如證物5 「KTC專案㈠設備、生產規劃書」，並載明「外片單片拉 力為420kg以上」。 ㈢雙方針對機械設備曾在2009年8月26日簽訂「KTCⅠ」、20 10年11月15日簽訂「KTCⅡ」、2011年6月20日及27日簽立 「KTCⅢ」3份合約。 ㈣「KTCⅠ」之合約金額依被上訴人證物15 (原審卷一第153 頁）所示，金額共1億5百萬元。其中依被上訴人證物7所 示，淬火爐每台單價為190萬元，回火爐每台單價為161萬 元。 ㈤「KTCⅡ」單一連線組立設備係由「KTCⅠ」之機器部分設 備運回臺灣由上訴人進行改機，其費用依被上訴人證物9 所示，金額為795萬元。該部分機器並非「KTCⅢ橋型無布 斯變速鏈條生產設備」。 ㈥「KTCⅢ」合約上訴人公司在2011年10月20日要求取消合 約經被上訴人同意，上訴人並退還所收2500萬元定金。 ㈦上訴人公司人員沈瑞明於100年5月2日簽署如被上訴人證 物24第二次維修後狀態明細，確認「KTCⅡ」單一連線組 立設備在經第二次維修後仍有「傷凸片及反片」、「鉚釘 機未符合品檢要求」的問題。 ㈧上訴人之董事長吳華田於100年5月24日簽署如被上訴人證 物32之會議記錄，承認熱處理設備有「拉力不足」、「爐 仁異常損壞」、「光纖電眼：反片須100%檢出」（大亞負 責提出改善）、「鉚釘：2次倒角維修次數頻繁，不符合 高效作業」（大亞負責提出改善）的問題。 ㈨上訴人之董事長吳華田於100年8月19日簽署如被上訴人證 物16之會議紀錄，同意在9月20日最後驗證，熱處理設備 品質是否達標（單片拉力420kg )及原KTC二期設備如未能 有效改善，二期設備將全數退回大亞鏈條。 ㈩上訴人之董事長吳華田於100年9月20日簽署如被上訴人證 物27、28電子郵件，確認9月15日外片合格率40%、9月16 日外片合格率35%、9月17日外片合格率35%。 兩造於2011年9月24日有開KTC會議，除有關沖床鏈片節距 偏差外，決議確認將有關負責熱處理外片之淬火爐8台， 回火爐4台退回上訴人公司。將KTCⅡ單一連線組立設備全 數運回上訴人公司。KTCⅡ改機費確認為795萬元，詳如原 審補卷第44頁會議記錄。兩造並於10月3日、10月7日、11 月16日、12月1日就應退還款項進行協商。 被上訴人曾於101年1月19日以原證21 (原審卷一第214-21 6頁）所示高雄地方法院郵局113號存證信函以「設備不合 品質及2011年9月24日之協議」為由通知上訴人退還該部 份之款項。 兩造合意本件有關美元兌換新台幣匯率為1:29.677。 兩造爭執事項： ㈠設計費部份： 上訴人是否已完成「設計費2」、「設計費3」之設計規劃 義務？被上訴人可否請求返還設計費？ ㈡設備費部份： ⒈上訴人交付「KTCI」設備，是否有外片拉力不足之瑕疵 ，兩造是否合意就造成外片拉力不足之設備－淬火爐8 台、回火爐4台解除契約？上訴人應退還貨款為若干？ ⒉上訴人交付「KTCⅡ」設備，是否有在組立生產過程中 造成鏈條產品傷凸片、反片之瑕疵，兩造是否合意就此 部份之設備解約？上訴人應退還貨款及改機費若干？ ㈢被上訴人可否以「KTCI」中熱處理設備及「KTCⅡ」單一 連線組立設備瑕疵解除契約？有無逾除斥期間？ 五、設計費部份： ㈠被上訴人主張上訴人未完成「設計費2-橋型無布斯變速鏈 條生產設備」之設計規劃，終止該部分合約之意思表示， 請求上訴人返還該部分設計費30萬元美元折合新台幣890 萬3100元部分，為無理由，不應准許： ⒈兩造就設計費部分之契約，乃係依被上訴人證物4即依 訴外人ASCENDER公司開立之INVOICE（即發票）所示， 其中「設計費1」為美金20萬元，「設計費2」為美金30 萬元、「設計費3」為美金30萬元，且被上訴人已將全 部設計費美金80萬元給付完畢（見原審卷②第277、307 頁），為兩造所不爭執。 ⒉依被上訴人證物4所示發票之記載（中譯）為：「項次 ：設計費1（TB410、410B、TB-408型號）」之說明欄為 「無布斯鏈條生產設備」；「項次：設計費2」之說明 欄為「橋型無布斯變速鏈條」等文字（見原審補字卷第 12、13頁）。審酌兩造就設計規劃費之約定，僅有被上 訴人證物4所示發票可供參考，此外並無其他書面約定 ，亦即兩造就各次設計費應為之設計範圍或內容，以及 上訴人應交付何種設計文書或圖說予被上訴人，並未詳 加約定。是被上訴人主張上訴人未提出「設計費2：橋 型無布斯變速鏈條生產設備」部份之規劃報告，亦未提 出任何規劃報告書文件資料、操作手冊及模具圖面等語 ，自屬無據。 ⒊經查，兩造並未就各次設計費應為之設計範圍或內容， 已如上述，而被上訴人僅稱「K.T.C.專案㈠」設備、生 產規劃書，不及於「設計費2」，然未陳明「設計費2要 設計何範圍或內容」，被上訴人此部分之主張已難採取 。況本院審酌原證5之系爭規劃書（見補字卷第14-43頁 ），其中第2-3、5-6、12等頁「規劃項目」、「設 備分類」、「製成與流程設計」等項目內均有就「TB 410、410B、TB-408、Z30、HP20、UG50、Z50、Z51、Z4 10」等型號鏈條之生產設備加以規劃，除「TB410、410 B、TB-408型號」屬設計費-1所示之型號（見原審補字 卷第12、13頁被上訴人證物4所示發票記載之「項次」 欄）外，其中「Z30、HP20、UG50、Z50、Z51、」等型 號係屬於設計費2所示之型號，足見「K.T.C.專案㈠」 設備、生產規劃書已大致就「設計費1」詳加規劃，並 簡要針對設計費2加以說明，是被上訴人主張上訴人所 提出的「K.T.C.專案㈠」設備、生產規劃書僅包括「設 計費1」部分，而不及於「設計費2」等語，尚難採信。 ⒋被上訴人另主張「設計費l、2、3」並非完全對應「KTC Ⅰ、KTCⅡ、KTCⅢ」之採購合約等語。惟查，兩造並未 就各次設計費應為之設計範圍，以及上訴人應交付何種 設計文書或圖說予被上訴人詳加約定，而被上訴人也未 陳明「設計費2和設計費3要設計何範圍或內容」之情， 均如上所述，被上訴人此部分主張自無可採。且由被上 訴人提出之系爭規劃書第3頁中，有手寫「KTC-1」、「 KTC-2」、「KTC-3」等文字（見原審補字卷第17頁）， 亦可認上訴人為被上訴人天津廠所為之設計，包含「設 計費-1」、「設計費-2」、「設計費-3」、應分別與「 KTCⅠ」、「KTCⅡ」、「KTCⅢ」相對應，是被上訴人 此部分之主張，應無可採。 ⒌再查，兩造對於上訴人業已將KTCⅡ之機器運至被上訴 人天津廠安裝，由被上訴人收受之情，並無爭執，又兩 造並未就各次設計費應為之設計範圍，以及上訴人應交 付何種設計文書或圖說予被上訴人詳加約定之情，亦如 上所述，本件上訴人既已將KTCⅡ之機器交付，自堪認 上訴人已完成「設計費-2」部分之設計規劃工作。 ⒍依上所述，審酌上訴人既已完成「KTCⅡ」之設計規劃 ，並將「KTCⅡ」之相關設備交付予被上訴人，因此， 被上訴人主張上訴人未完成「橋型無布斯變速鏈條生產 設備」之設計規劃，表示終止該部分合約之意思，請求 上訴人返還該部分設計費30萬元美元折合新台幣890萬3 100元部分，為無理由，不應准許。 ㈡被上訴人主張上訴人未為「設計費3-410型鏈條生產設備 」之設計規劃，表示終止該部分合約之意思，請求上訴人 返還該部分設計費30萬元美元折合新台幣890萬3100元部 分，為有理由，應予准許： 被上訴人主張上訴人並未就「KTCⅢ」之部分提出設計， 僅由被上訴人提供產品設計規範（包含Z410、410、C50） 及產品樣本給上訴人，但上訴人有無完成機器設備，並未 經被上訴人確認等語。惟為上訴人所否認，並以：「設計 費1」、「設計費2」、「設計費3」之差異，僅在於所用 於生產不同型號鏈條之核心模組零件不同，而該部分係上 訴人依多年生產製造鏈條之智慧財產核心技術，其餘大同 小異，且上訴人也依約製造完成「KTCⅢ」410五元件型布 斯鏈條生產設備云云。本院查： ⒈上訴人謂所提出之「設備、生產規劃書」已提及各種鏈 條之生產設備，只要搭配製造不同型號鏈條所需之核心 模組等相關機械設備，即可有效運作，確已經完成相關 設計云云。惟由上述兩造不爭事實之被上訴人證物4所 示，「設計費1」為美金20萬元、「設計費2」為美金30 萬元、「設計費3」為美金30萬元，既分三部分給付鉅 額報酬，果如上訴人所言，兩造就設計費，可約定一筆 設計費即可，何必分為三筆，故上訴人所辯尚難遽採。 ⒉上訴人在98年8月3日提出如「KTC專案㈠設備、生產規 劃書」，在第2-3頁「規劃項目」，雖有簡要述及： 廠地天津廠、型號Z410(8.4ψ)、產能25萬/月產、組裝 設備1組，在進度規劃第二期、工作內容組裝設備Z410* 1組，進度僅記載「生產及研裝」，未載明設備完成日 及出貨日（見原審補字卷第16-17頁）。惟由其內除「 附錄」之機械照片及配置圖外，在「製程與流程設 計」、「製品品質規範」中，主要係針對KTC專案中 之「TB410鏈條、410B鏈條、TB-408鏈條」而為規劃（ 見原審補字卷第19-30頁）。該三種鏈條均屬「KTCⅠ」 合約，「設計費1」為美金20萬元，而「設計費3」為美 金30萬元，是「設計費3」之內容自應不亞於「設計費1 」之部分。不能以上訴人提出KTC專案㈠設備、生產規 劃書」，即完成其規劃設計義務。 ⒊上訴人主張其已依約完成「KTCⅢ」之機器云云，惟為 被上訴人所否認，上訴人雖提出照片為證（見原審卷① 第138-139頁、卷②第13頁），惟該等照片之機器乃係 置放於上訴人公司中機器，並非業已運交付被上訴人天 津廠由被上訴人收受使用之機器，實難認該機器是否係 針對被上訴人天津廠使用而規劃設計之機器設備。 ⒋參以兩造關於「KTCⅠ」、「KTCⅡ」之合作方式，均係 由上訴人設計適合被上訴人天津廠使用之機器設備，先 由被上訴人在上訴人處確認無誤後再運至被上訴人天津 廠安裝，並由上訴人之專業人員指導各該機器設備應如 何操作、使用，並隨時提出應如何調整相關「材料」、 「方法」或「環境」。 ⒌本院審酌兩造就「KTCⅢ」部分之規劃設計，在「上訴 人請被上訴人提供樣本（產品設計規範--包含Z410、41 0）」階段，上訴人在2011年10月20日要求解除「KTCⅢ 」部分之契約，經被上訴人同意，上訴人並已退還所收 2500萬元定金等情，如前述兩造所不爭執㈥。此外，上 訴人復未提出任何證據資料，以證明其確已有就「設計 費-3」部分之為何設計規劃工作。因此，被上訴人主張 上訴人並未就該部分為規劃設計，應堪採憑。 ⒍上訴人既尚未就「設計費-3」「KTCⅢ」部分為規劃設 計，而被上訴人以起訴狀繕本之送達為終止該部分契約 之意思表示，「KTCⅢ」設計規劃合約自已發生終止效 力，被上訴人自得依民法第263條、第259條第2款規定 ，請求上訴人返還該部分之酬金。從而，被上訴人據而 請求上訴人應將第三份規劃即設計費-3所收取之30萬美 元折合新台幣890萬3100元（依美元與新台幣牌告匯率 為1：29.677計算）返還被上訴人，自屬於法有據，應 予准許。 六、設備費部份：兩造就上訴人交付之「KTCⅠ」設備之淬火爐8 台、回火爐4台，「KTCⅡ」設備之單一連線6台及改機費部 分已合意解除契約。 ㈠按契約之解除，出於雙方當事人之合意時，無論有無可歸 責於一方之事由，除經約定應依民法關於契約解除之規定 外，並不當然適用民法第259條之規定，倘契約已為全部 或一部之履行者，僅得依不當得利之規定請求返還其利益 （見最高法院59年台上字第4297號民事判例要旨）。 ㈡經查，依上訴人法定代理人吳華田簽名確認之100年5月24 日會議記錄之記載：「KTCⅠ」設備有外片拉力不足及爐 仁異常損壞的問題，「單一連線」有連線組立設備尚待確 定機台可操作性、光纖電眼之反片檢出、機台rpm及鉚釘2 次倒角維修等無法正常運作和製品品質之問題等語（見原 審卷②第275-276頁）。又由上訴人不爭執真正之100年8 月19日會議記錄亦記載：「由大亞吳華田董事長指導津桂 廠吳明謙專員配合試做，一個月時間驗證天津桂盟廠內熱 處理設備品質是否達標（單片拉力420KG）9月20日確認」 ，「原KTC二期設備（6台變速鏈條Z33、Z51、Z50、HP20 、C50），由於目前仍無法正常作業，設定9月20日雙方作 最後確認，如未能有效改善，二期設備將全數退回大亞鏈 條」等語（見原審卷①第209頁）。被上訴人主張上訴人 依兩造所簽立機器設備協議書，在台生產組裝設備再出口 交付至伊中國天津廠之機器設備，存有不符所保證品質之 「沖壓內片凸緣開裂」、「熱處理外片拉力不足」、「選 別系統無法100%檢出」、「鉚釘不良」、「鏈片節距」等 瑕疵情事，經多次會商仍未能解決等情事，應可採信。 ㈢又由前述100年5月24日及100年8月19日兩次會議記錄之內 容，足見「KTCⅠ」設備中之熱處理設備及「KTCⅡ」設備 確有「無法達到標準」之問題，且至少可確認兩造自100 年5月起即確認有上開問題，一直尋求解決之方法，並於 100年8月19日會議中經雙方約定由上訴人以一個月的時間 （至100年9月20日止）進行改善，復與其上有上訴人法定 代理人吳華田於100年9月20日批示及簽名的電子郵件相互 對照（見原審卷②第133-134頁），可認兩造應係將100年 9月20日視為「兩造應作重要決定即是否退貨還款」之日 期，否則兩造不會如此重視這個期限。且依常情觀之，被 上訴人至少在100年5月24日會議中即給予上訴人將近三個 月的時間調整機器，在100年8月19日會議又給上訴人驗證 熱處理設備品質是否達標，並因當時無法正常運作，約明 設定9月20日雙方作最後確認，如未能改善設備將全數退 回，是以此所謂退回，應非將機器退回上訴人公司修理之 意思。 ㈣再依100年9月24日會議就設備問題之記錄，內容包括：㈠ 沖床-鏈片節距偏差…1-3.大亞吳董事長負責於2011/9/26 星期一提解決方案。㈡熱處理-外片拉力不足：2-1.按照 設備現況處理條件無法達到大亞當初所承諾的標準(外片 單片拉力420kg以上)。2-2.負責熱處理外片之淬火爐8台 、回火爐4台於10月5,6,7日確認退回大亞時間於十月底前 退運。㈢單一連線傷凸片、反片問題：3-1.大亞吳董事長 決議將KTC2單一連線組全數退回去大亞設備廠。(共6台， 原屬KTC1-408規格)(內容物：組裝機6台、鉚釘機12台、 選別6套、檢包6台)。3-2.KTC2專案由於涉及要改造這6台 機所增加出的改機費：外片嚴選檢出系統6套、TPS6套， 新台幣共795萬元。（見原審補字卷第44頁2011/9/24KTC 會議記錄）。 ⒈依該會議紀錄所載，其中㈠沖床部分，乃記載由大亞吳 董事長負責於2011年9月26日提出解決方案，足見雙方 就「㈠沖床」部分係以限期修改方式解決。但「㈡熱處 理－外片拉力不足、㈢單一連線傷凸片反片問題」部分 ，則未記載應限期提出解決方案，而是記載「確認退回 」、「全數退回」之文字。又會議記錄上特別在KTCⅠ 記載「負責熱處理外片之淬火爐8台、回火爐4台」，將 設備加以特定，又在KTCⅡ部分特別載明「（共6台，原 屬KTCⅠ408規格）、（內容物有組裝機6台、鉚釘機12 台、選別6套、檢包6台）」，顯見係針對「退貨明細」 進行確認，否則若只是要送回上訴人公司修理，何須如 此記載數量。 ⒉證人即負責配合本件工程之被上訴人之員工蘇伯雄亦證 稱：因為試做報告不達標，上訴人負責人說如果對我們 設備沒有信心就將設備退回，被上訴人有跟上訴人提退 還設備，要去喬退錢問題，會議記錄之全部退回係指退 貨還款，不是退回修理等語（見原審卷②第138-142頁 背面）。 ⒊證人即被上訴人公司執行長吳瑞章亦證稱：因被上訴人 設備不堪用品質不穩定，取樣檢測不合格，8月19日會 議給一個月時間改善，並要求承諾未改善要將設備退回 ，屆時被上訴人未改善，才開9月24日會議，決議退回 不合格設備熱處理機及組立機（即淬火爐及回火爐設備 ）等，其有打電話給吳華田董事長，吳董事長說會把熱 處理機的錢退給被上訴人公司等語（見原審卷②第222 頁反面）。 ⒋另會議紀錄中就「㈢單一連線」設備部份，在3-2另記 載改機費用為795萬元，兩造不爭執此為原審補字卷第 47頁KTC-Ⅱ設備款報價協議書有關原屬KTC1-408原機修 改之費用。參以證人蘇伯雄亦明確證稱：上訴人應返還 的金額，明確包括單一連線組之改機費用，才會特別把 改機費795萬元寫在會議記錄上。果若機器設備-淬火爐 8台、回火爐4台、單一連線組6套「確認退回」、「全 數退回」之記載，僅係退回上訴人公司修理，又何需在 該會議記錄記載與單一連線組6套相關的改機費用。 ⒌綜上，足認兩造就該㈡熱處理、㈢單一連線組部分之機 器設備-淬火爐8台、回火爐4台、單一連線組6套，「確 認退回」、「全數退回」的意思，即在合意解除該部分 機器設備之買賣契約，並非上訴人所稱「退回修改」。 且兩造除合意解除該部分契約外，上訴人並願退還單一 連線組6套之改機費用795萬元。 ㈤又證人即負責配合本件工程之被上訴人之員工蘇伯雄證稱 ：100年9月24日會議後，兩造有再協商上訴人應返還多少 價款之事宜等語（見原審卷②第141頁）。證人即上訴人 之員工林俊雄固證稱：100年9月24日會議結束後並未聽到 上訴人之董事長有說要跟被上訴人結束交易或類似的說法 ，也沒有提告要退錢給被上訴人等語（見原審卷②第185 頁）。依上開證言雖均足認100年9月24日會議中並未約定 返還多少機器價款事宜。惟當事人合意解除契約時，縱未 經約定不當然適用民法第259條關於契約解除之規定，倘 契約已為全部或一部之履行者，亦得依不當得利之規定請 求返還其利益，如首開說明，是兩造當事人之合意解除買 賣契約，縱未就「應返還價金」為約定，亦非法所不許， 。上訴人辯稱合意解除買賣契約，除合意解除之標的物外 ，其必要之點也應包括應返還價金之範圍，否則將難以確 定云云，尚無可採。 ㈥按當事人已證明受有損害而不能證明數額或證明顯有重大 困難者，法院應審酌一切情況，依所得心證定其數額，民 事訴訟法第222條第2項定有明文。被上訴人主張其退回 KTC2單一連線組6套設備，每套受有204萬元，合計為1224 萬元之損害等語，並提出報價協議書為證（見原審補字卷 第46頁）。惟為上訴人所否認，並爭執該報價協議書係針 對「KTCⅢ」專案，並非針對「KTCⅡ」之報價協議書云云 。經查，兩造對於上訴人已將「KTCⅡ」之機器交付被上 訴人，並已受領該部分機器貨款之給付，並無爭執。再參 以上訴人所提出交托運「KTCⅠ」、「KTCⅡ」機器設備之 相關的托運單及發票在卷可稽（見原審卷①第106-136頁 ），其中發票上有各機器設備相關價金之記載，惟兩造均 未能將上述托運單及發票明確區分何部分屬「KTCⅠ」或 「KTCⅡ」，而無法得知後者之價金為何。又上訴人迄未 能提出「KTCⅡ（原屬KTC1-408規格）」單一連線每套機 器之價金為何，或相關證據資料。「KTCⅡ」單一連線之 內容物為：組裝機、鉚釘機、選別、檢包等（見原審補字 卷第44頁2011/9/24 KTC會議記錄），要與「KTCⅢ」之報 價協議書內備註之隨機集料、組裝、檢包、預拉、鏈條清 洗、分裝等連結及自動控制系統相當。況原審以此價格作 為計算基準判決後，上訴人復未積極準備相關證據資料加 以爭執。是本院認「KTCⅡ」單一連線之價格每套為204萬 元。 ㈦是被上訴人主張因兩造之合意解除契約，而退回熱處理設 備淬火爐8台、回火爐4台、「KTCⅡ」單一連線，所受之 損害，與上訴人因而受之利益，應以契約約定之價金為計 算標準。從而，被上訴人因合意解除契約退還設備，依不 當得利法律關係得請求上訴人給付之金額，為： ⒈熱處理設備淬火爐8台，每台190萬元，合計為1520萬元 ⒉回火爐4台，每台161萬元，合計644萬元。 ⒊KTCⅡ單一連線設備退回6套設備，每套204萬元，合計 為1224萬元。 合計上訴人因退貨應返還之金額為3388萬元（計算式：15 20萬元＋644萬元＋1,224萬元＝3388萬元）。從而，被上 訴人所得請求上訴人返還設備費之金額為退貨應返還之金 額為3388萬元，及上訴人在2011/9/24KTC會議同意返還之 KTCⅡ單一連線設備改機費795萬元，合計4183萬元。 七、綜上所述，被上訴人於終止契約後依民法第263條、第259條 第2款規定、及兩造合意解除契約後之不當得利法律關係， 請求上訴人給付5073萬3100元（計算式：890萬3100元＋418 3萬元＝5073萬3100元）及自起訴狀繕本送達翌日即101年5 月8日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息之部分，為 有理由，應予准許，逾上開金額之請求，則屬無據，應予駁 回。原審判命上訴人如數給付，並依聲請為准免假執行之宣 告，及駁回附帶上訴人其餘請求，經核兩造契約已有部分履 行，當事人在解除部分契約時復未約定適用民法第259條之 規定，即逕依民法第259條第2款為據，理由雖有不當，但結 論並無二致。上訴人及附帶上訴人分別就敗訴部分提起上訴 及附帶上訴，指摘原判決不當，求予廢棄改判，仍應認為無 理由，駁回其上訴。 又按契約解除而生之相互義務，依同法第261條準用第264條 之規定，於他方未為對待給付前，得拒絕自己之給付。本件 兩造因合意解除部分契約，被上訴人負有返還①熱處理外片 之淬火爐8台、回火爐4台，②KTCⅡ單一連線組原屬KTCⅠ40 8規格設備廠共6套（內容物：組裝機6台、鉚釘機12台、選 別6套、檢包6台）之義務，上訴人則因不當得利法律關係而 負有返還所受領該部分價金之義務，其間為因契約解除而生 之相互義務，上訴人抗辯於被上訴人未為對待給付前，拒絕 給付之同時履行抗辯，自屬有據，爰命被上訴人為對待給付 如主文第二項所示。 八、本件有關熱處理外片之淬火爐8台、回火爐4台，及KTCⅡ單 一連線組間之買賣契約既經兩造合意解除，自無其後再由被 上訴人單方解除的餘地。本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊 防禦方法及舉證，經本院審酌後認與本件判決結果均不生任 何影響，爰不逐一論列，附此敘明。 九、據上論結，本件上訴及附帶上訴均無理由，依民事訴訟法第 449條第1、2項、第78條判決如主文。 中 華 民 國 103 年 9 月 9 日 民事第一庭 審判長法 官 丁振昌 法 官 林永茂 法 官 曾平杉 上為正本係照原本作成。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提出理由書 狀（均須按他造當事人之人數附繕本），上訴時應提出委任律師 或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律 師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第1 項但書或第2項（詳附註）所定關係之釋明文書影本。如委任律 師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。 中 華 民 國 103 年 9 月 16 日 書記官 陳昆陽 【附註】 民事訴訟法第466條之1： ⑴對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上 訴人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。 ⑵上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人 為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並 經法院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。 民事訴訟法第466條之2第1項： 上訴人無資力委任訴訟代理人者，得依訴訟救助之規定，聲請第 三審法院為之選任律師為其訴訟代理人。 附表： ┌───────────┬──────────────┐ │被上訴人應為之對待給付│ 上訴人應為之給付 │ ├───────────┼──────────────┤ │ 淬火爐×8台 │每台190萬元（合計1520萬元） │ ├───────────┼──────────────┤ │ 回火爐×4台 │每台161萬元（合計644萬元） │ ├───────────┼──────────────┤ │ KTCⅡ單一連線組6套 │每套204萬元（合計1224萬元） │ │（內容物：組裝機6台、 │ │ │鉚釘機12台、選別6套、 │ │ │檢包6台） │ │ └───────────┴──────────────┘