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臺北高等行政法院判決 　　　　　　　　　　　　　　　　　　 102年度訴字第1988號 　　　　　　　　　　　　　　　　　 103年4 月15日辯論終結 原　　　告　林碧珠 訴訟代理人　謝煥枝（會計師） 　　　　　　高美萍（會計師） 被　　　告　財政部北區國稅局 代　表　人　李慶華（局長）住同上 訴訟代理人　謝宜潔 上列當事人間綜合所得稅事件，原告不服財政部中華民國102 年 10月31日台財訴字第10213949010 號（案號：第00000000號）訴 願決定，提起行政訴訟，本院判決如下： 主 文 原告之訴駁回。 訴訟費用由原告負擔。 　　事實及理由 一、事實概要： 原告中華民國（下同）94年度綜合所得稅結算申報，漏報配 偶吳寶結取自○○建設股份有限公司（下稱○○公司）及○ 　　○○建設股份有限公司（下稱○○○公司）營利所得新臺幣 　　（下同）8,888,000 元及3,469,200 元、利息所得計62,629 　　元、租賃所得2,722 元及受扶養親屬吳泓佑之營利所得10元 　　，經被告查獲，合併核定原告當年度綜合所得總額47,805,2 　　45元，補徵應納稅額2,670,206 元，並按所漏稅額2,686,82 2 元，依是否屬裁罰核定前已填報扣免繳憑單及股利憑單， 分別處以0.2 倍及0.5 倍之罰鍰計1,339,345 元。原告就配 偶取自○○公司及○○○公司之營利所得及罰鍰處分不服， 申請復查，經被告102 年6 月18日北區國稅法二字第102001 1459號復查決定駁回。原告仍表不服，提起訴願，遭決定駁 回，遂向本院提起行政訴訟。 二、本件原告主張：（一）本稅部分：1.原告投資之○○公司， 登記資本額32億元，實收資本額10億餘元，由吳寶田等家族 於69年間所創設，為家族型之企業，30年來歷經營建市場之 大風大浪，主事者莫不戰戰兢兢。基於企業之永續經營○○ 公司遂有輔導上市之規劃，兼以吳家第二代子女共17人均已 逐漸成年，為達經營權確保、及公司上市後董監事人選由法 人指派代表較具靈活，若須更換董監事，則更換代表人即可 ，不須召開股東會。鑒於前述原因，原告始有移轉○○公司 股票之情事。依照最高行政法院96年度判字第410 號判決理 由，「稅捐規避」係以「百分之百確定納稅義務人之私法上 安排沒有任何實質經濟目的，純粹為了稅捐迴避」為要件； 惟原告係基於規劃○○公司申請股票上市櫃，因而設立○○ 欣業有限公司（下稱○○公司），非以避稅為目的。依最高 行政法院96年判字第410 號判決意旨可知，納稅義務人單純 為了迴避稅捐所為之私法上安排。為回復經濟實質，避免國 家稅收不當減少，因而公權力機關在稅捐之核課上有調整之 權力。反面言之，若納稅義務人係基於具有法律意義之實質 經濟目的，且未違反稅法規定下所作之稅捐規劃，即為法之 所許，公權力機關即不得遽以租稅規避作為評價，當亦不得 進行調整為是。倘原告有意逃漏稅捐，可藉○○公司盈餘年 度不作盈餘分配，加徵10% 營利事業所得稅（所得稅法第66 條之9 ），而○○公司辦理減資，原告取回減資退回之現金 ，即可合法減少納稅義務，唯原告並未如此為之，乃因股權 移轉動機，並非在於降低納稅義務。2.依所得稅法第66條之 8 非常規交易納稅義務人之應納稅額調整，其要件為藉股權 之移轉或其他虛偽之安排，不當為他人或自己規避或減少納 稅義務，二者要件缺一不可。原告固有股權移轉之事實，就 整體稅負而言，並無不當為自己規避或減少納稅義務，事證 如次：⑴原告持有○○、○○○公司股票，93、94年間移轉 予○○公司及○○公司將購入○○公司股票於95年間移轉予 懿美投資有限公司（下稱懿美公司），惟○○、懿美2 公司 所獲配之股利，仍留存於帳上，並無不當規避，致稽徵機關 應課徵之所得（稅負）有所減少，此可參閱○○、懿美公司 截至97年5 月已申報之93-96 年度財（稅）務報表資料。⑵ 原告與股權承買公司之股票交易，固屬關係人交易，惟該交 易未涉及不合常規安排。⑶○○公司支付股票價款之資金流 程，並無虛偽蓄意安排：①公司營運所需資金，不外自有資 金及舉債資金，近年來公司最低資本額之主管機關經濟部已 逐年下修公司之最低資本額，98年4 月修正公司法取消公司 最低資本額規定，由此可明公司營運資金來自舉債，為大勢 所趨，○○公司購入之○○股票尚未上市，無法向金融機構 質押借款，不得已向股東借入資金支付股款。②○○公司除 以設立資本、貨款收入及獲配股利之自有資金支付股款外， 其餘向股東借入款項均先存入公司帳戶，並開立支票交付原 告（出售股票者）兌現，每筆均有資金流程（資金到位）及 憑證，並非未實際支付價金，帳列股東往來或應付股款。其 間或有股東將收取之股款再借予○○公司作為營運資金支付 股款（反覆運用），惟其比例不高，乃因○○公司若向他人 借款必須付息，向股東借款則不付息，且原告基於相同銀行 轉帳方便，作業上之便宜措施，若以其他資金借予○○公司 ，則有匯款之不便，故有上述之情事。綜前所述，○○公司 支付股款之資金，雖有少部分向股東循環借入，絕非虛偽之 安排。⑷○○公司股票移轉之買受人，仍在繼續營業，並無 製造損失，以沖抵獲配股利減少稅負。⑸○○公司除投資外 ，尚有營業行為。⑹本件除已繳納之營利事業所得稅外，因 ○○、懿美公司獲配之股利均留存於帳上，或作投資成本減 項，並未蒸發，嗣後股票出售或公司解散，仍有加徵10% 之 營所稅、最低稅負、公司股東繳納綜合所得稅（營利所得） ，並無稅捐漏失之虞。原告並不符合實務或學說對規避納稅 之構成要件，被告即不得以所得稅法第66之8 評價原告，要 求補稅。⑺所得稅法第66條之9 既明定「營利事業如延緩將 盈餘分配予資本主，要就其未分配之保留盈餘加徵10% 所得 稅」，則由此項規定內容足以推知，現行所得稅法制並無「 要求營利事業將其盈餘即時歸屬於資本主，以便納入當期稅 捐客體」之規範期待，而財產要以何種私法上形式來保有方 能發揮其最大使用及交易價值，又屬受憲法保障財產權內涵 之一部，在此法理基礎下，認為「設立由自己完全掌握之投 資公司，將有盈餘產能之公司股權以買賣方式，移轉予該投 資公司，並利用所得稅法第66條之9 加徵10% 特別所得稅之 規定，以延緩營利所得之所得稅稅負繳納」，應為合法之節 稅行為。（二）罰鍰部分：1.在稽徵實務上，以非常規交易 脫法避稅行為態樣繁多，稅捐稽徵機關調查事實及認定之方 式亦視各稅法令處罰規定而有所不同，尚難一概而論，應視 個案認定，經查財政部台北市國稅局、高雄市國稅局審理類 此案件，多有不予處罰案例（本院95年度訴字第1479號、96 年度訴字第728 號、高雄高等行政法院95年度訴字第695 號 、94年度訴字第799 號等判決書參照）。2.租稅秩序罰亦為 行政秩序罰之一種，95年2 月5 日行政罰法施行後，有關違 反稅捐行政義務之處罰，其相關法律之適用順序，依稅捐稽 徵法第1 條及行政罰法第1 條等規定，稅捐稽徵法及其他有 關稅捐法律雖均有稅捐處罰之規定，惟稅捐稽徵法為各稅法 有關稽徵規定之特別法，其未規定者，依其他有關稅捐法律 之規定，若稅捐稽徵法及其他有關稅捐法律均未規定時，則 適用行政罰法之規定。租稅秩序罰既為行政秩序法之一種， 即應遵守處罰法定原則、明確性原則、比例原則。據上，實 質課稅原則既是稽徵機關排除當事人刻意塑造之法律外觀， 而就其經濟內容課徵稅捐，與租稅逃漏顯非相同，故基於處 罰法定原則及明確性原則，稽徵機關依據實質課稅補徵稅捐 之案件，實無裁處罰鍰之適用。又如對於上開案件再裁處罰 鍰，顯已逾越比例原則。3.本件股票承買公司獲配股利約90 % 仍列於帳上，並申報在案，參照司法院釋字第337 號解釋 自應以納稅義務人有虛報進項稅額（本件股票移轉行為）並 　　因而逃漏稅款者，始得據予追繳稅款或罰鍰，然○○公司發 　　放股利，承買股票公司仍列報於帳上並申報，國家稅收並無 　　短徵。4.93、94年間原告將系爭股票移轉予○○、懿美公司 ，並未逃漏稅捐，不應裁處罰鍰。所得稅法第66條之8 ，若 涉有規避或減少納稅義務，僅規定調整補稅，實無裁處罰鍰 之適用。本件縱使有不當規避或減少納稅義務，就法令函釋 規定、學者見解、個案實務，依租稅法律主義實質課稅原則 ，固然可加以調整補稅，但不應視為違章漏稅行為加以處罰 。5.退萬步言，系爭股票移轉縱若涉有不當規避或減少納稅 義務致短漏報所得，惟查該漏報所得屬裁罰處分核定前已填 報股利憑單之所得，且所含可扣抵稅額1,357,200 元，被告 於計算核定應納稅額及裁處罰鍰時，均已予減除，若如被告 所稱，系爭漏報之營利所得，非屬已填報股利憑單之所得， 該筆可扣抵稅額1,357,200 元於計算應納稅額及罰鍰時，即 不可減除，此有財政部94年12月15日台財稅字第0940458551 0 號函可資參照，再就所得稅法第71條第1 項觀之，本件系 爭短漏報所得，屬裁罰處分前已填報股利憑單之所得，依裁 處時稅務違章案件裁罰金額或倍數參考表規定，應處所漏稅 額0.2 倍之處罰，被告裁罰0.5 倍，亦有未合等情。（三） 並聲明求為判決：1.訴願決定及原處分（即復查決定），均 予撤銷。2.訴訟費用由被告負擔。 三、被告抗辯則以：（一）營利所得部分：1.按「涉及租稅事項 之法律，其解釋應本於租稅法律主義之精神，衡酌經濟上之 意義及實質課稅之公平原則為之。」原經司法院釋字第420 號解釋闡明在案，此一解釋內容業於98年5 月13日增訂為稅 捐稽徵法第12條之1 第1 項規定。其立法意旨為：租稅法所 重視者，應為足以表徵納稅能力之經濟事實，而非其外觀之 法律行為，故在解釋適用稅法時，所應根據者為經濟事實， 不僅止於形式上之公平，應就實質上經濟利益之享受者予以 課稅，始符實質課稅及公平課稅之原則。從而有關課徵租稅 構成要件事實之判斷及認定，自亦應以其實質上經濟事實關 係及所產生之實質經濟利益為準，而非以形式外觀為準，否 則勢將造成鼓勵投機或規避稅法之適用，無以實現租稅公平 之基本理念及要求。復因課稅對象之經濟活動複雜，難以法 律加以完整規定，故為實現衡量個人之租稅負擔能力而課徵 租稅之租稅公平主義，並防止規避租稅而確保租稅之徵收， 在租稅法之解釋及課稅構成要件之認定上，如發生法律形式 、名義或外觀與真實之事實、實態或經濟負擔有所不同時， 則租稅之課徵基礎，應著重於事實上存在之實質，此為租稅 法學通稱之實質課稅原則之意涵。爰此，對於在經濟實質上 已具備課稅構成要件者，雖行為人蓄意使外在之外觀或形式 不具備課稅要件，仍宜對其課稅，應以實質法律關係認定。 2.○○公司於93年5 月31日核准設立登記，負責人為原告， 資本額12,000,000元，股東為原告、原告配偶及原告之子吳 泓佑及吳泓緯。懿美公司於95年5 月26日核准設立登記，負 責人為原告配偶，資本額22,000,000元，股東為原告、原告 配偶及原告之子吳泓佑及吳泓緯。○○公司負責人為吳寶田 ，係原告配偶之兄，○○公司93年度除息基準日為93年6 月 16日，原告配偶於該除息基準日前93年5 月27日轉讓○○公 司股票2,000,000 股予○○公司，惟○○公司係於93年5 月 31日始核准設立登記，嗣於94年間再轉讓○○公司股票3,00 0,000 股予○○公司。○○○公司94年度除息基準日為94年 12月31日，原告配偶於該除息基準日前94年12月29日轉讓○ ○○公司股票300,000 股予○○公司。○○公司於95年5 月 22日出售○○公司股票3,000,000 股予懿美公司，惟懿美公 司係於95年5 月26日始核准設立登記。依○○公司、懿美公 司資產負債表帳載資料與買賣股票之資金流程查核結果，○ ○公司及懿美公司資本額分別為12,000,000元及22,000,000 元，○○公司購買○○公司股票及○○○公司股票價款合計 達221,100,000 元，懿美公司購買○○公司股票價款達120, 000,000 元，所購買股票價額數倍於其資本額，且93至96年 度資產負債表均帳列鉅額股東往來，顯見○○公司及懿美公 司欠缺資力，○○公司之資金來源除少部分係以設立資本額 及以○○公司發放之現金股利支付外，餘大部分皆係原告配 偶之資金，先以股東往來名義轉入○○公司後，再由○○公 司進行付款。另○○公司出售○○公司股票予懿美公司，懿 美公司之資金來源，除設立資本額外，餘亦係由原告配偶提 供資金，以股東往來方式轉入公司，懿美公司支付股款予○ ○公司後，○○公司再以償還股東往來名義將該筆資金轉回 原告配偶本人帳戶，顯係以原告配偶之自有資金反覆操作安 排交易收付款之資金流程，實質上並無實際收付股票價款， 系爭股權移轉交易確與一般交易常情有違，而為租稅規避所 作之蓄意安排。3.又所得稅法對於營利事業及個人應負擔之 稅負規定原即各異，於兩稅合一制度施行後，為避免營利事 業藉保留盈餘規避股東之稅負，爰就營利事業當年度未分配 盈餘加徵10% 營利事業所得稅，至股東如獲配其所投資公司 之股利，仍應列報個人營利所得課徵綜合所得稅。查○○公 司93至96年度及懿美公司95至96年度盈餘並未分配，僅繳納 10% 營利事業所得稅，系爭股權回歸後應補稅額相差達2 千 萬元，是原告主張所獲配股利仍留存於帳上，無不當規避， 亦未影響政府稅收等節，核不足採。另○○公司及懿美公司 係於股權移轉後數日始設立登記，且本件係以該2 家公司股 東成員、資本額及給付股款之資金等情形，認定系爭股權交 易係為租稅規避所作安排，原告主張未涉及不當規定安排乙 節，亦不足採。綜上，原告配偶為規避自○○公司及○○○ 公司獲配鉅額股利之稅負，藉成立○○公司及懿美公司，取 巧安排股權移轉，將原應課徵個人40% 稅率綜合所得稅之營 利所得，轉換為營利事業不計入所得額課稅之投資收益，最 終達成規避稅負目的。為求租稅公平，自應以其實質上經濟 事實關係及所產生之實質經濟利益為準，就已具備課稅構成 要件之實質經濟行為予以課稅，原查依所得稅法第66條之8 規定報經財政部核准後，按原告配偶實際應自○○公司、○ ○○公司獲配之股利予以核定調增其94年度營利所得8,888, 000 元及3,469, 200元，原核定並無不合。4.公司係以營利 及最終實現股東獲利為目的，一般公司盈餘除轉作資本外， 不可能永遠保留不予分配。公司若不分配盈餘，股東獲利無 法實現，盈餘長久掛在公司帳上，亦有違商業往來資金快速 週轉以提高獲利之常態，蓋公司係以營利並為股東實現獲利 為目的，豈有公司獲利之目的係為留待公司將來減資再由股 東取回減資退回之現金，原告主張顯有違一般商業習慣。又 公司是否辦理減資，係屬商業策略綜合性考量，並非僅如原 告所述可藉由○○公司辦理減資取回減資退回之現金，以達 合法減少納稅義務之目的。（二）罰鍰部分：1.依所得稅法 第66條之8 立法理由第1 點後段：「至於營利事業或相關納 稅義務人之行為涉及漏稅罰或行為罰部分，則依本法或稅捐 稽徵法相關規定處罰。」可見納稅義務人如有藉投資所得適 用稅率高低之不同，將高稅率者應獲配之股利移轉為低稅率 或免稅者所有，不當規避或減少納稅義務之情形，稅捐稽徵 機關為正確計算相關納稅義務人之應納稅額，除得依所得稅 法第66條之8 規定，報經財政部核准後，依查得資料按納稅 義務人實際應獲配之股利予以調整外，對於納稅義務人之行 為涉及漏稅罰或行為罰部分，仍應依所得稅法或稅捐稽徵法 相關規定處罰，並未違反法律保留原則及處罰明確性原則。 2.次查本件原告配偶透過○○公司移轉○○公司及○○○公 司股票，製造外觀上或形式上存在之法律關係或法律狀態， 以減輕原告配偶應納之租稅（個人綜合所得稅之40% 稅負減 輕為投資公司未分配盈餘之10% 稅捐），係屬有計畫之安排 及設計甚明，乃屬濫用私法法律上之形式或法律行為，蓄意 製造外觀上或形式上存在之法律關係或法律狀態，使之不具 備課稅構成要件，以減輕或免除其應納之租稅，此種稅捐規 避行為，屬脫法行為，而其脫法行為因而致生漏稅之結果， 足認其主觀上有漏報系爭營利所得之故意，自難卸免故意短 漏之違章責任，符合所得稅法第110 條第1 項之構成要件， 自應論處。又綜合所得稅係採自行申報制，納稅義務人取有 所得者即應自行申報，並盡查對之責，俾憑符合稅法之強行 規定；所得稅法第15條及第17條第1 項規定，除規定申報採 家戶制外，亦考量整體家庭情況給予免稅額及扣除額等項目 之減除，以達量能課稅之目的，並兼顧租稅公平原則，是納 稅義務人本人、配偶及受扶養親屬的各類所得應由納稅義務 人合併報繳。本件原告既然選定自己為納稅義務人，即負有 應申報或繳納所得稅之作為義務，有所得就應課稅，此為所 得稅制之基本原則，是該申報案件如涉有違章漏稅情事，係 以申報之納稅義務人為違章之主體，且選定之納稅義務人既 係代表配偶盡報繳稅捐之義務，對其配偶因故意或過失，違 反稅法上義務之責任即應概括承受。綜上，原告辦理結算申 報，其對申報內容應盡審查核對之責，其未就配偶及受扶養 親屬實際所得予以申報，致漏報系爭所得核有故意或過失， 被告依規定，考量其違章情節裁處罰鍰，並無違誤。3.至原 告主張該漏報所得屬裁罰處分核定前已填報股利憑單之所得 ，應處所漏稅額0.2 倍之處罰乙節，查納稅義務人之稅捐規 避之法律效果，係將外觀上規避行為於稅法上視為不存在， 而使稅捐法上之法律效果回復至沒有規避行為存在之客觀狀 態，是調整系爭營利所得歸課至原告配偶當年度綜合所得稅 時，其股東可扣抵稅額自應一併調整，系爭股權之股利憑單 係記載所得人為○○公司，而非原告配偶，自不得謂○○公 司之股利憑單有正確記載，而認屬已填報股利憑單之情形， 原處分依據稅務違章案件裁罰金額或倍數參考表之規定，就 本件系爭營利所得處原告所漏稅額0.5 倍罰鍰，並無違誤。 （三）並聲明求為判決：1.駁回原告之訴。2.訴訟費用由原 告負擔。 四、本院判斷： （一）法律適用之說明： ⒈按「凡有中華民國來源所得之個人，應就其中華民國來源 之所得，依本法規定，課徵綜合所得稅。」、「個人之綜 合所得總額，以其全年左列各類所得合併計算之：第一類 ：營利所得︰公司股東所獲分配之股利總額……公司股東 所獲分配之股利總額……應按股利憑單所載股利淨額…… 與可扣抵稅額之合計數計算之……。」為所得稅法第2 條 第1 項及第14條第1 項第1 類所分別規定。 ⒉次按租稅法所重視者，為足以表徵納稅能力之經濟事實， 非其外觀形式之法律行為，故在解釋適用稅法時，所應根 據者為經濟實質，不僅止於形式上之公平，應就實質上經 濟利益之享受者予以課稅，始符實質課稅及公平課稅之原 則；又量能課稅為法治國家稅法之基本原則，租稅負擔應 依其經濟之給付能力來衡量，而定其適當的納稅義務，凡 負有相同之負擔能力即應負擔相同之租稅，為司法院釋字 第420 號、第496 號、第500 號及第565 號解釋在案（另 參照行政法院81年判字第2124號判例及82年度判字第2410 號判決）。復按「涉及租稅事項之法律，其解釋應本於租 稅法律主義之精神，依各該法律之立法目的，衡酌經濟上 之意義及實質課稅之公平原則為之。」及「稅捐稽徵機關 認定課徵租稅之構成要件事實時，應以實質經濟事實關係 及其所生實質經濟利益之歸屬與享有為依據。」復為稅捐 稽徵法第12條之1 第1 項及第2 項所規定。 ⒊又按「個人或營利事業與國內外其他個人或營利事業、教 育、文化、公益、慈善機關或團體相互間，如有藉股權之 移轉或其他虛偽之安排，不當為他人或自己規避或減少納 稅義務者，稽徵機關為正確計算相關納稅義務人之應納稅 額，得報經財政部核准，依查得資料，按實際應分配或應 獲配之股利、盈餘或可扣抵稅額予以調整。」、「納稅義 務人已依本法規定辦理結算、決算或清算申報，而對依本 法規定應申報課稅之所得額有漏報或短報情事者，處以所 漏稅額二倍以下之罰鍰。」所得稅法第66條之8 及第110 條第1 項（與98年5 月27日修正公布前規定之罰鍰倍數相 同）分別定有明文。而所得稅法第66條之8 之立法理由則 明載：「……由於不同身分納稅義務人間，有關稅額扣抵 與退還之規定各不相同，易滋生納稅義務人利用股權之暫 時性移轉或其他虛偽之安排，不當規避或減少納稅義務之 誘因。為防杜納稅義務人藉投資所得適用稅率高低之不同 ，將高稅率者應獲配之股利、盈餘及可扣抵稅額，移轉為 低稅率者所有，或將不計入課稅之股利或盈餘，移轉為應 計入課稅之股利或盈餘，俾利用可扣抵稅額扣抵應納稅額 ，甚或退還等，不當規避或減少納稅義務，減損政府稅收 ，並破壞兩稅合一制度，爰參酌紐西蘭及新加坡立法例， 規定稽徵機關為正確計算相關納稅義務人之應納稅額，得 報經財政部核准後，依查得資料，按營利事業實際應獲配 之股利、盈餘或可扣抵稅額，分別予以調整。至於營利事 業或相關納稅義務人之行為涉及漏稅罰或行為罰部分，則 依本法（例如第110 條）或稅捐稽徵法（例如第41條或第 43條）相關規定處罰。」可知，所得稅法第66條之8 係透 過法律之明文規定，授予財政部權限，將藉由形式上合法 ，而實質上為利用兩稅合一等制度，進行租稅規避或逃漏 之行為，本於實質課稅原則，否定或變更原形式上之經濟 行為安排，並按原實際情形進行調整之制度。且依本條規 定所為按原實際情形進行之調整，並非即當然不構成租稅 之違章，即其事實若有合致所得稅法第110 條規定之漏稅 罰，仍應按該條規定處以罰鍰（最高行政法院101 年度判 字第634 號、102 年度判字第280 號、102 年度判字第30 3 號判決參照）。 ⒋復按「二、所得稅法第66條之8 規定所稱藉股權之移轉或 其他虛偽之安排，不當為他人或自己規避或減少納稅義務 之範圍如下：……㈡個人或營利事業以計畫、信託、贈與 、契約、協議或其他方式直接或間接移轉、免除、規避、 減少或延遲納稅義務，以獲取租稅利益者。三、稽徵機關 對於前項情節之審認，應以實質經濟事實關係及其所生實 質經濟利益之歸屬與享有為依據，進行查核：㈠個人或營 利事業之股權交易，其價款之收付有下列情形之一，認定 違反交易常規，屬虛偽之交易行為……3.股權買受人僅帳 列股東往來（或應付帳款）未實際收付價款，俟股權移轉 後始以獲配現金股利、出售股權取得價款或辦理現金增資 款項等清償應付股款者。4.由交易關係人提供資金，俟股 權交易完成後，資金復回流至提供者帳戶者……㈡相關股 權交易構成要件特性：1.移轉標的股權公司特質：⑴經營 有成擁有鉅額盈餘、出售房地等獲取鉅額利益……2.股權 買賣雙方關係：股權出賣人對承買公司有控制能力或在人 事、財務、業務經營、管理政策上具有重大影響力者。3. 股權承買公司背景：⑴屬……於系爭股權交易前新設者。 ⑵負責人或股東為股權交易當事人或當事人之近親者。⑶ 資本額小，與購入股權成交價額顯不相當者。⑷幾無其他 營業活動者。4.股權移轉時機：標的股權公司獲取鉅額處 分利益後或分配盈餘前之交易行為。5.規避稅負模式：⑴ 藉由承買公司負擔未分配盈餘加徵10% 營利事業所得稅， 規避個人綜合所得稅累進稅率。……⑷……安排高價向個 人購買股權，俟獲配股利再將資金回流個人，規避綜合所 得稅……6.稅負影響：股權移轉後所涉相關年度整體稅負 較未轉讓前有減少情形。」為財政部98年7 月7 日台財稅 字第09800297860 號函所明釋。該函釋係財政部基於稅捐 主管機關職權，就所得稅法第66條之8 規定適用所為解釋 ，核與上揭稅捐稽徵法第12條之1 之規定及實質課稅原則 無違，自得適用。又行政主管機關就行政法規所為之釋示 ，係闡明法規之原意，應自法規生效之日起有其適用（司 法院釋字第287 號解釋意旨參照），上開財政部98年7 月 7 日函釋雖於本件原告行為後所發布，仍得以適用（最高 行政法院101 年度判字第4 號判決意旨參照）。 ⒌再按行為時所得稅法第71條第1 項前段規定「納稅義務人 應於每年五月一日起至五月三十一日止，填具結算申報書 ，向該管稽徵機關，申報其上一年度內構成綜合所得總額 ……之項目及數額，以及有關減免、扣除之事實，並應依 其全年應納稅額減除……扣繳稅額及可扣抵稅額，計算其 應納之結算稅額，於申報前自行繳納。」、98年5 月27日 修正公布同法第110 條第1 項規定：「納稅義務人已依本 法規定辦理結算、決算或清算申報，而對依本法規定應申 報課稅之所得額有漏報或短報情事者，處以所漏稅額二倍 以下之罰鍰。」次按「違反行政法上義務之行為非出於故 意或過失者，不予處罰。」則為行政罰法第7 條第1 項所 規定。又「一、短漏報所得屬裁罰處分核定前已填報扣免 繳憑單及股利憑單之所得，且無第四點情形者，處所漏稅 額０‧二倍之罰鍰……三、短漏報所得屬前二點以外之所 得，且無第四點情形者，處所漏稅額０‧五倍之罰鍰。」 為稅務違章案件裁罰金額或倍數參考表關於違反所得稅法 第110 條之規定。上開裁罰倍數參考表係主管機關財政部 ，分別就稅捐稽徵法、綜合所得稅、營利事業所得稅、貨 物稅、菸酒稅、營業稅等稅務違章案件之不同情節，訂定 不同之處罰額度，復就行為人是否已補繳稅款、以書面或 於談話筆（紀）錄中承認違章事實及何時承認等分別作為 減輕處罰之事由，其除作原則性或一般性裁量基準外，另 有例外情形之裁量基準，與法律授權目的尚無牴觸，稅捐 稽徵機關援引上開裁罰基準作成行政處分，自屬適法。 （二）查下列事實為原告所不爭執，並有相關證據在卷可參，堪 認為真實： ⒈○○公司於93年5 月26日核准設立登記，負責人為原告， 資本額12,000,000元，股東為原告、原告配偶及原告之子 吳泓佑及吳泓緯。懿美公司於95年5 月18日核准設立登記 ，負責人為原告配偶吳寶結，資本額22,000,000元，股東 為原告、原告配偶吳寶結及原告之子吳泓佑及吳泓緯（見 原處分卷第130 頁、第214 頁）。 ⒉○○公司負責人為吳寶田，係原告配偶之兄，○○公司93 年度除息基準日為93年6 月16日（見原處分卷第148 頁） ，原告配偶吳寶結於該除息基準日前93年5 月27日轉讓○ ○公司股票2,000,000 股予○○公司（見原處分卷第180 頁），惟○○公司係於93年5 月26日始核准設立登記，嗣 於94年間再轉讓○○公司股票3,000,000 股予○○公司（ 見原處分卷第180 頁）。○○○公司94年度除息基準日為 94年12月31日，原告配偶吳寶結於該除息基準日前94年12 月29日轉讓○○○公司股票300,000 股予○○公司（見原 處分卷第153 頁）。 ⒊○○公司於95年5 月22日出售○○公司股票3,000,000 股 予懿美公司（見原處分卷第180 頁），惟懿美公司係於95 年5 月18日始核准設立登記。 ⒋○○公司資本額僅12,000,000元，93至96年度之股東往來 分別為74,300,000元、203,200,000 元、87,700,000元及 74,650,000元（見原處分卷第87頁、第84頁、第81頁、第 49頁），分別為其資本額之6.19倍、16.93 倍、7.31倍及 6.22倍；另懿美公司資本額僅22,000,000元，95至96年度 股東往來分別為96,400,000元及91,600,000元（見原處分 卷第72頁、第43頁），分別為其資本額之4.38倍及4.16倍 。 ⒌而關於系爭股票之轉帳情形及資金收付流程如下： ⑴於93年5 月27日原告配偶吳寶結以每股45元出售○○公 司股票2,000,000 股予○○公司（見原處分卷第180 頁 ），金額90,000,000元。而○○公司給付買賣價金來源 為：①原告及其配偶吳寶結於93年5 月24日合計轉入12 ,000,000元之○○公司資本額，並以其中11,000,000元 支付原告配偶股票交易價金（見原處分卷第38頁）。② 93年6 月15日至6 月29日原告配偶吳寶結轉帳存入○○ 公司玉山銀行板橋分行之帳戶71,000,000元，93年6 月 17日○○公司發放現金股利8,000,000 元，○○公司始 陸續自該帳戶給付股票交易價金79,000,000元（見原處 分卷第33頁）。 ⑵94年12月28日、29日及30日原告配偶吳寶結以每股40元 分別出售○○公司股票1,500,000 股、750,000 股、75 0,000 股予○○公司（見原處分卷第180 頁），金額合 計120,000,000 元，○○公司給付買賣價金之資金來源 ，係以原告配偶吳寶結94年12月27日轉帳存入○○公司 玉山銀行板橋分行帳戶20,000,000元及94年12月28日、 29日、30日轉帳存入○○公司玉山銀行板橋分行帳戶30 ,000,000元、30,000,000元及30,000,000元所支付（見 原處分卷第36頁、第32頁）。 ⑶○○公司於95年5 月22日以每股40元出售○○公司股票 3,000,000 股予懿美公司（見原處分卷第180 頁），金 額120,000,000 元。懿美公司給付買賣價金之資金來源 為①原告、原告配偶吳寶結、原告子吳泓佑及吳泓緯於 95年5 月15日分別存入懿美公司之資本額22,000,000元 ，以其中21,000,000元支付購股價款（見原處分卷第31 頁）。②原告配偶吳寶結於95年6 月7 日、12日轉帳存 入懿美公司合作金庫東新莊分行帳戶85,000,000元、13 ,500,000元，懿美公司於95年6 月8 日、13日支付85,0 00,000元及14,000,000元（見原處分卷第31頁）。 ⑷94年12月29日原告配偶吳寶結以每股37元出售○○○公 司股票300,000 股予○○公司，金額合計11,100,000元 （見原處分卷第93頁），○○公司給付買賣價金之資金 來源，主要係以原告配偶94年12月29日轉帳存入○○公 司玉山銀行板橋分行帳戶10,500,000元所支付（見原處 分卷第32頁）。 ⒍○○公司玉山銀行板橋分行2 帳戶，其中帳號000000000 000帳戶，截至95年6 月13日止，因出售○○公司股票 取得懿美公司支付價金120,000,000 元，分別於95年5 月 26日、6 月12日、13日、15日及27日資金回流原告配偶帳 戶合計118,000,000 元（見原處分卷第34頁、第35頁）； 帳號000000000000帳戶，截至94年12月30日餘額僅為 5,067 元（見原處分卷第32頁）。懿美公司合作金庫銀行 東新莊分行帳戶95年6 月13日止餘額476,000 元（見原處 分卷第31頁）。此外，並有○○公司玉山銀行板橋分行帳 戶000000000000帳戶存戶交易明細表、玉山銀行板橋 分行帳戶000000000000存戶交易明細表（見原處分卷 第32頁至第38頁）、證券交易稅一般繳款書（見原處分卷 第121 頁、第116 頁、第113 頁、第111 頁）、懿美公司 合作金庫銀行東新莊分行帳戶各類存款分戶交易明細表（ 見原處分卷第31頁）及原告說明書（見原處分卷第61頁至 第67頁）在卷可稽。 ⒎被告以原告94年度綜合所得稅結算申報，漏報配偶吳寶結 取自○○公司及○○○公司營利所得8,888,000 元及3,46 9,200 元、利息所得計62,629元、租賃所得2,722 元及受 扶養親屬吳泓佑之營利所得10元，合併核定原告當年度綜 合所得總額47,805,245元，補徵應納稅額2,670,206 元， 並按所漏稅額2,686,822 元，依是否屬裁罰核定前已填報 扣免繳憑單及股利憑單，分別處以0.2 倍及0.5 倍之罰鍰 計1,339,345 元。原告就配偶取自○○公司及○○○公司 之營利所得及罰鍰處分不服，申請復查，經復查決定駁回 （見原處分卷第281 頁至第295 頁）。原告仍表不服，提 起訴願亦遭駁回（見本院卷第19頁至第26頁）。 （三）本件兩造爭執在於⒈前開股權移轉之行為，是否為租稅規 避行為？被告依所得稅法第66條之8 規定調整命原告補稅 ，是否有據？⒉被告依所漏稅額處0.5 倍罰鍰是否違法？ 經查： ⒈關於前開股權移轉之行為，是否為租稅規避行為？被告依 所得稅法第66條之8 規定調整命原告補稅，是否有據？ ⑴原告之配偶吳寶結係○○公司之股東，且○○公司為家 族型企業，此為原告自承之事實，則原告配偶吳寶結對 於○○公司之營運獲利狀況、股東會決議盈餘分配等事 項，係可得知悉。而原告及其配偶吳寶結於○○公司93 年6 月16日除息基準日前，即於93年5 月下旬登記設立 ○○公司、懿美公司，由原告及其配偶等家族成員持股 100%，並由原告為○○公司之代表人，其配偶為懿美公 司代表人，已如前述。而○○公司係於93年5 月26日經 核准設立，原告配偶旋吳寶結即於93年5 月27日出售其 所有之○○公司股票2,000,000 股予○○公司，交易價 金為90,000,000元，已如前述。 ⑵○○公司購買○○公司股票及○○○公司股票、懿美公 司購買○○公司股票價款，均數倍於其資本額，且由前 述價款收付情形以觀，○○公司、懿美公司欠缺資力， 其資金來源主要係來自原告配偶吳寶結之資金，以股東 往來方式轉入公司，於取得價金後再以償還股東往來名 義將資金轉回原告配偶吳寶結帳戶，亦即，係以原告配 偶吳寶結之自有資金反覆操作安排交易收付款之資金流 程，其交易確與一般交易常情有違。而○○公司93年度 至96年度、懿美公司95年度至96年度之盈餘並未分配， 僅繳納10％營利事業所得稅，是原告配偶吳寶結藉由成 立○○公司、懿美公司，取巧安排股權移轉，將其原應 課徵個人40％稅率綜合所得稅之營利所得，轉換為營利 事業不計入所得額課稅之營利所得，即使加徵10％營利 事業所得稅，亦遠低於原由原告配偶吳寶結受配所需繳 納之綜合所得稅，但原告配偶吳寶結仍可掌握該等股權 及投資收益之支配，形成與未出售股權之經濟效果相當 ，違背所得稅法立法目的，為租稅規避行為，自應依所 得稅法第66條之8 規定予以調整。原告稱獲配之股利仍 留存於帳上，並無不當規避，亦無減少稅負云云，並非 可採。 ⑶原告雖主張：係因○○公司有輔導上市之規劃，故原告 配偶移轉○○公司股票以確保經營權云云。惟按「臺灣 證券交易所股份有限公司有價證券上市審查準則」第2 條之1 規定：「申請本國有價證券上市之發行公司，除 公營事業外，均應先申請其股票登錄為興櫃股票櫃檯買 賣屆滿六個月，並完成已公開發行有價證券之無實體登 錄相關作業，本公司始受理其申請上市案。」然查○○ 公司業於91年間申請「不繼續公開發行」且經核准在案 ，此已成為網路公開資訊，則○○公司股票甚且不符合 公開發行之條件，遑論上市櫃之申請，原告所稱係因應 ○○公司申請股票上市櫃而移轉股權云云，實難憑採。 何況，縱○○公司確有上市之規劃，系爭股票原係由原 告配偶吳寶結持有，吳寶結既持有該股票，依法即得對 ○○公司行使股東權，何庸再由吳寶結出售予○○公司 ？原告所稱：如果出售給○○公司，則可以由○○公司 擔任法人指派代表，比較有靈活性云云，要不足採。 ⑷原告復稱，倘其有意逃漏稅捐，可藉○○公司辦理減資 ，原告取回減資退回之現金，即可達成目的云云。然股 份有限公司之減資，若涉及章程變更，非經股東會決議 ，不得為之，公司法第277 條第1 項訂有明文；再者， 同法第281 條明訂減資準用第73條、第74條之規定，應 將公司減資分別通知及公告各債權人，並聲明公司債權 人得於期限內提出異議。即○○公司得否減資、何時減 資、減資若干，並非本件原告配偶吳寶結個別股東之單 方意思表示即得成就，況是否辦理減資亦有商業策略之 綜合考量，則原告所稱僅藉○○公司減資即可取回現金 無庸藉此逃漏稅捐云云，亦不足採。 ⑸原告再稱，本件僅係租稅遞延，為合法節稅行為云云， 然由○○公司之股東成員、成立時間、營業情形及給付 購股款之資金等情形，足認○○公司之設立已異於常態 ，顯係為買受系爭○○公司股票及受配股利而成立。又 依因施行兩稅合一而修正或增訂之所得稅法第42條及第 66條之9 規定，公司組織之營利事業，投資於國內其他 營利事業，所獲配之股利淨額或盈餘淨額，並不計入所 得額課稅，惟於計算未分配盈餘時應予計入，且當年度 盈餘未作分配者，應就該未分配盈餘加徵10% 營利事業 所得稅。原告及其配偶吳寶結藉由上述不合常規交易之 買賣形式，將系爭○○公司股權移轉予○○公司，其藉 由○○公司之給付買賣股款而實質取得○○公司分配之 股利。另○○公司則除透過施行兩稅合一而修正公布之 所得稅法第42條規定，使其因受讓○○公司股權而受配 之股利，得不計入所得額課徵當年度營利事業所得稅。 縱因此有未分配之盈餘，其須加徵之10% 營利事業所得 稅亦遠低於原由原告配偶受配所須繳納之綜合所得稅。 是依上述所得稅法第66條之8 規定及其立法理由，本件 屬該條規範範圍甚明。況行為本質若合於所得稅法第66 條之8 規定要件，縱僅生租稅遞延情事，亦非即無本條 關於調整規定之適用（最高行政法院101 年度判字第63 4 號判決意旨參照）。故原告主張本件屬合法節稅行為 云云，核無可採。 ⑹從而，被告於報經財政部99年1 月14日台財稅字第0980 0631300 號函核准（見原處分卷第181 頁），依查得資 料，按實際應分配或獲配之股利予以調整，認原告配偶 漏報取自○○公司、○○○公司營利所得8,888,000 元 及3,469,200 元，核定原告當年度綜合所得總額47,805 ,245元，補徵應納稅額2,670,206 元，於法並無不合。 ⒉被告依所漏稅額處0.5 倍罰鍰是否違法？ ⑴按因合於所得稅法第66條之8 規定，而依該條規定為所 得額之調整者，是否構成所得稅法第110 條規定之漏稅 罰，應就個案事實依該條規定之要件判定之，尚非當然 不構成所得稅法第110 條規定之漏稅罰，其事實若有合 致所得稅法第110 條規定之漏稅罰，仍應按該條規定處 以罰鍰（詳如前述）。上開處罰規定，係經由立法程序 所制定之法律，且其內容明確，為受規範者所得以理解 及預見，並得經由司法程序加以認定及判斷，自與處罰 法定原則、法律保留原則或法律明確性原則無違。原告 主張依所得稅法第66條之8 規定僅得調整補稅，不得裁 罰，否則有違處罰法定原則、法律保留原則及法律明確 性原則云云，要非可採。 ⑵而本件原告之配偶吳寶結係為規避○○公司分配之股利 所衍生綜合所得稅之核課，而成立由其家族成員掌控之 ○○公司、懿美公司，並因其股款之支付有循環使用同 一筆資金以作帳方式完成付款之假象，顯見此藉由形式 買賣而規避營利所得之核課，除濫用私法形式故意逃漏 稅捐外，其一連串有規劃行為中更含有隱匿事實之不實 情事。而綜合所得稅係採自行申報制，納稅義務人取有 所得者即應自行申報，並盡查對之責，俾憑符合稅法之 強行規定；所得稅法第15條及第17條第1 項規定，除規 定申報採家戶制外，亦考量整體家庭情況給予免稅額及 扣除額等項目之減除，以達量能課稅之目的，並兼顧租 稅公平原則，是納稅義務人本人、配偶及受扶養親屬的 各類所得應由納稅義務人合併報繳。本件原告既然選定 自己為納稅義務人，即負有應申報或繳納所得稅之作為 義務，有所得就應課稅，此為所得稅制之基本原則，是 該申報案件如涉有違章漏稅情事，係以申報之納稅義務 人為違章之主體，且選定之納稅義務人既係代表配偶盡 報繳稅捐之義務，對其配偶因故意或過失，違反稅法上 義務之責任即應概括承受。本件原告辦理結算申報，對 申報內容應盡審查核對之責，其未就配偶實際所得予以 申報，致漏報系爭所得，是被告認其有故意或過失，行 為已合致所得稅法第110 條第1 項規定之漏稅罰，即無 不合。 ⑶又遭依所得稅法第66條之8 規定為所得調整之個案，是 否應處以罰鍰，應視個案事實是否合致所得稅法第110 條規定之漏稅罰要件。原告援引本院95年度訴字第1479 號、96年度訴字第728 號、高雄高等行政法院95年度訴 字第695 號、94年度訴字第799 號等判決，主張本件不 應處罰云云，核無可採。而原告另援為論據之司法院釋 字第337 號解釋，核屬針對營業稅之解釋，尚與本件之 爭議無涉。 ⑷再財政部為協助稅捐稽徵機關行使裁量權而訂有裁罰參 考表，此參考表針對所得稅法第110 條第1 項規定之違 章行為，固係依短漏報所得是否屬已填報股利憑單而分 別為按所漏稅額處0.2 倍或0.5 倍罰鍰之裁罰基準。惟 此種基準之源由，當係鑑於已填報股利憑單之所得，納 稅義務人不易逃漏，故有逃漏者多係因疏忽之過失，情 節較輕；相對而言，稽徵機關之查核成本亦較輕之故（ 最高行政法院101 年度判字第634 號判決意旨參照）。 系爭股利之股利憑單，其上記載之所得人係○○公司， 並非原告或其配偶吳寶結，則稽徵機關自難僅因該股利 憑單，即得查知原告及其配偶吳寶結有本件之逃漏營利 所得情事。換言之，關於原告配偶吳寶結實質上係獲有 系爭營利所得之情，尚非原告主張之股利憑單所表彰之 所得情形，則其自非裁罰參考表所稱屬已填報股利憑單 之所得，自無從據以主張按所漏稅額處0.2 倍之罰鍰。 至被告於調整系爭營利所得時所以將該股利憑單上之股 東可扣抵稅款予以減除，則係因該可扣抵稅額係源自系 爭股利之故，是依所得稅法第66條之8 為所得歸屬之調 整時，為正確計算應補徵之稅額，始一併調整減除。尚 無從因之而謂原告漏報之系爭營利所得，就原告言之係 屬已開立股利憑單之所得。故原告以系爭股利憑單之可 扣抵稅額既已自應補繳稅額中減除，足見該股利憑單實 質上為原告之股利憑單，而主張按所漏稅額裁處0.2 倍 罰鍰云云，核無可採。 （四）綜上所述，原告所訴各節，均無可採，原處分（即復查決 定）經核並無違誤，訴願決定予以維持，亦無不合。原告 聲明求為撤銷原處分（復查決定）及訴願決定，為無理由 ，應予駁回。 五、本件兩造其餘陳述及主張，與本件判決結果無影響，爰不逐 一論述，併予敘明。 據上論結，本件原告之訴為無理由，依行政訴訟法第98條第1 項 前段，判決如主文。 中　　華　　民　　國　　103 　年　　5 　　月　　6 　　日 臺北高等行政法院第七庭 審判長法 官　王 立 杰 　法 官　楊 得 君 法 官　洪 慕 芳 一、上為正本係照原本作成。 二、如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表 明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判 決送達後20日內補提上訴理由書（須按他造人數附繕本）。 三、上訴時應委任律師為訴訟代理人，並提出委任書。（行政訴 訟法第241條之1第1項前段） 四、但符合下列情形者，得例外不委任律師為訴訟代理人。（同 條第1項但書、第2項） ┌─────────┬────────────────┐ │得不委任律師為訴訟│ 所 需 要 件 │ │代理人之情形 │ │ ├─────────┼────────────────┤ │㈠符合右列情形之一│1.上訴人或其法定代理人具備律師資│ │ 者，得不委任律師│ 格或為教育部審定合格之大學或獨│ │ 為訴訟代理人　 │ 立學院公法學教授、副教授者。 │ │ │2.稅務行政事件，上訴人或其法定代│ │ │ 理人具備會計師資格者。 │ │ │3.專利行政事件，上訴人或其法定代│ │ │ 理人具備專利師資格或依法得為專│ │ │ 利代理人者。 │ ├─────────┼────────────────┤ │㈡非律師具有右列情│1.上訴人之配偶、三親等內之血親、│ │ 形之一，經最高行│ 二親等內之姻親具備律師資格者。│ │ 政法院認為適當者│2.稅務行政事件，具備會計師資格者│ │ ，亦得為上訴審訴│ 。 │ │ 訟代理人 │3.專利行政事件，具備專利師資格或│ │ │ 依法得為專利代理人者。 │ │ │4.上訴人為公法人、中央或地方機關│ │ │ 、公法上之非法人團體時，其所屬│ │ │ 專任人員辦理法制、法務、訴願業│ │ │ 務或與訴訟事件相關業務者。 │ ├─────────┴────────────────┤ │是否符合㈠、㈡之情形，而得為強制律師代理之例外，上訴│ │人應於提起上訴或委任時釋明之，並提出㈡所示關係之釋明│ │文書影本及委任書。 │ └──────────────────────────┘ 中　　華　　民　　國　　103 　年　　5 　　月　　6 　　日 書記官 陳 又 慈