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臺北高等行政法院判決 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　104年度訴字第732號 　　　　　　　　　　　　　　　　　　 104年9月2日辯論終結 原　　　告　上秉實業有限公司 代　表　人　謝坤謀（董事） 訴訟代理人　劉家宏　律師 被　　　告　勞動部 代　表　人　陳雄文（部長） 訴訟代理人　陳豪生 　　　　　　葉宥亨 上列當事人間就業服務法事件，原告不服行政院中華民國104 年 5 月21日院臺訴字第1040132120號訴願決定，提起行政訴訟，本 院判決如下： 主 文 原告之訴駁回。 訴訟費用由原告負擔。 　　事實及理由 一、事實概要： 原告陸續經被告﹝民國( 下同) 103 年2 月17日改制前為行 政院勞工委員會，以下簡稱勞委會﹞許可招募及聘僱外國人 ，從事製造業工作，嗣被告以原告未經許可聘僱行蹤不明之 越南籍VU MANH THANG 及BUI DINH XUONG從事螺絲加工工作 ，違反就業服務法第57條第1 款規定，為內政部入出國及移 民署專勤事務第二大隊高雄市第二專勤隊（104 年1 月2 日 更名為內政部移民署南區事務大隊高雄市專勤隊，以下簡稱 高雄市第二專勤隊）會同法務部調查局高雄市調查處、高雄 市憲兵隊及高雄市政府勞工局於103 年6 月17日查獲，經高 雄市政府勞工局依同法第63條第1 項規定，以103 年11月28 日高市勞就字第10337409100 號裁處書處原告罰鍰，乃依同 法第72條第2 款規定及雇主聘僱第2 類外國人違反就業服務 法第72條規定廢止招募許可及聘僱許可裁量基準（以下簡稱 系爭裁量基準），以104 年1 月22日勞動發管字第10405005 12號函廢止被告改制前以98年11月16日勞職許字第09808862 26號等函核發原告之外國人招募許可10名及101 年12月10日 勞職許字第1010828269號等函核准其聘僱BUI DINH QUOC 等 4 名外國人之聘僱許可，同意該4 名外國人得於60日內辦理 轉換雇主，或由原告為其辦理手續使其出國。原告不服，提 起訴願遭駁回後，遂提起本件行政訴訟。 二、本件原告主張： VU MANH THANG 君及BUI DINH XUONG二人，當時係施以詐術 以「有結婚配偶之居留證影本」至原告公司應徵，使原告誤 信而應聘，當時原告也一再要求二人提供護照正本或居留證 正本核對，惟該二人係以證件在他們老婆那為由遲未交予原 告，而原告尚未查證完成前，渠等即遭相關單位查獲。原告 並無能力立即辨識「文件資料之真偽」，並非「故意」違反 就業服務法第57條第1 款，而係遭上開二人詐騙所致。系爭 裁量基準之判斷要素不區別故意或過失等情事即屬「裁量怠 惰」，致使原處分有必要撤銷。又該裁量基準之項次9 ，係 採固定式標準，一律以1 比5 之比例，廢止雇主有效許可外 國人人數之招募許可及聘僱許可，而無慮及受處分雇主企業 之規模大小以及受影響之程度，對於規模較小之雇主損害程 度顯然過鉅。中小企業極有可能因為該處分而遭遇公司營運 危機、違約之嚴重結果，此手段與國家所追求查緝禁用非法 外勞之目的相較，顯然過重。被告就原告「過失」聘用非法 外勞之情事，採取1 比5 之比例，廢止雇主聘用外勞之人數 ，顯然就「過失」課以不成比例之「懲罰」，手段顯然過劇 ，而有違狹義比例原則，且原告所營事業，主要產品性質上 屬俗稱3K（骯髒、危險、辛苦）產業，僱工不易，原告除聘 請外籍勞工外，無從彌補生產線所需人力，如按原處分執行 (且2 年內不能聘請其他外籍勞工) ，原告公司半數以上生 產線將無法運作，嚴重危及原告公司及所聘員工之權益及家 計等情。並聲明求為判決撤銷訴願決定及原處分。 三、被告則以： 　　原告雖主張未具主觀故意，惟未能提供該2 名外勞原提供「 有結婚配偶之居留證影本」以實其說，且依就業服務法第48 條第1項規定，雇主聘僱外國人從事工作，除有所列3款之情 形外，皆應依規定申請許可，至若聘僱外籍配偶，則仍應具 備與我國設有戶籍之國民結婚及取得合法居留之要件，始不 須申請許可。雇主對前來應徵之外國人，除已比對過其所持 居留證上之照片及所載資料外，再由其出示或繳交之證件資 料（例如依親之戶籍資料等）核對後，仍確信該外國人係獲 准居留之外籍配偶進而聘僱者，得免其疏失之責，業經勞委 會93年8 月11日勞職外字第0930034960號函釋有案。原告僅 憑該2 名外勞所持有結婚配偶之居留證影本，未經查驗其依 親居留證明資料，亦未向被告及警察機關查證確認其身分， 即率爾予以僱用，難認已盡查證之義務，縱非出於故意，亦 無法卸免過失責任。又系爭裁量基準係被告本於職權，針對 雇主違反條款及情節輕重分別訂定不同程度之廢止標準，屬 行政程序法第159 條規定之裁量性行政規則，自得作為廢止 許可之依據。被告依該裁量基準採1 比5 之比例，廢止其外 國人招募許可10名及聘僱外國人BUI DINH QUOC 等4 人之聘 僱許可，於法並無不合，尚無違反比例原則等語，資為抗辯 。並聲明求為判決駁回原告之訴。 四、兩造之爭點： ㈠被告作成原處分是否有裁量怠惰之情事？㈡原處分所依據 系爭裁量基準之項次9 之廢止人數比例，是否有違反「狹 義比例原則」？㈢原處分有無違誤？茲分別論述如下。 五、本院之判斷： 　㈠按就業服務法第53條第4 項規定：「受聘僱從事第46條第1 項第8 款至第11款規定工作之外國人，不得轉換雇主或工作 。但有第59條第1 項各款規定之情事，經中央主管機關核准 者，不在此限。」第57條第1 款規定：「雇主聘僱外國人不 得有下列情事：一、聘僱未經許可、許可失效或他人所申請 聘僱之外國人。……。」第59條第1 項第4 款規定：「外國 人受聘僱從事第46條第1 項第8 款至第11款規定之工作，有 下列情事之一者，經中央主管機關核准者，得轉換雇主或工 作：四、其他不可歸責於受聘僱外國人之事由者。」第72條 第2 款規定：「雇主有下列情事之一者，應廢止其招募許可 及聘僱許可之一部或全部：……二、有第57條第1 款、第2 款、第6 款至第9 款規定情事之一。……。」系爭裁量基準 項次9 規定：「違反就業服務法第57條第1 款規定，雇主非 法聘僱之外國人符合同法第56條規定之行蹤不明外國人者， 按雇主非法聘僱行蹤不明之外國人人數與應廢止許可外國人 人數，採1 比5 之比例，廢止雇主有效許可外國人人數之招 募許可及聘僱許可。」 　㈡經查，原告經被告許可招募及聘僱外國人，從事製造業工作 ，於聘僱期間內，未經許可聘僱越南籍VU MANH THANG 及BU I DINH XUONG 2人從事螺絲加工工作，經高雄市專勤隊會同 相關機關於103 年6 月17日赴其工廠員工宿舍查獲。VU MANH THANG及BUI DINH XUONG於當日接受調查時，自承渠等 係逃逸外勞，於103 年5 月間開始受僱於原告處，從事螺絲 機具操作工作等情。原告之代表人謝坤謀於103 年8 月5 日 接受調查時，亦坦承有僱用該等外國人從事螺絲加工工作， 該等外國人提供居留證影本，其不知如何查證，只能相信該 證件為真實之事實，有高雄市專勤隊103 年8 月12日移署專 二高二茵字第1038153831號書函及所附調查筆錄、高雄市政 府勞工局外籍勞工業務檢查表、查緝現場照片、外勞居留資 料查詢明細、薪資單及上下班刷卡資料等影本可稽( 見原處 分卷第152-172 頁、第242-246 頁、第173-176 頁) ，是原 告有非法聘僱行蹤不明之外國人2 名，違反就業服務法第57 條第1 款規定之事實，洵堪認定。從而，被告依同法第72條 第2 款及系爭裁量基準項次9 之規定，以原處分廢止其外國 人招募許可10名及聘僱外國人BUI DINH QUOC 等4 人之聘僱 許可，於法並無不合。 　㈢原告雖主張VU MANH THANG 及BUI DINH XUONG二人，當時係 施以詐術至原告公司應徵，原告仍在查證階段即遭相關單位 查獲，原告並非故意聘僱非法外籍勞工，系爭裁量基準未區 別故意或過失，實屬裁量怠惰云云。經查： ⒈按「雇主聘僱外國人工作，應檢具有關文件，向中央主管機 關申請許可。但有下列情形之一，不須申請許可：……二、 外國人與在中華民國境內設有戶籍之國民結婚，且獲准居留 者。……。」就業服務法第48條第1 項第2 款定有明文。又 「……二、有關雇主聘僱持偽造、變造居留證或工作許可函 應徵之行蹤不明外國人之認事用法，依本會93年8 月11日勞 職外字第0930034960號函：『…客觀而言，雇主於進用員工 時…若應徵者係外國人，因外國人受聘僱從事工作，依法應 由雇主申請許可始得為之，故雇主當應注意其是否應申請許 可始得工作，如係外籍配偶應徵工作，雖依前開說明無須申 請許可即可在臺工作，惟仍應具備『與我國設有戶籍之國民 結婚』及『取得合法居留』之要件，故若雇主對前來應徵之 外國人除已比對過其所持居留證上之照片及所載資料外，再 由其出示或繳交之證件資料（例如：依親之戶籍資料等）核 對後，仍確信該外國人係獲准居留之外籍配偶進而聘僱者， 似已盡其注意義務，得免其疏失之責。…』，另本會94年6 月2 日勞職外字第0940503486號函：『…類此個案得審視外 國人是否持偽造證件之『正本』依一般進用程序（如有無打 卡資料）、雇主有否為外國人投保勞、健保、雇主及外國人 有否規避查察人員之查核及該外國人於筆錄中有否自承係以 偽（變）造之證件欺騙雇主等情形加以檢視後綜合判斷…。 』。」業經被告94年11月15日以勞職外字第0940508366號函 釋在案。再按「違反行政法上義務之行為非出於故意或過失 者，不予處罰。」為行政罰法第7 條第1 項之規定，鑑於行 政罰之目標在維持行政秩序，樹立有效之行政管制，以維持 公共利益。因此，行為人違反行政法上之管制規定，是否係 出於故意所為，而得予以處罰，應就義務人對於行政法上義 務之構成要件事實有無認知，及其是否有意任其發生，加以 判斷。 ⒉查原告雖稱VU MANH THANG 及BUI DINH XUONG持有結婚配偶 之居留證影本前來應徵，其誤信而聘僱之，尚未完成查證身 分即遭查獲云云。惟原告代表人謝坤謀於高雄市第二專勤隊 調查時即陳稱：「他們兩個是自己來我們公司應聘的，當初 他們是提供影印的居留證件，我們公司也沒有存檔，……。 」「我們都是透過慶紘人力仲介公司引進合法的外勞，上述 2 名非法外勞係他們自行前來應聘，經由我們公司的人事員 工核准後在我們公司工作。」等語( 見原處分第155-156 頁 ) ，依規定雇主聘僱外籍配偶，該外籍配偶應具備與我國設 有戶籍之國民結婚及取得合法居留之要件，始不須申請許可 ，是原告對於自行前來應聘之外國人本負有查證渠等是否為 合法居留及是否有工作許可證，即原告應比對其所持居留證 上之照片及所載資料外，再核對其出示或繳交之證件資料（ 例如依親之戶籍資料等），確信該外國人係獲准居留之外籍 配偶，始能為聘僱。詎原告迄今未能提供該2 名外勞原提供 「有結婚配偶之居留證影本」( 見本院卷第48頁) ，再根據 原告所提出之面談記錄表顯示，原告均未就該2 人之身份為 查證之動作，且渠等分別自103 年5 月1 日及同年月27日即 開始上班，至被查獲之日( 103 年6 月17日) 止，均未有投 保勞保及健保之資料，足資認定原告未經查驗上開2 名行蹤 不明外國人之依親居留證明資料，亦未向被告及警察機關查 證確認其身分，即率爾予以僱用，難認已盡查證之義務，縱 非出於故意，亦有重大之過失，依行政罰法第7 條規定，自 應予以處罰。則被告依系爭裁量基準第9 項之規定作成原處 分，並無裁量怠惰之情事，原告此部分之主張，尚不足採。 ㈣原告又主張系爭裁量基準項次9 ，係採固定式標準，一律以 1 比5 之比云例，廢止雇主有效許可外國人人數之招募許可 及聘僱許可，而無慮及受處分雇主企業之規模大小以及受影 響之程度，已違反狹義比例原則云云。經查： ⒈按法律所規定者，多係抽象之概念，主管機關基於職權，因 執行特定法律，就此抽象概念規定，得為必要之釋示，以供 本機關或下級主管機關作為適用法律、認定事實及行使裁量 權之基礎。因此，主管機關基於職權因執行特定法律之規定 ，得為必要之釋示，以供本機關或下級機關所屬公務員行使 職權時之依據，業經司法院釋字第407 號、第548 號解釋在 案。又行政程序法第159 條第1 項、第2 項第2 款規定：「 （第1 項）本法所稱行政規則，係指上級機關對下級機關， 或長官對屬官，依其權限或職權為規範機關內部秩序及運作 ，所為非直接對外發生法規範效力之一般、抽象之規定。（ 第2 項）行政規則包括下列各款之規定︰……二、為協助下 級機關或屬官統一解釋法令、認定事實、及行使裁量權，而 訂頒之解釋性規定及裁量基準。」 ⒉查被告為辦理就業服務法第72條所定雇主申請聘僱外國人之 許可及管理（含廢止許可）事項，本於職權對於雇主違反同 法第54條第1 項各款及第57條各款等情形，考量各種違反情 節之輕重、可非難性程度之高低，依不同裁量因素規制不同 程度之廢止標準而訂定系爭裁量基準，係屬行政程序法第15 9 條規定之裁量性行政規則，俾使被告審查時有所遵循。從 而，裁量基準第9 項規定「……，按雇主非法聘僱行蹤不明 外國人之人數與應廢止許可外國人人數，採1 比5 之比例， 廢止僱主有效許可外國人數之招募許可及聘僱許可。」之規 定，乃主管機關即被告針對雇主非法聘僱行蹤不明外國人之 情形，為處罰雇主以達嚇阻效果，因涉及人數之計算，遂以 虛偽人數之比例作為基準，尚符處罰之規範目的，且有一定 標準，於法有據，並無裁量怠惰之違法情事，亦無違反比例 原則。原告此部分之主張，亦非可採。 六、綜上所述，原告所述各節均不可採。從而，被告所為原處分 ，並無違誤：訴願決定予以維持，亦無不合。原告仍執前詞 ，訴請撤銷，並無理由，應予駁回。 七、據上論結，本件原告之訴為無理由，依行政訴訟法第98條第 1 項前段，判決如主文。 中　　華　　民　　國　　104　 年　　9　　 月　　23　　日 　　　　　　　 　　臺北高等行政法院第六庭 審判長法 官　蕭惠芳 　 法 官 侯志融 法 官 陳姿岑 一、上為正本係照原本作成。 二、如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表 明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判 決送達後20日內補提上訴理由書（須按他造人數附繕本）。 三、上訴時應委任律師為訴訟代理人，並提出委任書。（行政訴 訟法第241條之1第1項前段） 四、但符合下列情形者，得例外不委任律師為訴訟代理人。（同 條第1項但書、第2項） ┌─────────┬────────────────┐ │得不委任律師為訴訟│ 所 需 要 件 │ │代理人之情形 │ │ ├─────────┼────────────────┤ │㈠符合右列情形之一│1.上訴人或其法定代理人具備律師資│ │ 者，得不委任律師│ 格或為教育部審定合格之大學或獨│ │ 為訴訟代理人　 │ 立學院公法學教授、副教授者。 │ │ │2.稅務行政事件，上訴人或其法定代│ │ │ 理人具備會計師資格者。 │ │ │3.專利行政事件，上訴人或其法定代│ │ │ 理人具備專利師資格或依法得為專│ │ │ 利代理人者。 │ ├─────────┼────────────────┤ │㈡非律師具有右列情│1.上訴人之配偶、三親等內之血親、│ │ 形之一，經最高行│ 二親等內之姻親具備律師資格者。│ │ 政法院認為適當者│2.稅務行政事件，具備會計師資格者│ │ ，亦得為上訴審訴│ 。 │ │ 訟代理人 │3.專利行政事件，具備專利師資格或│ │ │ 依法得為專利代理人者。 │ │ │4.上訴人為公法人、中央或地方機關│ │ │ 、公法上之非法人團體時，其所屬│ │ │ 專任人員辦理法制、法務、訴願業│ │ │ 務或與訴訟事件相關業務者。 │ ├─────────┴────────────────┤ │是否符合㈠、㈡之情形，而得為強制律師代理之例外，上訴│ │人應於提起上訴或委任時釋明之，並提出㈡所示關係之釋明│ │文書影本及委任書。 │ └──────────────────────────┘ 中　　華　　民　　國　　104　 年　　9　　 月　　24　　日 　　 　　　　　　　 　　 　 書記官 李依穎