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臺灣臺北地方法院刑事判決　　　　　 101年度智簡上字第10號 公　訴　人　臺灣臺北地方法院檢察署檢察官 上　訴　人 即　被　告　陳聖元 選任辯護人　陳淑貞律師 上列上訴人因違反商標法案件，不服本院民國101年6月29日所為 101年度智簡字第50號第一審刑事簡易判決（聲請簡易判決處刑 書案號：101年度偵字第6475號），提起上訴，本院合議庭判決 如下： 主 文 上訴駁回。 陳聖元緩刑貳年。 事 實 一、陳聖元係堡隆有限公司（下稱堡隆公司）之負責人，明知如 附表所示之「SD」、「MICROSD」及「SD HC」等商標圖樣， 業經美商SD3C有限責任公司向我國經濟部智慧財產局申請註 冊，而取得指定使用於記憶卡、記憶卡讀卡機、記憶卡轉接 器等商品之商標專用權，現仍在商標專用期間，非經上開商 標權人同意，不得於同一或類似之商品使用相同之註冊商標 ，亦不得販賣、意圖販賣而陳列仿冒上開商標之商品。詎陳 聖元竟基於販賣仿冒商標商品之犯意，於民國97年9月間起 ，在臺北市○○區○○○路○段○○○號5樓即堡隆公司，以其 所申請之「polupolu」帳號登入露天拍賣網站架設賣場，刊 登販賣仿冒如附表所示商標之商品圖片、售價等交易訊息， 以每個新臺幣300元至400餘元不等之價格，招攬不特定買家 出價，並提供自己所申設之臺北富邦銀行復興分行帳戶（帳 號：000000000000）供匯款之用，以此方式意圖販賣而陳列 ，並販出仿冒上開商標之記憶卡轉接卡。又於97年間起至99 年底，陸續以堡隆公司之名義，販賣仿冒上開商標之轉接卡 並出貨予陳瑲華。嗣於100年12月7日為警持本院所核發之搜 索票於上址執行搜索查獲，因而知悉上情，並扣得陳聖元所 有仿冒MICROSD註冊商標之轉接卡3個。 二、案經內政部警政署保安警察第二總隊第一大隊第二中隊報告 臺灣臺北地方法院檢察署檢察官偵查後聲請簡易判決處刑。 理 由 壹、證據能力部分： 本件認定事實所憑之非供述證據，並無證據證明係公務員違 背法定程序所取得，而檢察官、被告陳聖元及其辯護人均未 於言詞辯論終結前聲明異議，應有證據能力；對於其他認定 事實所憑之供述證據，檢察官、被告及辯護人均表示同意作 為證據等語在卷，依刑事訴訟法第159條至第159條之5之規 定，有證據能力。 貳、實體部分： 一、上開犯罪事實，業據被告陳聖元於本院準備程序及審理中坦 承不諱（見本院卷㈡第8頁背面、第41頁背面），並有證人 陳瑲華於偵查中之證述、經濟部智慧財產局商標資料檢索服 務列印資料3份、鑑定報告書英文及中譯文各1份、保護智慧 財產權警察大隊臺中分隊查扣物品估價表及檢視書1份、搜 索現場採證照片10張、堡隆有限公司銷貨單影本1張、露天 拍賣網站網頁列印資料、露天網站帳號「polupolu」之申請 人資料及上線紀錄查詢資料、中華電信數據CRIS查詢單結果 檔各1份，及扣案之仿冒MICROSD註冊商標之轉接卡3個在卷 可稽（見偵卷第24頁至第37頁、第41頁、第45頁背面至第74 頁、第95頁至第96頁），足證被告確有販賣仿冒如附表所示 商標之商品予陳瑲華，並於露天拍賣網站刊登交易訊息，以 此方式意圖販賣而陳列且販出上開仿冒商標商品等事實。又 美商SD3C有限責任公司以「SD」、「MICROSD」及「SD HC」 等商標圖樣行銷記憶卡、記憶卡讀卡機、記憶卡轉接卡及其 他電磁紀錄儲存裝置，行銷甚廣，為業界及消費大眾所共知 之事實。又矧之被告於100年10月27日寄發給客戶之電子郵 件內容，被告自述：『...SD協會正在抓「沒有授權、而任 何印SDHC字樣」的相關廠商...』等語（見偵卷第20頁）， 則堪認被告明知自己所出售印有如附表所示商標圖樣之商品 係屬仿冒他人商標圖樣商品之事實。是以，被告既明知上開 商標圖樣為他人註冊之商標，非經同意，不得使用、販賣或 意圖販賣而陳列，卻未經商標權人之同意，逕予販賣及意圖 販賣而陳列仿冒上開註冊商標之商，自該當商標法第82條之 罪責品。綜合上述事證，益徵被告前開任意性之自白與事實 相符合，堪信為真實。本案事證明確，被告前開犯行，洵堪 認定，應依法予以論科。 二、核被告所為，係犯修正前商標法第82條之明知為仿冒商標商 品販賣罪。其陳列仿冒商標商品之低度行為，為販賣之高度 行為所吸收，不另論罪。又刑事法若干犯罪之行為態樣，本 質上原具有反覆、延續實行之特徵，立法時既予特別歸類， 定為犯罪構成要件之行為要素，則行為人基於概括之犯意， 在密切接近之一定時、地持續實行之複次行為，倘依社會通 念，於客觀上認為符合一個反覆、延續性之行為觀念者，於 刑法評價上，即應僅成立一罪，俾免有重複評價、刑度超過 罪責與不法內涵之疑慮；學理上所稱「集合犯」之職業性、 營業性或收集性等具有重複特質之犯罪均屬之，例如經營、 從事業務、收集、販賣、製造、散布等行為概念者是（最高 法院95年度臺上字第1079號判決參照）。本件被告自97年起 至100年12月7日為警查獲前，販賣前揭仿冒商標商品之行為 ，既屬以相同之方式持續進行、未曾間斷之營業行為，即具 有反覆、延續實行之特徵，從而在行為概念上，縱有多次販 賣之行為，仍應評價認係包括一罪之集合犯。 三、按量刑輕重，係屬事實審法院得依職權自由裁量之事項，苟 已斟酌刑法第57條各款所列情狀而未逾越法定刑度，不得遽 指為違法（最高法院72年臺上字第6696號、75年臺上字第70 33號判例參照）；且在同一犯罪事實與情節，如別無其他加 重或減輕之原因，下級審量定之刑，亦無過重或失輕之不當 情形，則上級審法院對下級審法院之職權行使，原則上應予 尊重（最高法院85年度臺上字第2446號判決意旨參照），是 衡諸原審於量處刑度時，已審酌被告之犯後態度、犯罪動機 、所生危害、智識程度及經濟狀況等情狀，充分考量上訴人 所指摘之情節，且未逾越法定刑之範圍，依前揭最高法院判 例及裁判要旨，尚難認原審量刑有違法之情事，其所宣告之 刑度亦屬妥適，被告上訴指摘原審判決量刑過重，難認有理 由。另被告上訴理由主張欠缺犯罪故意乙節，既經被告於本 院審理中坦承其犯行，並經本院調查證據說明如前，被告此 部份之上訴意旨即屬無理由，亦應予駁回。 四、次按刑法第74條第1項規定：「受二年以下有期徒刑、拘役 或罰金之宣告，而有下列情形之一，認以暫不執行為適當者 ，得宣告二年以上五年以下之緩刑，其期間自裁判確定之日 起算：一、未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告者。二 、前因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，執行完畢或赦免 後，五年以內未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告者。 」經查，本件被告前未曾因故意犯罪而受有期徒刑以上之宣 告，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽（見本院卷 ㈠第8頁），犯後業已坦承本件犯行，顯有悔意，復審酌被 告已與商標權人達成和解、履行損害賠償，此有和解書及玉 山銀行匯出匯款證明書影本各1份在卷足參（見本院卷㈡第 27至第30頁），足認被告前開犯行應屬一時失慮、法治意識 不足，始誤蹈法網，經此偵審程序及刑之宣告，當知所警惕 ，信無再犯之虞。此外，被告現已加入美商SD協會及該協會 下之HALA組織，亦有入會證明文件在卷可憑（見本院卷㈡第 15頁至第16頁），堪信將來應無觸法之虞，當無庸以刑之執 行達到教化其反社會行為之目的，是本院綜上各情，認原審 所為刑之宣告，以暫不執行為適當，爰併予宣告緩刑如主文 所示，用啟自新。 五、另按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之 法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第 2條第1項定有明文。而商標法於100年6月29日修正公布，於 被告行為後之101年7月1日施行，修正前商標法第82條規定 ：「明知為前條商品而販賣、意圖販賣而陳列、輸出或輸入 者，處一年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣五萬元以 下罰金。」，嗣移列並修正為第97條：「明知他人所為之前 二條商品而販賣，或意圖販賣而持有、陳列、輸出或輸入者 ，處一年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣五萬元以下 罰金；透過電子媒體或網路方式為之者，亦同。」其法定刑 並未變更，惟修正後第97條所欲規範者，為修正後第95條、 第96條行為主體以外，其他行為人之可罰行為，且增列意圖 販賣而持有者為處罰之對象，並明確將透過電子媒體或網路 方式而販賣、或意圖販賣而持有、陳列、輸出或輸入侵權商 品之行為列為處罰之對象（商標法第97條之修正理由第1至4 項參照）。比較新舊法之結果，修正後商標法第97條之規定 並非有利於行為人，依刑法第2條第1項前段之規定，應適用 修正前商標法第82條之規定。本件被告之犯罪時間及原審為 裁判之時間，均係在上開商標法修正後施行前，原審判決適 用法律並無違誤，而本件被告之犯行，不論依新舊法均構成 犯罪，且因比較新舊法後以舊法有利於被告，適用之結果並 無不同，對判決不生影響，自無庸以原審於裁判時未及為新 舊法之比較而撤銷改判，附此敘明。 六、據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第 368條，刑法第74條第1項第1款，判決如主文。 本案經檢察官翁偉玲到庭執行職務。 中 華 民 國 101 年 12 月 21 日 刑事第十三庭 審判長法 官 楊雅清 法 官 黃愛真 法 官 王惟琪 上正本證明與原本無異。 不得上訴。 書記官 吳俊龍 中 華 民 國 101 年 12 月 21 日 附錄本案論罪科刑法條： 商標法第82條 明知為前條商品而販賣、意圖販賣而陳列、輸出或輸入者，處1 年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣5萬元以下罰金。 附表： ┌──┬────────┬─────┬────────┬──────┐ │編號│商標 │商標審定號│ 專用商品 │專用期限(至 │ │ │ │ │ │民國年月日) │ ├──┼────────┼─────┼────────┼──────┤ │ 一 │SD │00000000 │資料儲存媒體、積│105/1/31 │ │ │ │ │體電路記憶卡等。│ │ ├──┼────────┼─────┼────────┼──────┤ │ 二 │MICROSD │00000000 │積體電路記憶卡、│109/7/31 │ │ │ │ │音訊紀錄器、錄影│ │ │ │ │ │機等。 │ │ ├──┼────────┼─────┼────────┼──────┤ │ 三 │SD HC │00000000 │資料儲存媒體、聲│106/7/31 │ │ │ │ │音播放機、錄音機│ │ │ │ │ │等。 │ │ └──┴────────┴─────┴────────┴──────┘