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臺灣臺北地方法院刑事判決　　　　　　 103年度金訴字第14號 公　訴　人　臺灣臺北地方法院檢察署檢察官 被　　　告　黃嘉敏 選任辯護人　王健律師 上列被告因違反證券交易法等案件，經檢察官提起公訴（99年度 偵字第6418號），本院判決如下： 主 文 黃嘉敏共同犯證券交易法第一百七十一條第一項第三款之背信罪 ，處有期徒刑肆年陸月。 事 實 一、黃嘉敏係股票在財團法人中華民國證券櫃檯買賣中心（下稱 櫃買中心）證券商營業處所（下稱上櫃市場）買賣交易之堃 昶股份有限公司（址設新北市○○區○○路○○號6 樓；股票 代號：6265，下稱「堃昶公司」）負責人張政文前配偶（已 於民國98年9 月8 日與張政文辦理協議離婚登記），於96年 5 月25日前數年間係擔任堃昶公司董事長室特別助理，嗣自 96年5 月25日起至97年9 月7 日止（起訴書誤載為自「97年 1 月1 日起至同年4 月30日止」）改擔任堃昶公司「顧問」 ，實際負責綜理堃昶公司財務運作、資金調度及業務開發等 職務，係堃昶公司最高財務主管，並因堃昶公司之簽呈、會 計傳票及相關契約文件實際上均係由其代該公司負責人張政 文用印，而為堃昶公司主辦會計人員，在實質上亦為堃昶公 司之經理人，復因其負責堃昶公司業務開發等職務，故在其 執行業務範圍內亦屬堃昶公司之商業負責人。其明知為堃昶 公司執行前揭相關職務時，應盡忠實執行相關職務之義務， 不得有損及堃昶公司利益之情事，亦明知堃昶公司於97年間 之實際營業項目並不包含古董買賣，惟因當時堃昶公司急需 籌措營業周轉金，卻因負債比過高，擔保品不夠，無法再向 銀行申貸取得融資額度，雖經堃昶公司董事會決議以發行額 度新臺幣（下同）3 億元，轉換價格為每股20.25 元之可轉 換公司債（下稱系爭「CB2 」）籌資，惟卻找不到足額投資 人願認購系爭「CB2 」，黃嘉敏不得已，乃與鄒勝（現為本 院通緝中，嗣其到案後另行審結）聯繫，經鄒勝表示願意協 助認購系爭「CB2 」，但要求黃嘉敏須提供5200萬元款項供 其運用，而黃嘉敏為使鄒勝同意認購，俾堃昶公司得以順利 發行系爭「CB2 」籌資之財務考量，竟應允鄒勝前揭不當索 求，於97年3 月初某日，與鄒勝共同基於意圖為第三人（即 鄒勝）利益之背信及填製不實會計憑證之犯意聯絡，在未經 正常鑑價程序之情形下，即由黃嘉敏安排以拓展堃昶公司業 務為名，由其代表堃昶公司與鄒勝所借用不知情之「呂曉弟 」名義（係鄒勝前女友胡依惠之母），簽訂內容虛偽不實之 古董買賣交易約定書（下稱「系爭古董買賣交易約定書」） ，偽以堃昶公司之名義向呂曉弟購買長毛象象牙一對、銅鎏 金財神爺一件、銅鎏金彌勒佛一件、銅鎏金麒麟一對等古董 （下稱「系爭古董」及「系爭古董交易」），並利用不知情 之堃昶公司會計人員董美蘭、林芳燕等製作內容不實之請款 單及轉帳傳票等會計憑證，據以填具匯款回條聯、匯款委託 書或國內匯款申請書後，分別持往華南商業銀行（下稱「華 南銀行」）和平分行、安泰商業銀行（下稱「安泰銀行」） 新店分行、大眾商業銀行（下稱「大眾銀行」）敦化分行及 台北富邦商業銀行（下稱「台北富邦銀行」）新店分行等金 融機構，以「附表一、堃昶公司古董交易彙總表」之「（1 ）進貨交易」部分之「付款對象」欄所示日期即97年3 月5 日、同年3 月6 日、7 日、12日，將合計5200萬元款項（下 稱系爭5200萬元「款項」或「價款」）匯入呂曉弟向國泰世 華商業銀行（下稱「國泰世華銀行」）世貿分行申設，實際 上係交由鄒勝掌控使用之第000000000000號帳戶（下稱呂曉 弟銀行帳戶）內後，由鄒勝指示不知情之寶利發證券投資顧 問股份有限公司（下稱「寶利發公司」）員工黃玉珊至金融 機構，以前揭附表一之「（1 ）進貨交易」之「堃昶公司付 款入【B 】欄位所示呂曉弟帳戶後之資金流向【C 】」欄所 示方式，以現金方式提領系爭5200萬元款項後，分別存入各 該部分所示，均係由鄒勝實際掌控使用，作為其操縱炒作堃 昶公司股價之資金使用（關於鄒勝炒作堃昶公司股價之相關 犯行，黃嘉敏並未參與，詳如後「理由」欄之「乙、不另為 無罪諭知部分」所述），黃嘉敏與鄒勝即以此方式共同挪用 堃昶公司資金計5200萬元，致生損害於堃昶公司。其後，因 堃昶公司負責人張政文於97年4 月間發現黃嘉敏所為前揭不 實交易之情事，表示不同意該件交易，並要求黃嘉敏向鄒勝 取回系爭5200萬元，黃嘉敏乃要求鄒勝將該筆款項匯還堃昶 公司，但因鄒勝一時無法將該筆款項退還堃昶公司，黃嘉敏 乃提供另筆合計5200萬元之款項予鄒勝，作為鄒勝在形式上 退還系爭5200萬元款項之資金來源，並囑由不知詳情之呂曉 弟於前揭附表一之「（2 ）退貨交易」欄所示日期即97年4 月9 日、同年4 月10日、23日、24日，分批退還合計5200萬 元款項予堃昶公司（關於黃嘉敏另提供前揭合計5200萬元款 項予鄒勝，供作鄒勝在形式上退還系爭5200萬元款項予堃昶 公司之資金來源，而另涉犯背信等罪行之相關行為，係其另 行起意所為，不在本件起訴及本院審理範圍）。嗣因法務部 調查局臺北市調查處（下稱臺北市調查處）調查另件疑似洗 錢案件，發函請櫃買中心協助提供相關投資人於97年1 月1 日起至同年4 月30日止（下稱本件查核期間）買賣堃昶公司 股票之交易分析意見後，始循線查悉上情。 二、案經臺北市調查處移送臺灣臺北地方法院檢察署（下稱臺北 地檢署）檢察官偵查後，向本院提起公訴。 理 由 甲、有罪（即本件起訴書犯罪事實欄「一（三）」所指被告與鄒 勝共同以內容虛偽不實之系爭古董交易，使堃昶公司實際支 付系爭5200萬元予鄒勝，致堃昶公司遭受損害）部分： 壹、程序部分： 一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159 條第1 項定有明文 。惟被告以外之人於審判外之陳述，雖不符合同法第159 條 之1 至第159 條之4 之規定，而經當事人於審判程序同意作 為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認 為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調 查證據時，知有第159 條第1 項不得為證據之情形，而未於 言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意。刑事訴訟 法第159 條之5 亦定有明文。按該條立法意旨在於傳聞證據 未經當事人之反對詰問予以核實，原則上先予排除，惟若當 事人已放棄反對詰問權，於審判程序中表明同意該等傳聞證 據可作為證據；或於言詞辯論終結前未聲明異議，基於尊重 當事人對傳聞證據之處分權，及證據資料愈豐富，愈有助於 真實發現之理念，且強化言詞辯論主義，使訴訟程序得以順 暢進行，上開傳聞證據亦均具有證據能力。經查，證人張政 文、林芳燕、黃玉珊、胡依惠、呂曉弟、簡淑娟、洪玉美、 簡美秀（起訴書誤載為「簡秀美」）等於本件偵查中所為之 相關證述（均詳下述），對於被告黃嘉敏而言，雖均屬被告 以外之人於審判外之陳述，惟檢察官、被告及其選任辯護人 於本院審理時，就各該證據均表示對其證據能力無意見或未 表示異議，並均表示同意作為本件證據資料（見本院卷四第 336 至339 頁），且迄本件言詞辯論終結前均未聲明異議， 本院審酌各該陳述作成時之狀況，均無不當或顯不可信之情 事，經審酌後均認為適當，故各該被告或證人於審判外所為 前揭陳述均具證據能力，均得作為本件認定事實之證據。 二、又按「下列文書亦得為證據：一、除顯有不可信之情況外， 公務員職務上製作之紀錄文書、證明文書。二、除顯有不可 信之情況外，從事業務之人於業務上或通常業務過程所須製 作之紀錄文書、證明文書。三、除前二款之情形外，其他於 可信之特別情況下所製作之文書。」刑事訴訟法第159 條之 4 定有明文。經查，本件認定被告前揭犯罪事實所引用之其 他卷內文書證據或物證（均詳下述），均與本件事實具有自 然關聯性，復均無證據證明係公務員違背法定程序或經偽造 、變造所取得之情形，亦均無刑事訴訟法第159 條之4 所規 定顯有不可信之情況及不得作為證據之情形，而檢察官、被 告及其選任辯護人於本院審理時，就各該證據均表示對其證 據能力無意見，並均同意作為本件證據資料（見本院卷四第 339 至346 頁反面），是上開相關文書證據或物證亦均有證 據能力，均得作為本件認定事實之證據。 貳、實體部分： 一、訊據被告黃嘉敏對於其於前揭期間，先後擔任堃昶公司董事 長室特別助理及顧問等職務，實際負責綜理堃昶公司財務、 資金調度及業務開發等職務，並曾代表堃昶公司與鄒勝訂定 系爭古董買賣交易約定書，將系爭5200萬元款項匯入鄒勝指 定之呂曉弟銀行帳戶內等事實，固坦承不諱，惟矢口否認有 何背信等犯行，辯稱：其並非堃昶公司最高財務主管，亦非 堃昶公司主辦會計人員，系爭古董交易係由其代表堃昶公司 與鄒勝訂定之真實交易，其並未挪用堃昶公司資產或對堃昶 公司為背信行為，嗣鄒勝並已將系爭5200萬元款項退還堃昶 公司，堃昶公司已無損害等語云云。 二、經查： （一）關於堃昶公司所發行之股票係在上櫃市場（即所謂證券商 營業處所）買賣交易之有價證券（股票代號：6265），該 公司負責人為被告前配偶張政文（已於98年9 月8 日辦理 協議離婚登記），及被告於96年5 月25日前數年間係擔任 堃昶公司「董事長室特別助理」，自96年5 月25日起至97 年9 月7 日止（起訴書誤載為自「97年1 月1 日起至同年 4 月30日止」）則改為擔任堃昶公司「顧問」，惟無論被 告係擔任堃昶公司「董事長室特別助理」或「顧問」，其 實際負責之業務並未變動，即均係負責綜理堃昶公司之財 務運作、資金調度及業務開發等職務，並因堃昶公司董事 長張政文長年在大陸地區負責堃昶公司之大陸子公司營運 ，故經張政文事先授權後，有關堃昶公司之簽呈、會計傳 票及相關契約文件，實際上均係由被告代堃昶公司負責人 張政文用印，並因被告係實際負責堃昶公司之業務開發， 在實質上為堃昶公司之經理人，在其執行業務範圍內亦為 堃昶公司之商業負責人等事實，業據證人即堃昶公司負責 人張政文於本件偵查中，證人即堃昶公司財會主管林芳燕 於本件偵查中及本院審理時，分別證述在卷【見本件臺北 市調查處卷（一）即A2卷（關於本件相關偵查卷宗之對照 編號，見「附表三、本案偵查卷宗編號對照表」所示）第 49至54頁、第78至83頁反面、第94至104 頁反面、A5卷第 91至93頁、第160 至164 頁、第228 至230 頁、第265 至 268 頁、第336 頁、A6卷第22至24頁、第48至52頁、第74 至79頁、第86頁、第110 至113 頁】，並有堃昶公司基本 資料查詢、被告所提於前揭期間分別擔任堃昶公司「董事 長室特別助理」及「顧問」之名片、被告個人戶籍資料（ 完整姓名）查詢結果及如「附表一、堃昶公司古董交易彙 總表」中，關於「（1 ）進貨交易」之「進貨」部分「卷 證出處」欄所示買賣交易約定書、堃昶公司轉帳傳票、請 款單，及關於「（2 ）退貨交易」之「退貨」部分「卷證 出處」欄所示轉帳傳票、入款單等證據資料在卷（見A5卷 第64頁、本院卷一第31頁、卷二第10頁、第17頁）可稽， 互核相符，復為被告於本院審理時所不爭執（見本院卷四 第126 至127 頁反面），自堪採認。 （二）另查： 1.關於被告在97年4 月間，代表堃昶公司與辰青精密工業股 份有限公司（下稱「辰青公司」）簽訂「重型機車」零組 件交易（下稱系爭零件交易）期間，係擔任堃昶公司「財 務長」，負責堃昶公司之資金調度，當時張政文授權被告 處理之資金額度並未設限，即並無金額上限，而在被告擔 任堃昶公司「財務長」時，林芳燕係擔任堃昶公司財會主 管，當時在被告底下管理很多人，嗣被告改為擔任堃昶公 司「顧問」後，係由林芳燕接替擔任堃昶公司「財務長」 之事實，業據堃昶公司負責人張政文於本件偵查中陳明在 卷（見A2卷第52頁、第81頁及該頁反面、A6卷第49至50頁 ），而被告於本件審理時，亦當庭陳稱張政文前揭陳述內 容正確（見本院卷四第127 頁反面），另陳稱其於前揭期 間，先後擔任堃昶公司「董事長室特別助理」及「顧問」 職務時，關於堃昶公司需簽請董事長（兼總經理）張政文 用印之會計憑證、契約文件，均係由其依張政文之授權， 在前揭會計傳票、簽呈上蓋用張政文之小章（原子章）， 或於前揭堃昶公司對外交易之契約文件上蓋用堃昶公司及 負責人張政文之大小章，而上開大小章均係由其負責保管 及蓋印使用，另有關堃昶公司之銀行帳戶存提款小章（即 負責人張政文之私章）亦係由其保管使用等語（見本院卷 一第253 頁反面、卷四第118 頁反面），互核相符。另參 酌證人張政文於本件偵查中陳稱：「（97年間堃昶公司與 鄒勝及呂曉弟的古董交易，你知不知情？）交易當時不知 道，但該筆交易是由公司當時的財務長也就是我的前妻黃 嘉敏進行的，他是有這個權限作這樣的交易。」、「（你 前述把財務授權給黃嘉敏，為何黃嘉敏在安排堃昶公司進 行前述港歐公司【按即設於大陸地區深圳市福田區之「港 歐電子配件經營部」（下稱「港歐公司」）】、辰青公司 等採購及業務方面的交易，不用事先經過你同意？黃嘉敏 所為有無超過你的授權？）她沒有經過我同意，但在我的 理解，這些交易是屬於財務長的業務範圍，並沒有超出我 的授權。」、「（針對你授權黃嘉敏處理公司財務，公司 內部有無任何規定？）沒有明確規定，但‧‧‧她是我太 太，也是公司財務長。」另陳稱：「（除了哲睿投資公司 外，你當時還有哪些資產需與黃嘉敏分清楚？‧‧。）‧ ‧，細節也是財務長林芳燕去處理‧‧‧。」、「我有交 代財務長林芳燕幫我去向黃嘉敏要錢」等語（見A2卷第52 頁、第81頁至該頁反面、A5卷第228 至229 頁），核與渠 前揭所述及被告前揭供述均屬相符，亦與證人林芳燕於本 件偵查中證稱：「（97年6 月後，你是否為堃昶公司的財 務長？）是的。」、「（97年3 月至5 月間，堃昶公司財 務最高主管為何人？）當時編制上的最高主管是馬凱苓， 不過堃昶公司有關財會的相關事務一直都是由黃嘉敏作最 後的決策，她原本的職稱是『特別助理』，96年5 、6 月 間黃嘉敏因案離職，但是她還是以顧問的身份管理我們， 只是她的名字不會在堃昶公司簽核的文件上，一直到97年 8 、9 月間（按應為「97年9 月8 日」），黃嘉敏與堃昶 公司的董事長張政文離婚後，黃嘉敏才正式離開堃昶公司 ，沒有處理堃昶公司財務的運作。」、「（既然堃昶公司 相關的文件沒有經過黃嘉敏審核，黃嘉敏要如何管理堃昶 公司的財會事務？）需要簽核的文件經馬凱苓核閱後，會 再交給黃嘉敏作最後的核決，但她不會在文件上簽核，是 基於相互信任的默契。」、「（97年8 、9 月黃嘉敏正式 離開堃昶公司前，堃昶公司銀行往來存摺、空白支票、印 鑑章由何人保管？）支票及存摺是放在財務課的保險箱， 由林妙璟及邱慧玫保管，公司大章由馬凱苓保管，97年6 月間馬凱苓調職後，我接任財會部主任，公司大章改由我 保管，公司小章原本應該是由董事長張政文保管，但他長 年在大陸，所以他交給黃嘉敏保管，也授權黃嘉敏用印。 」、（張政文是否會看帳？相關支出傳票是否會交由張政 文核決、用印？）他頂多是看財務報表，不會看公司的傳 票，都授權黃嘉敏審核，黃嘉敏看過後，會在傳票上蓋「 張政文」名字的橡皮圖章。」、「（97年8 、9 月黃嘉敏 正式離開堃昶公司前，堃昶公司請款出款核決流程？各主 管核決權限為何？）請款單位要先填寫請款單，經由該部 門主管簽核後就送到財會部門，由會計董美蘭審核請款的 文件後製作傳票，交給我覆核無誤後再交給財務主管邱慧 玫，由她決定由哪個銀行的帳戶付款，再指示林妙璟製作 匯款單、取款條及支票，送給馬凱苓審核後蓋大章，最後 交給黃嘉敏蓋張政文的小章。」等語（見A2卷第94頁反面 至第95頁反面），復於本件104 年6 月1 日審理期日結證 略稱渠係自97年6 月間起，接任堃昶公司「最高財務主管 」，當時渠正式職稱係「財會經理」，嗣升任「財會協理 」，雖然當時堃昶公司內部之正式職稱一般並不會稱為「 財務長」，但自97年6 月間起，如果有人要找堃昶公司「 財務長」，均係由渠負責接待，如堃昶公司總機接電話時 ，對方表示係有關財務方面之事務，表明要找堃昶公司「 財務長」時，總機亦係將電話轉予渠處理等語（見本院卷 四第185 頁至該頁反面）相符。而被告對於證人張政文、 林芳燕證述，不僅均不爭執，復供稱在其任職堃昶公司期 間，所負責之工作內容包括與銀行、券商之聯絡，及「公 家單位」至堃昶公司洽公時之接洽事宜，另其當時雖未於 堃昶公司之財務部掛名任職，但關於堃昶公司財務工作， 大部分事情係由其做成決定，財務部主管（主任）林芳燕 僅係依其決定執行，關於堃昶公司之財務及資金調度均係 由董事長張政文授權其處理，由其核決，核決權限並無金 額限制，資金調度亦係由其負責最後決策，並由其持張政 文交其保管之印章，在堃昶公司之會計傳票、請款單等與 財務有關之文件欄位上蓋章等語（見A2卷第1 頁反面至第 2 頁、第8 頁反面），核與證人張政文、林芳燕前揭證述 均屬相符，自堪採信。足認被告在前揭期間，於堃昶公司 所擔任之職務或職稱雖有「董事長室特別助理」或「顧問 」之區分，惟其實際負責之業務並無重大改變，均係負責 綜理堃昶公司之財務運作、資金調度及業務開發等職務， 並因被告當時與堃昶公司董事長張政文係夫妻關係，張政 文又係長年在大陸地區負責堃昶公司之大陸地區子公司營 運，乃由張政文授權被告在堃昶公司之相關簽呈、會計傳 票及對外交易之契約文件上，代張政文用印，而由被告實 際負責堃昶公司之財務運作、資金調度及業務開發，當時 先後擔任堃昶公司財會經理或協理之馬凱苓、林芳燕等堃 昶公司內部財會人員，實際上均係依被告以負責人「張政 文」名義所作成之會計決策或相關指示辦理，據以填製堃 昶公司轉帳傳票或相關交易文件及收付款等事宜。從而， 被告在前揭任職堃昶公司期間所擔任之「董事長室特別助 理」或「顧問」等職務，實際上即係堃昶公司之最高財務 主管，故被告當時不僅實質上係堃昶公司之經理人，在其 執行業務範圍內亦係堃昶公司之商業負責人，並係堃昶公 司最高財務主管及為堃昶公司主辦會計之人員等事實，均 堪認定。至於證人洪玉美雖陳稱自渠於94年間負責堃昶公 司之財報簽證時起，堃昶公司之主辦會計係林芳燕，會計 主管原係馬凱苓，馬凱苓離職後係由林芳燕升任會計主管 ，關於財務簽核事宜，渠均係與林芳燕聯繫等語，惟洪玉 美僅係為堃昶公司辦理財報簽證之外部會計師，並不了解 堃昶公司內部實際財務運作、資金調度及業務開發詳情， 亦不了解堃昶公司負責人張政文因長年在大陸地區負責堃 昶公司之大陸地區子公司營運，乃授權當時與其有配偶關 係之被告，得以張政文之名義及印章，在堃昶公司內部簽 呈、會計傳票及對外交易之契約文件上，代張政文用印， 關於堃昶公司之財務運作、資金調度等項實際上均係由被 告負責之實情，是有關洪玉美此部分陳述，核均僅係指堃 昶公司財會人員之制度或形式上編制，自不影響被告實質 上係堃昶公司經理人，在其執行業務範圍內亦係堃昶公司 之商業負責人，並係堃昶公司最高財務主管及為堃昶公司 主辦會計之人員等前揭事實判斷。另關於堃昶公司在97年 間，是否有所謂「財務長」之正式職稱，或被告、馬凱苓 、林芳燕等是否曾先後擔任過堃昶公司「財務長」，均不 影響被告在前揭任堃昶公司期間，雖形式上係擔任「董事 長室特別助理」或「顧問」等職務，實際上卻係堃昶公司 最高財務主管之前揭事實判斷。 2.另按「證券交易法第22條之2 、第25條、第28條之2 、第 157 條、第157 條之1 、第171 條皆有關於經理人之規定 ，但並未明定經理人之意涵。從執行職務之內容、效力等 實質上權義而言，『經理人』係指民法第553 條第1 項、 公司法第31條第2 項規定，依公司章程或契約，經公司或 商號授權，有為公司或商號管理事務及簽名之人；從任命 程序而言，『經理人』指依公司法第29條第1 項規定，於 無限公司等須有全體無限責任股東過半數同意，有限公司 須有全體股東過半數同意，股份有限公司由董事會以董事 過半數之出席，及出席董事過半數同意之決議通過任命之 人；另依公司法第387 條授權訂定『公司之登記及認許辦 法』第9 條所定辦理經理人登記之人，亦可作為『經理人 』之認定基礎。至究應從形式上或從實質上認定是否為公 司經理人，自應參酌各個法律規範之目的以為決定。經查 證券交易法之制定，目的在發展國民經濟及保障投資，同 法第171 條於93年4 月28日修正時，除提高刑責外，於第 1 項增訂第3 款『已依本法發行有價證券公司之董事、監 察人或經理人，意圖為自己或第三人之利益，而為違背其 職務之行為或侵占公司資產』之規定，將該等人員違背職 務之執行或侵占公司資產等涉及刑法侵占、背信等行為， 處以3 年以上10年以下有期徒刑，得併科1000萬元以上2 億元以下罰金，立法理由為：已依法發行有價證券公司董 事、監察人或經理人，如利用職務之便挪用公款或利用職 權掏空公司資產，將嚴重影響企業經營及金融秩序，有必 要加以懲處，以收嚇阻之效。茲證券交易法之立法原意既 在保障金融市場之紀律與秩序，維護企業之經營與投資人 之權益，即與公司法之目的在保護交易安全者有別。為達 證券交易法之立法目的，依據證券交易法公開發行有價證 券之公司經理人之認定，自應以實質上有無為公司管理事 務及簽名之權限為據，不得拘泥於形式上有無經過董事會 選任或登記等程序。倘形式上未經董事會任命程序，但實 際上確為公司管理相關部門業務，或綜攬公司之業務，或 於董事會通過之年度財務報告、依該法所具內部控制說明 書、資訊對外公告、申報書、公開說明書等發行業務關係 文件上載明經理職稱（職務），各該發行業務關係文件經 提出董事會決議通過認可，實質上執行經理人之職務者， 僅因查無董事會決議委聘經理人之正式議事錄，或未向有 關機關辦理經理人登記，即認非公司經理人，即待商榷。 否則上市、上櫃公司管理階層為達違反證券交易法之犯罪 目的，形式上故意不備人事選任經理人之正式決議，或不 依規定辦理經理人登記，藉以脫免相關加重處罰之刑事制 裁，實際上卻授權該人執行經理人職務，倘其犯罪仍不受 證券交易法第171 條特別背信、侵占等罪之規範，即與保 護投資人與市場交易秩序之立法本旨相違。‧‧‧，證券 交易法第171 條等有關董事、經理人等之規定，自應為相 同解釋而採實質認定標準，始稱適法。」（最高法院102 年度台上字第3250號判決意旨參照）。按被告在前揭任職 堃昶公司，先後擔任「董事長室特別助理」或「顧問」期 間，既實際負責綜理堃昶公司財務運作、資金調度等職務 ，並依堃昶公司董事長張政文前揭授權，得以張政文之名 義及印章，在堃昶公司內部簽呈、會計傳票及契約文件上 代張政文用印，當時先後擔任堃昶公司內部「編制」財會 經理或協理之馬凱苓、林芳燕等財會人員，實際上均係依 被告以堃昶公司負責人張政文名義所作成之會計決策或指 示辦理，據以填製堃昶公司轉帳傳票或相關交易文件及收 付款等事宜，既如前述。顯見被告在形式上雖僅係擔任堃 昶公司「董事長室特別助理」或「顧問」等職稱，並非擔 任堃昶公司正式編制之「財會經理」、「財會協理」等職 務，亦未經堃昶公司董事會任命其擔任「財會經理」、「 財會協理」等經理人職務，但實際上確係為堃昶公司管理 、主辦並負責前揭財務運作、資金調度等職務，是依前揭 採「實質認定標準」之說明所示，自應認被告係堃昶公司 之經理人，並係堃昶公司之最高財務（含「財務、會計」 ）主管。被告辯稱當時其並非堃昶公司「財務長」，亦非 堃昶公司最高財務主管或為堃昶公司主辦會計之人員等語 ，核與前揭事證不符，不足採信。 （三）又，依被告於本件偵查中及本院審理時所述，其係銘傳商 專國貿科畢業，並自81年間起，正式至堃昶公司任職，先 後擔任出納、會計、財會部主管、總管理處副總、行政資 源處特助、董事長室特別助理及顧問等職務，負責處理堃 昶公司財務、資金調度、業務開發等業務，與銀行、券商 之聯絡，或「公家單位」至堃昶公司洽公時之接洽事宜等 語，自96年5 月25日改擔任堃昶公司「顧問」後，則提供 有關銀行貸款方面之諮詢等語（見A2卷第1 頁反面至第2 頁、A8卷第323 頁、本院卷一第246 頁反面、卷四第349 頁）。顯見被告於大專學校所學，及其畢業後至堃昶公司 任職時起，長期擔任或負責處理之職務，多係與堃昶公司 之財務、資金調度或銀行、券商聯繫往來有關之相關事務 。是以被告前揭學經歷判斷，其顯然明知為堃昶公司執行 前揭相關職務時，應負忠實執行職務之義務，不得有任何 損及堃昶公司利益之行為，而此亦為被告所不爭執，自堪 認定。 三、次查： （一）關於堃昶公司於97年間之登記營業項目並不包括「古董買 賣」之事實，此參卷附堃昶公司基本資料查詢結果（見A5 卷第64頁）即明。又關於系爭古董買賣係由被告以拓展堃 昶公司業務內容，增加堃昶公司營業利潤為由，並未經堃 昶公司負責人張政文同意，即由被告自行代表堃昶公司與 鄒勝於97年3 月初某日訂約，鄒勝則以不知情之「呂曉弟 」（係鄒勝前女友胡依惠之母親）名義，一次與被告簽訂 總價款為5200萬元之系爭古董買賣交易約定書共4 件，由 被告以堃昶公司之名義，向鄒勝所使用之「呂曉弟」名義 購買長毛象象牙一對、銅鎏金財神爺一件、銅鎏金彌勒佛 一件、銅鎏金麒麟一對等系爭古董，並依被告之資金調度 ，將系爭古董買賣交易約定書之訂定日期配合記載為97年 3 月5 日、同年3 月6 日、7 日、12日，再由被告指示不 知情之堃昶公司會計人員董美蘭、林芳燕製作請款單、轉 帳傳票等會計憑證，據以填具匯款回條聯、匯款委託書或 國內匯款申請書後，分別持往華南銀行、安泰銀行新店分 行、大眾銀行及台北富邦銀行等金融機構，以「附表一、 堃昶公司古董交易彙總表」之「（1 ）進貨交易」欄所示 之日期即97年3 月5 日、同年3 月6 日、7 日、12日，依 鄒勝指定，將合計5200萬元款項匯入呂曉弟在國泰世華銀 行世貿分行所設，實際上係交由鄒勝掌控使用之第000000 000000號帳戶內後，隨即由鄒勝指示不知情之寶利發公司 【原名「壹零壹證券投資顧問股份有限公司」；該公司已 於96年7 月19日經行政院金融監督管理委員會（下稱「金 管會」）廢止原經營證券投資顧問事業之營業許可，依法 自廢止前揭許可後，該公司即不得繼續經營證券投資信託 、證券投資顧問、全權委託投資等業務】員工黃玉珊至金 融機構，以前揭附表一之「堃昶公司付款入【B 】欄位所 示呂曉弟帳戶後之資金流向【C 】」欄所示方式，將系爭 5200萬元款項提現後，分別存入各該部分所示，均係由鄒 勝實際掌控使用，作為其操縱炒作堃昶公司股價之資金使 用，使堃昶公司實際支付系爭5200萬元「古董交易」價款 予鄒勝。嗣因堃昶公司負責人張政文於97年4 月初發現被 告與鄒勝間進行之系爭古董交易，表示不同意該件交易， 並要求被告向鄒勝取回系爭5200萬元款項，被告乃要求鄒 勝返還該項款項，經鄒勝囑由不知詳情之呂曉弟於前揭附 表一之「（2 ）退貨交易」欄所示日期即97年4 月9 日、 同年4 月10日、23日、24日，將合計5200萬元款項分批退 還堃昶公司（惟此筆退還堃昶公司之5200萬元，實際上係 由被告另行墊付或提供予鄒勝，詳如後述）等事實，業據 證人張政文、呂曉弟、胡依惠、黃玉珊於本件偵查中，及 證人呂曉弟於本件104 年6 月1 日審理期日，分別證述在 卷（見A2卷第80頁、第120 至136 頁、第138 至141 頁、 A5卷第73至76頁、A6卷第50至52頁、A11 卷第169 至170 頁、第212 至216 頁、本院卷四第164 頁反面至第167 頁 反面），核與被告於本件98年9 月17日調查時陳稱：「（ 堃昶公司在與鄒勝進行上述古董交易的時候，張政文知不 知道？）他事前不知道，事後我有跟他說，他對這件事件 很不高興，並且要我負責把錢要回來。」等語（見A2卷第 13頁），另於本件99年12月20日偵訊時陳稱：「（與鄒勝 作古董交易，是你自己決定？）是。」等語（見A5卷第22 9 頁）相符，並有系爭古董買賣交易約定書及前揭堃昶公 司請款單、轉帳傳票、入款單、匯款回條聯、匯款委託書 、國內匯款申請書、華南銀行和平分行99年5 月7 日（99 ）和存字第129 號函及所附堃昶公司各類存款帳戶之帳戶 資料及該等帳戶自97年4 月1 日至同年4 月30日期間之交 易往來明細、97年4 月8 日在該行交易傳票、匯入匯款買 匯交易憑證、匯出匯款外匯活期存款取條及賣匯交易憑證 、安泰銀行新店分行99年5 月28日（99）安新字第000000 0000號函及所附堃昶公司97年4 月份交易明細表及97年4 月8 日交易傳票、大眾銀行98年10月29日（98）信義發字 第105 號函及所附呂曉弟將1000萬元存入堃昶公司第0000 00000000號帳戶之交易傳票及大額登記簿、國泰世華銀行 世貿分行98年10月6 日（98）國世銀世貿字第157 號函及 所附呂曉弟開戶資料及自97年1 月1 日至97年12月31日期 間之交易明細等證據資料在卷（見A2卷第63頁反面至第67 頁、A4卷第62至77頁、A5卷第99至138 頁、A8卷第76至80 頁、A9卷第203 至206 頁反面、第208 頁、第210 頁、第 212 頁、第214 頁），互核亦相符，自堪認定。 （二）關於堃昶公司於96年11月14日，經該公司董事會以需償還 銀行借款為由，向金管會申請第二次發行總額度3 億元， 每張面額10萬元（票面利率10% ，依票面金額十足發行） ，發行期間5 年，自發行之日起滿一個月之翌日起至到期 日前10日止，可申請轉換為堃昶公司普通股股票，轉換價 格基準日為97年3 月5 日，基準轉換價格為每股20.25 元 之第二次有擔保轉換公司債（即系爭「CB2 」），經金管 會以97年1 月17日以金管館證一字第0000000000號函核准 發行，並經堃昶公司於同年1 月24日收受金管會前揭核准 函後，即接續於97年2 月15日與大眾銀行敦化分行訂定「 委託存儲專戶」契約，復於同年2 月25日與台新商業銀行 （下稱「台新銀行」）敦南分行訂定「委託代收價款」契 約後，於97年3 月13日發行額度3 億元之系爭「CB2 」， 並預定於同年6 月30日完成前揭還款計劃，其中預計於97 年第1 季償還大眾銀行、華南銀行之購料貸款各1 億3650 萬元、1 億2577萬7000元（合計2 億6227萬7000元），惟 經實際執行結果，因「資金到位時間較預計進度延後」， 以致實際支用（清償）之金額合計僅為2 億1609萬元，嗣 始於97年第2 季補足前揭資金及償債還款進度，另分別償 還第一銀行、臺灣中小企業銀行購料貸款各2574萬4000元 、1197萬9000元（合計3772萬3000元）等事實，此有堃昶 公司96年11月14日董事會議事錄（節本）、堃昶公司於97 年3 月5 日編製該公司發行系爭「CB2 」之公開說明書、 系爭「CB2 」發行及轉換辦法、發行及轉換價格說明書、 金管會核准堃昶公司以系爭「CB2 」募資之「計劃基本資 料查詢」、「計劃項目及進度查詢」、「用於償還債務之 效益」、「運用情形季報查詢」及「委任保證發行公司債 契約」等資料在卷（見本院卷四第154 至159 頁、第283 至296 頁，其中「委任保證發行公司債契約」見本件扣押 物編號A-7 ）可稽，復為被告所不爭執，自堪認定。 （三）另查，被告於本件98年9 月17日調查時陳稱堃昶公司在97 年間發行系爭「CB2 」之原因，係因當時堃昶公司負債比 已經太高，擔保品亦不夠，已難以向銀行申請貸款額度， 故以發行系爭「CB2 」之方式籌集資金，供「營業周轉」 使用，並因當時找不到什麼人認購，故其亦係找鄒勝認購 ，經鄒勝以洪耀林等人名義，合計認購兩億餘元，以系爭 「CB2 」每張面額10萬元計算，鄒勝共認購兩千多張，並 稱「（鄒勝為何要認購該CB2 ？你為何會洽鄒勝認購？） 從95年底、96年初，鄒勝跟我們買老股及公司債後，我就 認為他是我們公司的一個大股東，覺得他是一個金主，算 是我們的救命恩人，之後大概我們一季會聯絡一次，他會 詢問我們的營運狀況，後來96年的股東會決議要發行前述 CB2 ，鄒勝後來就向我主動表達他有認購意願，沒有特別 講認購的原因，因為我跟我先生的分工就是我負責找錢， 所以鄒勝表達願意認購我當然沒有意見。」等語（見A2卷 第10頁反面至第11頁），復於98年12月7 日調查時陳稱： 「（承前提示文件，張政文另記載「C .CBII 2 億5 仟元 」、「17人->鄒勝」、‧‧‧。」所指為何？）（詳視後 作答）97年3 月鄒勝有認堃昶公司的CBII，應是2 億3000 萬元，「C .CBII 2 億5 仟元」應是指這件事，而鄒勝找 了17個人認，我想「17人->鄒勝」就是這個意思。」等語 （見A2卷第41頁反面）；核與證人張政文於本件偵查中陳 稱「（承前提示文件，你另記載「C .CBII2億5 千元」、 「17→鄒勝」、「財務長接到市場反應，需解決」所指為 何？）這是因為有人‧‧講說市場上傳言鄒勝團隊的17個 人有持有堃昶公司的CBII，所以我請林芳燕去查證一下是 否是真的，‧‧‧。」等語（見A2卷第80頁反面），證人 林芳燕於本件偵查中陳稱「（據張政文今日於本處供述， 他記載「C .CBII 2 億5 仟元」、「17人→鄒勝」、「財 務長接到市場反應，須解決」的用意是因為市場傳言鄒勝 持有堃昶公司CBII 2億5 千萬元，要你去查證，為何你前 述供述你不清楚他的用意？）張政文這樣講我就有印象了 ，當時他有請我去要一份堃昶公司CBII認購人的名單，但 我不知道要找誰要，只好去找公司的股務代理，當時股務 代理有給我一份原始認購人的名單，我有把該名單交給張 政文。」等語（見A2卷第102 頁反面），及證人簡淑娟於 本件偵查中證稱渠於97年2 月20日向台證證券公司進化分 公司申設證券帳戶之原因，係因鄒勝曾向渠表示「要認購 堃昶公司的CB（可轉債，按係指系爭「CB2 」），要渠開 設並提供證券帳戶使用，嗣鄒勝旗下員工蔡青容就拿證券 帳戶之開戶文件供渠填寫，開戶完成後渠並未實際拿到證 券存摺及印章，渠本身並未使用過該證券帳戶等語（見A2 卷第182 頁），互核相符，自堪採認。是關於堃昶公司於 97年3 月間，急需籌集營業周轉金，惟因其負債比已太高 ，擔保品亦不夠，難以再向銀行申請取得融資額度，乃以 發行系爭「CB2 」之方式籌集資金，復因當時不易找到願 認購系爭「CB2 」之投資人，被告乃與鄒勝聯繫後，經鄒 勝主動表示願協助認購，經鄒勝以洪耀林、簡淑娟等人名 義，共認購2300張，合計2 億3000萬餘元之事實，自堪認 定。經比對前揭「（二）」所示之說明，顯見當時堃昶公 司確有欠缺營運周轉金，因而需以發行系爭「CB2 」方式 籌資之資金短缺情形，並因認購系爭「CB2 」之部分投資 人「資金到位時間較預計進度延後」，致影響其償還前揭 銀行「購料」貸款之還款計劃之實情。 四、另查： （一）關於被告與鄒勝係在97年3 月初某日，一次訂定系爭古董 買賣交易約定書共4 件，約定以堃昶公司名義向鄒勝所使 用之呂曉弟名義購買系爭古董後，被告即指示不知情之堃 昶公司會計人員董美蘭、林芳燕製作請款單、轉帳傳票等 會計憑證，據以填具匯款回條聯、匯款委託書或國內匯款 申請書後，分別持往華南銀行、安泰銀行、大眾銀行及台 北富邦銀行等金融機構，於「附表一、堃昶公司古董交易 彙總表」之「（1 ）進貨交易」部分之「付款對象」欄所 示之日期即97年3 月5 日、同年3 月6 日、7 日、12日辦 理匯款手續，並均依鄒勝之指定，將合計5200萬元匯入實 際上係由鄒勝掌控使用之呂曉弟銀行帳戶內【詳如「附表 一、堃昶公司古董交易彙總表」之「（1 ）進貨交易」部 分之「付款對象」欄所示】，隨即由鄒勝指示不知情之寶 利發公司員工黃玉珊至金融機構，以前揭附表一之「堃昶 公司付款入【B 】欄位所示呂曉弟帳戶後之資金流向【C 】」欄所示方式，將系爭5200萬元款項提現後，分別存入 各該部分所示，均係由鄒勝實際掌控使用，作為其操縱炒 作堃昶公司股價之資金使用等事實【此部分款項之資金流 向，詳如「附圖、本案相關資金交易流程圖」編號「丙」 及（2 ）、（3 ）所示；相關證據資料詳各該部分之「交 易說明」欄所示】，已如前述。 （二）關於堃昶公司係先於97年3 月5 日、同年3 月6 日、7 日 ，各向台新銀行敦南分行短期借款1400萬元、1200萬元、 1200萬元，合計借款3800萬元，並將各該筆款項轉入前揭 附圖編號（B ）至（D ）所示之堃昶公司銀行帳戶，供作 支付前揭附圖編號（2 ）所示系爭古董交易所需支付系爭 5200萬元款項之部分來源（關於支付系爭5200萬元款項所 需之其餘款項，係由堃昶公司在前揭銀行帳戶內之自有資 金支付）之事實，此有堃昶公司97年3 月5 日、同年3 月 6 日、7 日轉帳傳票、入款單、請款單等證據資料在卷（ 見本院卷四第54至65頁），核與被告在本件98年9 月17日 調查時陳稱支付系爭5200萬元款項，其中有一筆錢係向銀 行貸款取得之資金等語（見A2卷第12頁）相符，自堪採認 。 （三）關於堃昶公司係於97年4 月8 日，向台新銀行敦南分行短 期借款5200萬元，並轉入堃昶公司在台新銀行敦南分行所 設如前揭附圖編號（A ）所示銀行帳戶內，被告隨即以「 預付港歐公司進貨款」之名義，指示不知情之堃昶公司會 計人員董美蘭、林芳燕製作轉帳傳票，據以於同日填製取 款憑條後，分別持向台新銀行敦南分行、華南銀行和平分 行、安泰銀行新店分行，自堃昶公司在前揭附圖編號（A ）、（B ）、（C ）等部分所示之銀行帳戶，各提款3200 萬元、600 萬元、300 萬元【其中自前揭（A ）帳戶內提 領之3200萬元，其資金係來自前揭向台新銀行敦南分行借 入之5200萬元；自前揭（B ）、（C ）帳戶各提領之600 萬元、300 萬元，則係堃昶公司在各該帳戶內之自有資金 】，合計提領4100萬元之事實【詳如前揭附圖編號（4 ） 、（5 ）及（A ）、（B ）、（C ）所示；此筆合計4100 萬元款項，下稱「系爭4100萬元價款」】，此有台新銀行 99年5 月11日台新作文字第0000000 號函及所附堃昶公司 97年4 月1 日至97年4 月30日資金往來明細、97年4 月8 日傳票、取款憑條、安泰銀行新店分行99年5 月28日（99 ）安新字第0000000000號函及所附堃昶公司97年4 月份交 易明細表及97年4 月8 日交易傳票、華南銀行和平分行99 年5 月7 日（99）和存字第129 號函及所附堃昶公司各類 存款帳戶之帳戶資料及該等帳戶自97年4 月1 日至97年4 月30日之交易往來明細、97年4 月8 日交易傳票、匯入匯 款買匯交易憑證、匯出匯款外匯活期存款取條及賣匯交易 憑證等證據資料在卷（見A4卷第162 頁、A5卷第99至144 頁），並為被告所不爭執，堪予認定。 （四）關於被告曾於97年4 月初某日，向辰青公司負責人簡美秀 私人借款1000萬元（下稱系爭「1000萬元借款」），經簡 美秀於97年4 月8 日，將系爭1000萬元借款匯入被告在元 大商業銀行（下稱「元大銀行」）新店分行所設第000000 0000000 號帳戶後，隨即由被告於同日以現金提款方式， 併同其於該帳戶之其餘存款，共提領1100萬元【詳如前揭 附圖編號（6 ）、（7 ）所示】，嗣即透過胡依惠轉交予 鄒勝收執之事實，此有元大銀行新店分行98年12月22日元 新店字第0000000000號函及所附被告在該行存款開戶資料 及交易往來明細在卷（A4卷第78至92頁）可稽，而被告亦 不否認前揭款項係交予鄒勝收執，是關於此部分事實，自 堪認定。另被告雖辯稱其向簡美秀借得此筆1000萬元借款 後，係遲至「97年7 月間」，始以現金方式透過胡依惠轉 交鄒勝收執，作為賠償款，並稱此部分賠償款，連同其餘 賠償鄒勝之款項，共計賠付鄒勝1600萬元云云。惟查，被 告之友人簡美秀曾於97年7 月10日、同年7 月14日，各匯 款750 萬元、200 萬元至被告在元大銀行新店分行所設前 揭第0000000000000 號帳戶內，被告並陳稱前揭750 萬元 、200 萬元先後匯入其銀行帳戶後，其隨即自該帳戶分別 提領「432 萬元」、「592 萬6360元」（其中部分提領款 係被告在該帳戶內之原有存款），並均以現金方式透過胡 依惠轉交鄒勝收執，作為部分賠償款，復稱當時其係為取 回先前提交予鄒勝，作為其「沒有（趁機）倒貨」證明之 700 多張堃昶公司股票，因而交付前揭「432 萬元」、「 592 萬6360元」，合計1024萬6360元現金予鄒勝，又陳稱 其於前揭相同期間，曾再行交付現金575 萬餘元予胡依惠 ，而連同前揭1024萬6360元，共交付1600萬元，並均係透 過胡依惠，將現金轉交予鄒勝作為前揭「賠償款」等語（ 見本院卷三第229 至234 頁，並參「附表二、本案時序表 」編號39、40等部分所示），核與前揭事證大致相符，自 堪採認。是關於被告所指於「97年7 月間」給付或賠償予 鄒勝之前揭「432 萬元」、「592 萬6360元」（合計1024 萬6360元」，大部分款項來源係簡美秀於97年7 月10日、 同年7 月14日，合計匯款950 萬元予被告之前揭款項，並 非被告所指於97年4 月8 日向簡美秀借用之前揭1000萬元 借款，自堪認定。另參酌前揭事證及先後時序所示，顯見 被告所指其「於前揭相同期間，再行交付現金575 萬餘元 」，並亦係透過胡依惠轉交予鄒勝之款項，雖尚欠具體證 據證明其實際資金來源，惟經參酌後「六」部分所示之相 關事證及說明後，顯見其資金來源亦非被告所指於97年4 月8 日向簡美秀借用之前揭1000萬元借款。是被告辯稱其 於97年4 月8 日向簡美秀借得之前揭1000萬元借款，係遲 至「97年7 月間」始交予鄒勝收執，作為部分賠償款來源 ，所辯並不足採。 （五）關於堃昶公司負責人張政文於97年4 月間發現被告與鄒勝 所訂定系爭古董交易後，相當不高興，要求被告向鄒勝取 回系爭5200萬元款項，經被告要求鄒勝退還該筆款項後， 鄒勝係囑由不知詳情之呂曉弟以「附表一、堃昶公司古董 交易彙總表」之「（2 ）退貨交易」欄所示日期即97年4 月9 日、同年4 月10日、23日、24日，分批給付堃昶公司 共計5200萬元，其資金來源詳如「附表一、堃昶公司古董 交易彙總表」之「（2 ）退貨交易」欄中，關於「收款對 象【B 】」及「【B 】欄位所示呂曉弟帳戶內支付予堃昶 公司款項之資金來源【C 】」等部分所示，而其資金流向 則如「附圖、本案相關資金交易流程圖」編號（8 ）、（ 9 ）等部分所示等情，業據證人即堃昶公司負責人張政文 於本件偵查中陳述在卷（見A2卷第80頁），核與被告於本 件偵查中陳稱「（堃昶公司在與鄒勝進行上述古董交易的 時候，張政文知不知道？）他事前不知道，事後我有跟他 說，他對這件事情很不高興，並且要我負責把錢要回來。 」等語（見A2卷第12頁反面），大致相符，復有前揭附表 、附圖所示之相關資金流向及事證在卷可稽，自堪認定。 又關於前揭合計5200萬元「退還款」，均係由鄒勝交予呂 曉弟收執，再由呂曉弟以匯款或現金存款方式，分批給付 予堃昶公司之事實，此亦有前揭「附表一、堃昶公司古董 交易彙總表」關於「（2 ）退貨交易」部分之「卷證出處 」欄所示證據資料在卷可稽，並為被告所不爭執，亦堪認 定。 （六）關於堃昶公司收受前揭「（五）」所示鄒勝退還款計5200 萬元後，係將其中3200萬元轉帳至前揭附圖編號（A ）所 示之台新銀行敦南分行帳戶內，用以償還前揭「（三）」 所示【即前揭附圖編號（4 ）所示】之台新銀行短期借款 5200萬元【詳如前揭附圖編號（10）所示】之事實，此有 台新銀行99年5 月11日台新作文字第0000000 號函及所附 堃昶公司97年4 月1 日至97年4 月30日資金往來明細在卷 （見A5卷第139 至140 頁）可稽，並為被告所不爭執，堪 予認定。 （七）關於堃昶公司收受前揭「（五）」所示之鄒勝「退還款」 合計5200萬元後，係將其中另1100萬元以「預付貨款」名 義，轉帳至前揭附圖編號「丁」部分所示，由簡美秀擔任 負責人之辰青公司帳戶內【詳如前揭附圖編號（11）所示 】之事實，此有堃昶公司之銀行交易明細資料在卷（見A5 卷第288 頁）可稽，並為被告所不爭執，堪予認定。 五、依下列事證所示，足認被告以堃昶公司名義與鄒勝借用「呂 曉弟」名義所進行之系爭古董交易，並非真實交易，堃昶公 司所支付之系爭5200萬元款項並非因堃昶公司向鄒勝購買系 爭古董所支付之「價款」： （一）關於堃昶公司在97年間之實際營業項目並不包括「古董買 賣」，及被告係於97年於3 月初某日，未經堃昶公司負責 人張政文同意或授權，即自行決定以堃昶公司名義與鄒勝 借用「呂曉弟」名義所進行之系爭古董交易，嗣經張政文 於同年4 月初獲悉被告與鄒勝間所為前揭交易後，表示不 同意此筆交易，並要求被告向鄒勝取回系爭5200萬元款項 等事實，已如前述。另參酌證人張政文於本件102 年6 月 25日調查時陳稱「我對公司買賣古董交易部分並不知情」 、「我不清楚公司為何會有古董交易」等語（見A6卷第51 至52頁）。是關於堃昶公司在97年間是否確有進行交易金 額達5200萬元之系爭古董交易，作為堃昶公司新增營業項 目之必要，顯非無疑，否則自無堃昶公司負責人張政文竟 會表示其「不清楚堃昶公司為何會有古董交易」之疑義。 （二）另查，依前揭事證所示，被告係與鄒勝在97年3 月初某日 ，一次訂定系爭古董買賣交易約定書共4 件，而各該件買 賣交易約定書所記載之訂約日期分別為「97年3 月5 日、 同年3 月6 日、7 日、12日」（見A9卷第203 至206 頁） ，惟被告以堃昶公司之名義，先後給付1900萬元、900 萬 元、1200萬元、1200萬元（合計5200萬元）「價款」之「 入帳日期」（即堃昶公司內部製作轉帳傳票，作為前揭各 筆款項支付依據之日期）卻係「97年3 月4 日、同年3 月 5 日、6 日、10日」（見「附表一、堃昶公司古董交易彙 總表」之「（1 ）進貨交易」部分之「進貨」欄所載）， 亦即前揭「入帳日期」竟早於「簽約日期」，此與一般正 常及真實之買賣交易，應係先訂定（書面）契約，議定彼 此可取得及應負擔之權利義務內容後，再據以行使權利及 履行義務（包括進貨、入帳等項）之正常交易流程，顯有 不合。況依前揭事證所示，如系爭古董交易確係真實交易 ，則以被告長期歷任堃昶公司出納、會計、財會部主管、 總管理處副總、行政資源處特助、董事長室特別助理及顧 問等職務，並於擔任前揭「董事長室特別助理及顧問」職 務期間，負責處理堃昶公司財務、資金調度、業務開發等 業務，並負責與銀行、券商聯絡或提供銀行貸款之諮詢等 經驗判斷，顯明知以堃昶公司在97年間之登記及實際營業 項目並不包括「古董買賣」，被告又係在堃昶公司負責人 張政文不知情之情況下與鄒勝訂定系爭古董交易，總交易 金額又高達5200萬元，而堃昶公司又係股票已在上櫃市場 交易之公開發行公司，自應依循前揭正常交易流程辦理， 不應違反一般交易流程，竟於尚未訂定書面契約，明確議 定堃昶公司依約可取得及應負擔之權利義務內容前，即先 行將系爭5200萬元古董交易及「價款」入帳。從而，關於 系爭古董交易之真實性顯更有疑義。 （三）又，依下列事證所示，足認被告以堃昶公司名義與鄒勝借 用「呂曉弟」名義所進行之系爭古董交易，並非真實交易 ，堃昶公司所支付之系爭5200萬元款項並非堃昶公司向鄒 勝購買系爭古董所支付之「價款」，茲分別析述判斷如下 ： 1.關於系爭古董交易之簽約對象即「出售人」究係何人，被 告與證人黃玉珊、呂曉弟等人先後供述不一致： （1）經查，被告於本件97年5 月2 日調查時供稱其係以堃昶公 司名義與「呂曉弟」訂定系爭古董交易，簽約對象即出售 人係「呂曉弟」，並稱其於訂約並給付價款後，已於97年 3 月5 日及同年3 月7 日，由堃昶公司之司機載其前往呂 曉弟家中，實際取得系爭古董等語（見A8卷第323 至324 頁），並無任何陳述提及其係以堃昶公司名義與鄒勝訂定 系爭古董買賣交易約定書；嗣於97年11月6 日偵訊時，仍 供稱系爭古董交易係與「呂曉弟」簽約，出售人係「呂曉 弟」，惟改稱其「沒有拿到該批藝術品」等語（見A10 卷 第74至75頁）。嗣被告於98年9 月8 日調查時，雖坦承其 認識「鄒勝」，惟除陳稱其當時僅知「鄒勝」係姓「周」 ，並陳稱堃昶公司於95年底，為籌措原認購堃昶公司於93 年2 月25日第一次發行可轉換公司債（下稱系爭「CB1 」 ）之投資人，可能於96年2 月25日，將渠等所認購之系爭 「CB1 」依約賣回堃昶公司而需給付予各該投資人之資金 壓力，經堃昶公司董事會於95年12月4 日決議通過以私募 方式增資3 億元，經其於同年12月8 日洽請鄒勝認購其以 哲睿投資股份有限公司（下稱哲睿公司）所持有3750張堃 昶公司股票（即所謂「老股」），俾其得以籌得以堃昶公 司大股東身分參與前揭私募認購之款項，及另陳稱其曾於 96年初，另行洽請鄒勝以7000萬元之價款受讓其以黃嘉豪 、楊佳慧等人名義持有之系爭「CB1 」共700 張，致鄒勝 於96年1 月及同年2 、3 月間，先後藉故向其借款並要求 其給付原承諾之「退佣」2000萬元，致其不得已而借款予 鄒勝，並另給付前揭「退佣」計2000萬元等情外，並未另 提及系爭古董交易亦係與鄒勝訂定，由鄒勝將系爭古董出 售予堃昶公司（見A2卷第1 至7 頁）。顯見被告於前揭97 年5 月2 日調查、97年11月6 日偵訊及98年9 月8 日調查 時，均係刻意隱匿其所代表之堃昶公司係與「鄒勝」訂定 系爭古董交易之實情。 （2）另查： ⑴證人即鄒勝實際擔任負責人之寶利發公司員工黃玉珊於本 件97年4 月9 日調查時，陳稱「呂曉弟」係渠「乾媽」， 前揭由堃昶公司於97年3 月5 日、同年3 月6 日、7 日、 12日，合計匯入呂曉弟銀行帳戶內之系爭5200萬元款項， 均係由渠提領，當時係因呂曉弟將該帳戶之存摺及印鑑章 交予渠收執，囑託渠幫忙提現，渠提現後即通知呂曉弟至 國泰世華銀行世貿分行前，將現金交予呂曉弟，當時係呂 曉弟向渠告稱有出售一批藝術品及佛像，而前揭5200萬元 即係出售該批藝術品及佛像所得款項等語（見A8卷第68至 69頁）；惟嗣於98年7 月30日偵訊時，則改稱鄒勝係渠所 任職之寶利發公司老闆，前揭由堃昶公司匯入呂曉弟銀行 帳戶內之5200萬元，係因鄒勝表示不能以匯款方式辦理， 乃指示寶利發公司同仁載渠至銀行提領現金，再將提領所 得之現金載至其他銀行存款，渠與呂曉弟係因本案才認識 ，係因鄒勝指示，渠才於前揭調查時陳稱呂曉弟係渠「乾 媽」等語（見A11 卷第169 至170 頁）。 ⑵證人呂曉弟於本件97年4 月29日調查時，自始至終均陳稱 系爭古董交易係由渠與被告所簽訂，由渠將系爭古董出售 予堃昶公司，惟絕口未提及系爭古董交易之「實際出售人 」係「鄒勝」（見A8卷第165 至168 頁）嗣呂曉弟於98年 8 月24日偵訊時，經檢察官當庭命渠以證人身分具結後， 始據實陳稱系爭古董交易之真正出售人係渠女兒胡依惠之 前男友「鄒勝」，與渠無關，當時係鄒勝向渠表示要借用 渠私人名義買賣系爭古董，才以渠個人名義與堃昶公司訂 定系爭古董買賣交易約定書，渠於前揭97年4 月29日調查 時所為陳述內容並不實在，並係因鄒勝要求渠說謊，渠始 於該次調查時，為前揭內容不實之供述等語（見A11 卷第 213 至214 頁）。另證人胡依惠於前揭98年8 月24日偵訊 時，亦證稱渠與鄒勝原係男女朋友，已於96年間分手，渠 母親呂曉弟在前揭97年4 月29日調查時為前揭不實陳述之 原因，係因當時呂曉弟接到調查局通知單後，向渠詢問事 情原委，經渠找鄒勝詢問後，鄒勝表示係因其與被告間買 賣系爭古董之交易有稅金問題，才使用呂曉弟帳戶進行買 賣，並要求呂曉弟配合說謊等語（見A11 卷第214 至215 頁）；核與證人呂曉弟於同日偵訊，及證人黃玉珊於前揭 98年7 月30日偵訊時所述，大致相符，亦與被告於本件審 理時陳稱系爭古董交易實際上係與鄒勝訂約等語，大致相 符，堪予採認。另參酌被告於本件104 年5 月7 日準備程 序期日，當庭陳稱：「（為何呂曉弟在前開97年4 月29日 偵訊時，就此部分所述的相關內容，與妳在97年5 月2 日 調查局詢問時，就此部分所詢問的相關內容，答案都相同 ？妳在本案爆發後，是否曾經與呂曉弟、鄒勝及黃玉珊等 人串證？）那是我在鄒勝的另案作證的時候，雖然我的古 董是跟鄒勝進行買賣，但是交易流程是透過呂曉弟，呂曉 弟是鄒勝的人頭，當時鄒勝說希望我們可以配合他的說法 ，所以我在這次調查局陳述的時候，才配合鄒勝的要求， 說這些古董是與呂曉弟購買的。我會這樣說是因為我的款 項是匯款給呂曉弟。」、「（但依妳及呂曉弟在前開偵訊 或調查時所述，妳及呂曉弟都顯然刻意避免提及鄒勝有參 與前開交易或約定，是否如此？）是，因為鄒勝說不要扯 到他，他怕麻煩。」等語（見本院卷四第125 頁至該頁反 面）所示，更足認被告、證人黃玉珊、呂曉弟等在本件偵 查初期，均係依鄒勝之要求而配合為前揭不實陳述，其等 目的顯均係為隱匿系爭古董交易係由被告代表堃昶公司與 鄒勝所使用之呂曉弟名義訂定之事實，嗣始經檢調機關持 續偵查，並經檢察官命證人呂曉弟於前揭98年8 月24日偵 訊期日，以證人身分當庭具結後，呂曉弟及黃玉珊、被告 等人始分別據實為相關陳述。 2.關於被告與鄒勝洽訂系爭古董交易之過程，及「價款」係 如何約定，被告於本件偵查中先後供述之內容不一致，且 不合常理： （1）經查，關於被告雖於97年3 月初某日，以堃昶公司名義與 鄒勝所借用之「呂曉弟」名義，訂定系爭古董買賣交易約 定書，約定由堃昶公司向鄒勝（呂曉弟）購買系爭古董， 惟自系爭古董買賣交易約定書訂定後，被告本身或堃昶公 司始終未實際取得（占有）系爭古董，亦未將系爭古董送 請鑑定，堃昶公司負責人張政文甚至不知被告曾以堃昶公 司名義與鄒勝訂定系爭古董交易等事實，業據證人張政文 於本件偵查中陳明在卷（見A2卷第79頁），核與證人林芳 燕於本件98年11月2 日調查時證稱：「（堃昶公司有無實 際取得前述古董等貨物？）黃嘉敏表示該等古董太大或太 重，不方便運送，所以貨物實際上都沒有送到公司的倉庫 」等語（見A2卷第96頁反面），及被告於本件偵查中陳稱 「（這批藝術品現於何處？）我不清楚。我沒有拿到該批 藝術品。」、「（上述堃昶公司購買的古董至於何處？） 都是放在前述中華皇家藝術公司裡面，‧‧‧。」等語（ 見A2卷第12頁、A10 卷第74頁反面）相符。是此部分事實 堪予認定。 （2）次查，關於系爭古董交易所訂定之「價款」共計5200萬元 究係如何訂定乙節，被告於本件98年9 月17日調查時陳稱 ：「（（這些古董的價格如何訂定？）鄒勝講多少錢就多 少錢。」、「（你跟你先生對古董有研究嗎？）完全沒有 。」等語（見A2卷第11頁反面），所辯顯不合理，亦顯不 可信，無待贅述。 （3）又被告在本件98年9 月17日調查時供稱其認識鄒勝與呂曉 弟，鄒勝於97年2 月間向其表示手上有上百億價值之古物 ，並因股票市場不好做，想要經營古董銷售，當時有很多 大公司老闆想向其買古董，建議堃昶公司可與其合作從中 賺取價差，即由堃昶公司向其購買古董，轉售給前揭大公 司老闆，並承諾可給堃昶公司10% 至15% 價差利潤，經其 考量如與鄒勝合作順利，對於堃昶公司之毛利有幫助，其 乃自行設定以5000萬元之資金從事古董買賣，但嗣後鄒勝 表示其所負責之「中華皇家藝術公司」股本太小，無法在 同一月份內開立如此高額之發票給堃昶公司，乃提議以個 人名義出售古董給堃昶公司，以個人申報財產交易所得之 方式，作為堃昶公司之進項憑證，並指定堃昶公司將購買 古董之款項匯入呂曉弟銀行帳戶等語（見A2卷第11頁）； 嗣於99年4 月26日偵訊時陳稱「（既然是相信他的物件， 而向他買，為何交易人是呂曉弟？）我們的簽約是跟他公 司簽，但在付款前一天，他表示他的會計師說，因為公司 股本太小，無法在一個月內開出金額這麼大的發票，他說 要改成私人的名義買賣，我去問過會計師，可以用向私人 買的方式來做憑證。」等語（見A5卷第83頁），亦即被告 當時係以堃昶公司名義與鄒勝實際負責經營之「中華皇家 藝術公司」簽約，但在簽約後要付款之前一天，因鄒勝表 示「中華皇家藝術公司」股本太小，無法在同一個月內開 立如此高額之發票，才改成以私人即呂曉弟名義買賣。惟 此與依前揭事證所示，堃昶公司內部係在「97年3 月4 日 、同年3 月5 日、6 日、10日」即已「入帳」即製作前揭 轉帳傳票，並已將付款對象記載為「呂曉弟」，而系爭古 董買賣交易約定書共4 件所記載之訂約日期卻係日期較後 之「97年3 月5 日、同年3 月6 日、7 日、12日」，其先 後順序顯然不符。 （4）另查，被告於本件100 年1 月28日偵訊時固供稱：「（你 古董跟誰買？）在97年1 、2 月間在信義路上鄒勝的中華 藝術皇家公司看到長毛象牙，還有銅鎏金的佛像等藝術品 ，鄒勝要賣上開藝品給不知名的公司，但是該公司是要鄒 勝開立統一發票，鄒勝的會計師告知以中華藝術皇家公司 無法開立等額的統一發票，我剛好聽到這情形，就提議說 由堃昶公司作代理商的角色，由鄒勝先賣給堃昶，等買家 把藝品作鑑定後再把款項付給堃昶，由堃昶開立發票，當 時有簽契約書，約定鑑定時間不得超過60天，如果超過60 天，鄒勝必須把我們付給他的款項退回，這是在作古董交 易契約時對堃昶公司的保障，97年3 月時付款，由買家去 作鑑定真偽，等買家確定後才付款，付錢時是鄒勝要求付 錢給呂曉弟，入帳是算跟呂曉弟私人購入古董，但這樣入 帳呂曉弟要繳交個人財產交易所得稅，後來買家沒買，呂 曉弟對要報稅也有意見，這都是鄒勝說的，我就要求取消 交易，將款項退回，整個交易過程中是跟鄒勝談，鄒勝沒 有說古董是誰的，沒有跟呂曉弟談過這些古董買賣。」等 語（見A5卷第267 頁）所示，顯見當時係鄒勝要出售系爭 古董給該不知名之公司，但因該公司要求鄒勝依法開立統 一發票，而當時鄒勝已向被告表示其會計師告稱中華皇家 藝術公司無法開立等額之發票，被告乃提議由堃昶公司擔 任代理商，先由鄒勝將前揭古董出售予堃昶公司，等該買 家將前揭古董送請鑑定後，再付款給堃昶公司，並由堃昶 公司開立發票給該買家。亦即被告與鄒勝在當時均已明知 鄒勝負責經營之中華皇家藝術公司，並無法就系爭古董之 買賣交易開立足額發票，並係因此始由被告提議由堃昶公 司擔任代理商，而由堃昶公司與鄒勝之「中華皇家藝術公 司」訂約，據以進行系爭古董交易。從而，自無被告前揭 所指原係與鄒勝之「公司」（即「中華皇家藝術公司」） 簽約，但在付款前一天，始經鄒勝表示其會計師告稱「中 華皇家藝術公司」股本太小，無法在同一個月內開立足額 發票，因而改以「私人」即呂曉弟名義簽約並進行系爭古 董交易之理由；被告辯稱其原係與鄒勝之「公司」簽約， 嗣始經鄒勝以其會計師告稱「中華皇家藝術公司」股本太 小，無法在同一個月內開立足額發票，乃改以「私人」即 呂曉弟名義簽訂系爭古董買賣交易約定書等語云云，顯與 前揭事實不符，不足採信。另依本件相關事證及被告於本 件偵查中及本院審理時所述，關於系爭古董交易，自始至 終均未經鄒勝或堃昶公司將系爭古董送請鑑定，堃昶公司 亦未曾要求鄒勝將系爭古董送請相關單位鑑定，此顯與一 般古董交易為防免所買賣交易之標的係「膺品」，均係由 賣方檢附相關證明文件，或送交具一定公信力之機構進行 鑑定之正常交易流程，顯然有異，亦顯與系爭古董買賣交 易約定書均明文約定：「乙方（按即鄒勝所借用之出售人 「呂曉弟」）同意甲方（按即堃昶公司）於購買日起陸拾 個工作天內，將買賣標的物交甲乙雙方認可之專業鑑定單 位，鑑定買賣標的物的真偽與否，其間如經專業鑑定提出 非真品之報告或年代認定有爭議時，乙方同意無條件取消 此筆交易，並無條件全額退回交易金額，匯入甲方指定之 帳戶中。」等語（見A9卷第203 至206 頁），亦即關於系 爭古董交易，需由乙方即鄒勝所借用之出售人「呂曉弟」 同意買方即「堃昶公司」於訂約購買後60個工作天內，將 系爭古董送請專業鑑定單位進行鑑定，並依鑑定結果辦理 ，如經鑑定系爭古董「非真品」（即係「膺品」）或其年 代有爭議，鄒勝應無條件取消交易額並退回交易款項之明 文約定不符。被告於本件偵查中及本院審理時辯稱因堃昶 公司在系爭古董交易僅係居於中間人之地位，並不負鑑定 義務，而係應由真正買家去鑑定系爭古董之真偽云云，不 僅與系爭古董買賣交易約定書之前揭明文約定不符，亦顯 不合事理。再參酌被告就系爭古董交易，竟係在不知所謂 「真正買家」係何人或何公司，亦未經鑑定程序，先確認 系爭古董究係真品或膺品，亦未要求鄒勝提供任何擔保， 或取得（占有）系爭古董前，即急於將系爭5200萬元款項 匯入與其從未聯繫，並未曾就系爭古董交易與其為任何接 洽之呂曉弟銀行帳戶內，更顯見其不合理性，而以此方式 進行系爭古董交易，對於堃昶公司之相關權益（包括鄒勝 是否可能依約履行交付系爭古董並移轉所有權之義務，及 鄒勝嗣後如違約不履行義務時，如何確保堃昶公司得向鄒 勝取回系爭5200萬元款項，或如何向鄒勝索賠等），均顯 無任何保障。被告辯稱系爭古董買賣交易約定書內已約定 鑑定時間不得超過60日（工作天），並已約定如系爭古董 並非真品或年代認定有爭議時，鄒勝即應同意無條件取消 系爭古董交易，無條件全額退回古董5200萬元，並匯入堃 昶公司指定之帳戶，此即係對於堃昶公司之權益保障云云 ，惟其所辯與前揭事證及一般正常交易應有之判斷，暨應 採取之合理約定或措施顯然不合，自不足採。至於被告另 辯稱系爭古董在其與鄒勝訂定系爭古董買賣交易約定書後 ，係「依照約定」放在鄒勝經營之「中華皇家藝術公司」 內，並依約定在三週後轉賣，讓有意願買之買主去觀賞、 鑑定等語云云，惟其所辯，顯與系爭古董買賣交易約定書 已明文記載賣方即鄒勝（呂曉弟」）同意買方堃昶公司於 訂約後60個工作天內，將系爭古董送請專業鑑定單位進行 鑑定，並依鑑定結果辦理之前揭約定不符，所辯自無可採 。況如依被告此部分所辯，再參酌被告於本件98年9 月17 日調查時陳稱：「（當時有哪些買家？）我沒有涉獵，因 為沒有要到轉開發票的時候，鄒勝也沒有跟我講。」等語 （見A2卷第12頁）所示，顯見當時前揭所謂「買家」或「 有意願購買之買主」並未具體確定（甚至連有無「買家」 或「有意願購買之買主」亦無法確認），自無從據以確認 系爭古董是否確得順利「轉售」、堃昶公司是否確能因擔 任前揭「代理商」之角色而獲利，亦顯未能確認被告所指 鄒勝當時同意給付堃昶公司10至15% 價差利潤之承諾是否 確有實現可能，是一般正常商業交易之合理判斷，均顯然 得以輕易判斷「買方」即堃昶公司不應急於給付系爭5200 萬元「價款」為是。再參酌被告係在不知所謂「真正買家 」係何人或何公司，且尚未與鄒勝訂定系爭古董買賣交易 約定書，亦未經鑑定程序，確認系爭古董究係真品或膺品 ，亦未要求鄒勝提供任何擔保，或取得（占有）系爭古董 前，即急於將系爭5200萬元款項匯付予鄒勝收受，並係匯 入從未與被告聯繫，未曾就系爭古董交易與被告為任何洽 談之呂曉弟銀行帳戶內等前情，顯見其不合理性，而此均 非一般真實買賣交易所應有之情形。從而，自足憑以認定 被告以堃昶公司名義與鄒勝借用「呂曉弟」名義所訂定之 系爭古董買賣交易，並非真實交易，否則自無尚未鑑定古 董真偽即先付款，復未要求鄒勝提供任何擔保，且於訂約 並付清系爭5200萬元「價款」後，買賣雙方始終未將系爭 古董送請鑑定，而堃昶公司於付清前揭高達5200萬元之「 價款」後，亦未依約要求鄒勝配合將系爭古董送請相關單 位鑑定，或交由被告所代表之堃昶公司送請鑑定，甚至亦 未實際取得（占有）系爭古董之理。至於被告另辯稱依其 當時之認知，系爭古董「有價值存在，那個東西要在一夜 之間不見有困難」等語云云，顯係事後飾卸之詞，另其辯 稱堃昶公司先匯付系爭5200萬元款項予鄒勝之原因，係因 鄒勝同意讓堃昶公司賺取差價利潤，等於係由堃昶公司先 將系爭5200萬元款項交給鄒勝利用，並約定如嗣後取消交 易，鄒勝須加付利息云云，核與系爭古董買賣交易約定書 之前揭明文約定、前揭事證及判斷不符，均無可採。 3.關於系爭古董交易嗣後取消交易之原因，被告本身先後所 述不一，並與證人呂曉弟之證述不符，顯不合常理： （1）經查，被告於本件97年5 月2 日調查時供稱其於97年3 月 初向「呂曉弟」購買系爭古董，並匯款5200萬元後，於同 年3 月底向「呂曉弟」強調渠需於翌年5 月申報關於系爭 5200萬元之財產交易所得稅，並應負擔堃昶公司之5%發票 稅（按即「營業稅」），當時「呂曉弟」發覺稅賦太高， 曾向其詢問是否能改以私人名義購買，不要以堃昶公司名 義購買，其表示基於堃昶公司之規畫，無法答應，雙方乃 決定取消交易，由其先返還系爭古董後，再由「呂曉弟」 將系爭5200萬元退還至堃昶公司在大眾銀行所設帳戶內等 語（見A8卷第324 頁）。惟查被告此部分所述，其中關於 交易對象係「呂曉弟」，及被告陳稱其曾向「呂曉弟」表 示需於翌年（98年）5 月申報關於系爭5200萬元款項之財 產交易所得稅，並負擔堃昶公司5%營業稅，暨系爭古董交 易取消後，其曾實際交還系爭古董等部分，核與前揭事證 及判斷不符，不足採信，已如前述。另關於被告辯稱當時 係因「呂曉弟」發覺前揭應負擔之稅賦太高，經向被告詢 問結果，被告表示無法改以私人名義買賣，雙方乃決定取 消系爭古董交易等語，亦與被告於本件100 年1 月28日偵 訊時供稱其「沒有跟呂曉弟談過這些古董買賣」等語（見 A5卷第267 頁），及證人呂曉弟在本件偵查中證稱渠並不 知有「堃昶公司」，關於系爭古董交易，渠並未與被告為 任何聯繫等語（見A2卷第139 頁、A11 卷第213 頁）不符 。 （2）另查，被告於本件偵查中雖另辯稱：「（事後為何該款項 又還給你？）因為呂曉弟對於財產交易所得稅與我有爭議 ，他覺得不需要透過我，他要自己找買家。」、「（你所 稱財產交易所得稅爭議為何？）呂曉弟若賣給非公司行號 ，他可以避免財產交易所得稅。若賣給公司行號，則我公 司會先開立發票，呂曉弟必須繳納財產交易所得稅。後來 呂曉弟決定不賣給我，因為他要繳財產交易所得稅，還要 付我佣金。」等語（見A10 卷第74頁）。惟查，依前揭事 證所示，既足認系爭古董交易之實際洽談者即「出售人」 係鄒勝，則所謂「呂曉弟」與被告間就前揭交易所得稅有 爭議，「呂曉弟」要自己找買家之說，已不足採信。況依 本件事證所示，自鄒勝借用「呂曉弟」名義與被告洽談系 爭古董交易時起，其形式上「買方」（買家）始終設定為 堃昶公司（「真正買家」則係被告所辯前揭「大公司老闆 」），亦即在形式上與鄒勝所借用之「呂曉弟」名義簽約 者係堃昶公司，並非前揭「真正買家」或「大公司老闆」 ，從而，自無所謂「呂曉弟若賣給非公司行號，他可以避 免財產交易所得稅」之存在空間。另依被告在本件98年9 月17日調查時所供，本件係因鄒勝在97年2 月間向被告表 示其手上有古物，想經營古董銷售，乃向被告建議堃昶公 司可與其合作從中賺取價差，先由堃昶公司向其購買古董 再轉售，並承諾可給堃昶公司10% 至15% 價差之利潤，經 被告考量後，認為對於堃昶公司之毛利提升有幫助，被告 乃自行設定以5000萬元之資金從事古董買賣，並以堃昶公 司名義與鄒勝訂定系爭古董買賣交易約定書等語（見A2卷 第11頁）所示，顯見依被告與鄒勝當時之協議內容，其等 自始即已設定係以「堃昶公司」為買受人，則以堃昶公司 係股票上櫃交易之公開發行公司，及被告當時係擔任堃昶 公司「顧問」，負責為堃昶公司處理財務、資金調度、提 供銀行貸款諮詢等職務，顯然自始即明知堃昶公司必須依 實際交易內容，依法開立發票予系爭古董交易之實際「出 售人」即鄒勝，或按雙方所訂定系爭古董買賣交易約定書 之約定，在形式上將前揭發票之抬頭（即「出售人」）開 立予「呂曉弟」，亦即無論系爭古董交易係以「鄒勝」或 「呂曉弟」擔任「出售人」，其形式上之買受人均係性質 上屬於「公司行號」之堃昶公司，而堃昶公司就系爭古董 交易必將依法開立發票，「鄒勝」或「呂曉弟」即均應依 法報稅，並無何差別。從而，自無被告所謂「若賣給非公 司行號，呂曉弟可以避免財產交易所得稅，若賣給公司行 號，則我公司會先開立發票，呂曉弟必須繳納財產交易所 得稅。」之問題。是被告為前揭抗辯，並據以辯稱「後來 呂曉弟決定不賣給我，因為他要繳財產交易所得稅」等語 ，均無可採。至於被告另辯稱當時係因鄒勝表示「中華皇 家藝術公司」股本太小，無法在同一月份內開立如此高額 之發票予堃昶公司，乃提議以個人即「呂曉弟」名義出售 系爭古董予堃昶公司，並以個人申報財產交易所得之方式 ，作為堃昶公司之進項憑證等語云云，核與前揭事證及判 斷仍屬不符，同無可採。 （3）另查，被告於本件98年9 月17日調查時另陳稱：「（堃昶 公司在與鄒勝進行上述古董交易的時候，張政文知不知道 ？）他事前不知道，事後我有跟他說，他對這件事情很不 高興，並且要我負責把錢要回來。」、「（承前提示編號 A-9-1 「轉帳傳票」1 冊，堃昶公司購買上述古董後，於 97年4 月9 日進貨退回取得2000萬元、97年4 月10日進貨 退回取得1000萬、97年4 月23日進貨退回取得1200萬、97 年4 月24日進貨退回取得1000萬元。請問，為何購入上述 古董後，卻又辦理進貨退回？）就是後來我被罵以後，就 常常去催鄒勝，也怕鄒勝不認帳，他說沒有那麼快，我就 要求他先將款項還回來，並跟鄒勝說如果他沒有辦法順利 賣掉，我也不要賺這個錢，我也怕有事，所以鄒勝就將錢 陸陸續續還給堃昶公司。」等語（見A2卷第13頁），亦即 被告與鄒勝訂系爭古董交易後，係因嗣後被堃昶公司負責 人即被告前夫張政文發現本件交易，很不高興，責罵被告 ，並要求被告向鄒勝取回系爭5200萬元款項後，被告才向 鄒勝催討，要求鄒勝將款項退還堃昶公司，鄒勝才將系爭 5200萬元款項陸續退還堃昶公司。而經查被告此部分陳述 ，與證人張政文於本件偵查中所為前揭相關供述相符，堪 予採信，已如前述【關於鄒勝退還系爭5200萬元款項之資 金來源，係由被告另以「附圖、本案相關資金交易流程圖 」編號（4 ）至（9 ）所示相關交易及其資金流向，另提 供或墊付合計5200萬元予鄒勝，作為鄒勝在形式上退還系 爭5200萬元「價款」之資金，故實際上鄒勝並未返還系爭 5200萬元款項；此部分另詳如後「八」及相關部分所述】 。惟經比對被告此部分所述，與被告所述系爭古董交易之 前揭解約或取消原因（即係因稅捐負擔等因素而取消交易 ）不符，足認被告辯稱系爭古董交易係因有前揭稅捐負擔 等問題，鄒勝乃決定取消該合約，或辯稱係因前揭相關因 素，經其與鄒勝雙方決定取消合約等語云云，均無可採。 至於被告辯稱當時其曾向鄒勝表示「如果他沒有辦法順利 賣掉，我也不要賺這個錢，‧‧‧。」等前揭辯詞，核與 系爭古董交易並非真實買賣交易，並無由鄒勝先將系爭古 董出售予堃昶公司，再由堃昶公司轉售予前揭所謂真正買 家或大公司老闆之實情等前揭判斷不符，亦無可採。 （4）被告雖另辯稱系爭古董交易會由堃昶公司擔任「代理商」 或「中間人」之原因，係因當時鄒勝表示「中華皇家藝術 公司」股本太小，且無法取得系爭古董之進項憑證而無法 開立足額發票，故約定先由堃昶公司購入系爭古董，再轉 賣予最終客戶，並藉此交易讓堃昶公司從中賺取10至15% 毛利等語（見本院卷一第255 頁反面至第256 頁、卷二第 6 頁）。惟查，依系爭古董買賣交易約定書所載，其內容 僅約定「賣方」鄒勝（呂曉弟）同意「買方」堃昶公司於 簽約購買日起60個工作天內，將系爭古董交予雙方認可之 專業鑑定單位，鑑定買賣標的物之真偽，並依鑑定結果辦 理等情，已如前述，並未另約定被告所指由堃昶公司擔任 「中間人」，可從中賺取價差，亦未記載所謂鄒勝承諾給 付堃昶公司10至15% 價差利潤等情，更未記載被告另辯稱 「若購買之古董在30-60 天之間堃昶公司未收到買方的貨 款，此交易就視同取消」之相關約定，是被告此部分所辯 ，顯無可採。況查，關於被告所指之「中華皇家藝術公司 」股本大小，與該公司是否能依法開立大額發票並無因果 關係。尤其，如依被告前揭所辯，鄒勝利用堃昶公司擔任 系爭古董交易「中間人」之目的，係為規避因其進項憑證 不夠，致銷售系爭古董所產生之銷項稅額無法被抵銷，致 需依法繳納進項不足抵銷銷項部分之營業稅（稅率為5%） ，亦即鄒勝透過以堃昶公司擔任「中間人」之方式銷售系 爭古董，將可規避進項稅額不足部分所應多繳納之5%銷項 稅額（營業稅），惟依被告前揭陳述所示，鄒勝承諾給予 堃昶公司之價差卻高達10至15% ，顯高於鄒勝直接開立發 票予前揭「最終買家」所應多繳納之5%銷項稅額（營業稅 ），故依前揭交易方式進行結果，反使鄒勝所能取得之實 際獲利減少（減少幅度係前揭「應給付堃昶公司10至15% 價差利潤」與前揭「得減少5%營業稅」間之金額），而顯 然不利於鄒勝，顯不合理，依一般正常商業交易均係基於 「最大獲利考量」判斷結果，鄒勝顯不致於同意被告所指 由堃昶公司擔任「中間人」或「代理商」角色之前揭交易 模式，足認被告前揭辯詞不足採信。至於被告在本件103 年8 月18日準備程序期日另辯稱：「（如果堃昶公司向呂 曉弟個人名義買受上開古董，為何就不需取得進項憑證？ ）因為根據稅法規定，如果是以呂曉弟的個人名義銷售， 堃昶公司的進項憑證可以用呂曉弟所申報的當年度財產交 易所得申報資料作為進項憑證」等語（見本院卷一第256 頁），核與我國當時相關稅法規定不符（按我國營業稅法 第33條規定，營業人購進之貨物或勞務未依規定取得，並 保存第33條所列之憑證者，不得扣抵銷項稅額，而「呂曉 弟所申報之當年度財產交易所得申報資料」並非營業稅法 第33條所規定之憑證），所辯自係飾卸強辯之詞，不足採 認。 4.另查，關於堃昶公司用以匯付系爭5200萬元款項之部分資 金來源，係向銀行（按應係指「台新銀行」）貸款所取得 之資金，業據被告於本件98年9 月17日調查時陳述在卷（ 見A2卷第12頁），核與「附圖、本案相關資金交易流程圖 」編號（1 ）、（2 ）及各該部分之「交易說明」欄所示 相符（並參前揭「四（二）」部分」相關說明），堪予認 定。是依此部分事證所示，顯見被告係在前揭對堃昶公司 權益毫無保障之情形下，卻急於以前揭短期借款之方式， 籌得系爭5200萬元「價款」，並依鄒勝指示，將系爭5200 萬元款項匯入由鄒勝實際掌控之呂曉弟銀行帳戶內，顯不 合理。 六、依下列事證所示，足認堃昶公司與辰青公司於97年2 月或4 月間所進行之「零件交易」（下稱「系爭零件交易」），並 非真實交易，堃昶公司於97年4 月10日匯付辰青公司之1100 萬元「預付貨款」（下稱「系爭1100萬元預付貨款」）並非 因堃昶公司向辰青公司訂購前揭零件而預先支付之貨款或訂 金。茲就關於辰青公司需與堃昶公司簽訂系爭零件交易必要 性、洽談契約或交易過程、系爭零件交易預付貨款之計算過 程、由何人計算該筆金額、交易標的、系爭合作備忘錄及下 單預估表記載內容、取消交易及還款原因之矛盾或不合理性 ，及系爭1100萬元預付貨款與被告於94年4 月初，向辰青公 司負責人簡美秀借用系爭1000萬元借款間關聯性之不合理性 等項，分別析述判斷如下： （一）關於「辰青公司」需與堃昶公司簽訂系爭零件交易必要性 之矛盾或不合理性部分，經查： 1.證人簡美秀於99年1 月26日調查時固陳稱：「（辰青公司 與堃昶公司有無業務上往來？）約97年時，新加坡那邊有 客戶想要採購腳踏車的零件，透過管道找到辰青公司，問 辰青公司有無意願製造、銷售腳踏車的零件，因為辰青公 司是小公司，我對新加坡那邊的狀況也不瞭解，在某一次 跟黃嘉敏吃飯時，我有提到這件事情，黃嘉敏覺得這筆生 意利潤好像不錯，她們堃昶公司本業的利潤只有3%，而這 筆生意利潤可能有十幾趴，所以她就提議由堃昶公司出面 來接洽，接洽成功後再由辰青公司製造，我擔心這樣對辰 青公司沒有保障，因為辰青公司要投入開模、研發的成本 ，所以要求堃昶公司要先支付一筆費用，用來讓辰青公司 作開模、研發。」（見A2卷第371 頁）、「（上述新加坡 客戶想跟辰青公司採購腳踏車零件的品名、數量？）那個 新加坡客戶找我的時候，我對新加坡市場不熟，所以沒有 跟他談這麼細，我是直接把名片交給黃嘉敏，由她去聯繫 。」、「（既然談了這麼久，你為何會連交易的品項、金 額都不記得？）這個交易都是腳踏車零件，多達二、三十 種，報價也是分別報價，不是以總金額在談，零零總總， 所以記不得。」等語（見A2卷第371 頁、第371 頁反面、 第373 頁）。 2.惟查，依卷附系爭合作備忘錄及下單預估表所載，系爭零 件交易之總金額達3695萬元，另依卷附財政部北區國稅局 新店稽徵所103 年12月16日北區國稅新店營字第00000000 00號函及所附辰青公司97年度營利事業所得稅結算申報資 料所載（見本院卷三第150 至161 頁），辰青公司97年度 所申報之營利事業「純益率」為1.08% ，故如系爭零件交 易之利潤率（毛利，下均同）確可達「十幾趴」，則其交 易利潤至少將近370 萬元（蓋僅依「十趴」計算，即應為 369 萬5000元；計算式：36,950,000×10%=3,695,000 ） ，不僅顯然高出被告或證人簡美秀所稱堃昶公司本業利潤 僅「3%」甚多，亦高出辰青公司所申報之97年度營業「純 益率」甚多，故依一般交易常情判斷，辰青公司自不應拒 絕自行接單，而竟轉由堃昶公司接單後，再轉向辰青公司 下單，致堃昶公司得從中賺取利潤而損及辰青公司之營業 利潤，始稱合理。 3.另依卷附財政部北區國稅局新店稽徵所103 年12月16日北 區國稅新店營字第0000000000號函及所附辰青公司97年度 營利事業所得稅結算申報資料所載（見本院卷三第152 頁 ），辰青公司97年度全年營業額約為1 億8572萬元，足認 系爭合作備忘錄及下單預估表所載前揭交易（下單）總額 3695萬元，已占辰青公司97年全年營業總額近二成（計算 式：3695萬元/1.8572 億元），而前揭「369 萬5000元」 利潤（毛利）亦已占辰青公司97年度「營業毛利」3954萬 5908元將近10% 【計算式：3,695,000/39,545,908=9.34% （小數點第3 位以下4 捨5 入）】，亦即將近辰青公司97 年度全年營業毛利一成，比例非輕，而簡美秀復陳稱「當 時被告黃嘉敏覺得這筆生意利潤好像不錯」、「這筆生意 利潤可能有十幾趴」等語（見本院卷四第172 頁），故依 一般正常商業經營法則均係「將本求利」判斷，自應由辰 青公司本身逕行接單，直接以自己名義進行此筆交易，而 不應由堃昶公司與辰青公司進行簡美秀所指之「第一次合 作」，亦即不應將前揭交易轉以堃昶公司名義接單後，再 由堃昶公司向辰青公司下單而賺取中間利潤，致減損辰青 公司可獲取利潤之理。 4.另依被告在本件偵查中陳稱：「（97年4 月10日堃昶公司 暫付1100萬給辰青公司購買哈雷機車零件，轉銷給何人？ ）是辰青公司在新加坡的一家舊客戶。」、「（辰青公司 為何不直接賣就好了，為何要透過堃昶公司？）因為辰青 公司資本額比較低，他銷貨給新加坡的客戶，貨款都要過 一段時間才能收到，我跟簡美秀談的時候，就表示可以先 預付貨款給該公司，該公司以較低的價格先賣給我們，我 們再賣給新加坡的公司，由堃昶公司來承擔客戶延後付款 的風險及利息。」等語（見A2卷第13頁反面），此與證人 簡美秀陳稱前揭新加坡客戶係自行透過查詢所得之資料， 未經事先約好，即主動持名片至辰青公司拜訪之「新客戶 」，但辰青公司並未與該新加坡客戶真正做過生意，渠亦 完全未與該新加坡客戶聯繫過，而係將該新加坡客戶之名 片轉交被告，由被告與該新加坡客戶聯繫處理等語（見A2 卷第371 頁至該頁反面、A5卷第150 頁反面至第151 頁） ，顯然不符。按依證人簡美秀前揭陳述所示，該新加坡「 新」客戶既係透過自行查詢所得之資料，「第一次」主動 至辰青公司拜訪，則該客戶所信任者顯係「辰青公司」， 而非「堃昶公司」，依一般常理及商業交易習慣判斷，自 無可能未先經辰青公司與該新加坡客戶進行一定程度之聯 繫，確實取得該客戶之信任後，再與該客戶進行交易，或 轉介由堃昶公司名義與該公司進行交易，堃昶公司再轉向 辰青公司下單，俾順利完成交易之理。證人簡美秀前揭陳 述既與一般常理及商業交易習慣不符，復陳稱渠已忘記該 新加坡客戶名稱及代表該客戶至辰青公司拜訪人員之姓名 ，亦未保留有關該新加坡客戶之名片等資料，所述自不可 採。另如依被告前揭陳述所示，前揭「新加坡」客戶既係 辰青公司之舊有客戶，則依前揭1 、2 等部分之說明所示 ，辰青公司既可因系爭零件交易賺取前揭利潤，自可延續 辰青公司與該新加坡舊客戶之既有交易模式，繼續進行系 爭零件交易，顯無轉採由堃昶公司介入交易之必要。 （二）關於「洽談契約或交易過程」（即系爭「零件交易」是否 已洽談完成）之矛盾或不合理性，經查： 1.證人簡美秀於本件偵查中陳稱：「（上述交易為何隔了5 個多月才取消？）因為期間我跟黃嘉敏一直針對交易的價 格談不攏，‧‧‧」等語（見A2卷第372 頁）。 2.嗣證人簡美秀於本院審理時雖陳稱：「（妳就上開合作備 忘錄及下單預估表的內容與黃嘉敏有無進行討論？討論的 過程為何？）有，當時黃嘉敏有問我說，她有一些產品， 問我可不可以做，因為黃嘉敏當時好像有很多東西，我只 說其中幾樣辰青公司可以作，我們前後討論約兩次，期間 大概持續應該有一、兩個星期，談完之後黃嘉敏才寫合作 備忘錄及下單預估表給我看，我有同意內容，只是沒有簽 名。」（見本院卷四第169 頁）、「【妳在前揭調查時陳 稱『（辰青公司與堃昶公司有無業務上往來？）約97年時 ，新加坡那邊有客戶想要採購腳踏車的零件，透過管道找 到辰青公司，問辰青公司有無意願製造、銷售腳踏車的零 件，因為辰青公司是小公司，我對新加坡那邊的狀況也不 瞭解，在某一次跟黃嘉敏吃飯時，我有提到這件事情，黃 嘉敏覺得這筆生意利潤好像不錯，她們堃昶公司本業的利 潤只有3%，而這筆生意利潤可能有十幾趴，所以她就提議 由堃昶公司出面來接洽，接洽成功後再由辰青公司製造， 我擔心這樣對辰青公司沒有保障，因為辰青公司要投入開 模、研發的成本，所以要求堃昶公司要先支付一筆費用， 用來讓辰青公司作開模、研發。』等語，是否正確？】」 是。」（見本院卷四第172 頁）。而被告於本院審理時亦 陳稱：「（妳當時是根據什麼資料製作出這份下單預估表 所記載的品項等內容？）上開合作備忘錄是我在前一天跟 簡美秀討論過後，才由我於翌日製作這份合作備忘錄。上 開下單預估表也是根據我跟簡美秀討論的結果，由我製作 所得。」、「（依妳上開所述，上開合作備忘錄及下單預 估表都是由妳製作嗎？）是。」、「（上開合作備忘錄及 下單預估表是在同一天製作完成，還是在先後兩天製作完 成？）照這個日期來看，是先後兩天。我是先跟簡美秀討 論過一段時間後，才由我在前開先後兩日製作上開合作備 忘錄及下單預估表。」、「（關於妳所指「跟簡美秀討論 過一段時間」，先後討論的期間大概有多久？）應該超過 一、兩個月以上，確切的期間我沒有記得很清楚，經過討 論完成後，才由我製作上開合作備忘錄及下單預估表。」 、「（上開合作備忘錄及下單預估表，在妳製作完成後， 妳是否有交給簡美秀確認？）我有交給簡美秀看，她有同 意我記載的內容。」等語（見本院卷四第123 至124 頁） ，亦即被告當時係先與簡美秀先後討論「超過一、兩個月 以上」後，再由被告依其等討論結果，據以製作系爭「合 作備忘錄」及「下單預估表」，並於製作完成後，交予簡 美秀確認，經簡美秀表示同意被告所記載之內容。故經互 核證人簡美秀與被告此部分陳述，表面上固似相符，惟經 本院以「如依被告前揭陳述，被告當時既係依其與證人簡 美秀先後討論超過一、兩個月以上之結論，才由被告據以 製作系爭合作備忘錄及下單預估表，並於製作完成後，交 予證人簡美秀確認，經簡美秀表示同意被告所記載之內容 等情以觀，顯見被告與證人簡美秀就系爭零件交易業已洽 談完成，應無證人簡美秀在本件偵查中所指其跟被告有『 一直針對交易的價格談不攏』之情形」之問題質問結果， 簡美秀竟又改口陳稱：「這是技術問題，因為技術問題需 要增加設備，所以價格需要提高。這件合約一直到97年4 月10日辰青公司收受前開1100萬元價款時都還沒有談攏。 」等語（見本院卷四第173 頁反面至第174 頁）。顯見證 人簡美秀前揭證述內容，不僅先後矛盾，亦與被告所述不 符，復未能具體說明渠所指「技術問題」究係何項技術問 題，甚至於本院審理時陳稱渠「不是很懂技術」等語（見 本院卷四第175 頁），顯見證人簡美秀前揭證述不足採信 。 （三）關於系爭零件交易之「預付貨款」計算過程、由何人計算 該筆金額之矛盾或不合理性，經查： 1.證人簡美秀於99年1 月26日調查時陳稱：「（上述1100萬 元的預付貨款是如何訂出的？）當時是有模具、開發、購 買零件成本，經我們計算出來而開出的。」、「（你上述 稱你根本不清楚新加坡客戶需求的品項及數量，你如何計 算辰青公司的成本？）是後來黃嘉敏告訴我，新加坡客戶 需要哪些品項及數量，我們再去計算出來，但詳細的品項 、數量我不記得了。」、「（上述堃昶公司暫付1100萬元 給辰青公司的數目是否是由你向黃嘉敏提出的？）是我提 出來的。」等語（見A2卷第371 頁反面至第372 頁）；惟 於99年5 月10日偵訊時卻改稱：「（那你如何確定這客戶 就是1100萬元的客戶？）因為黃嘉敏說他聯絡客戶之後確 定要接這個生意，我說如果確定要做這筆生意，我要開模 、材料費、開發要收三成的訂金。」、「（這1100萬元是 否你提出的數目？）是黃嘉敏自己列算出來。」（見A5卷 第151 頁）。顯見證人簡美秀就系爭零件交易之「預付貨 款」1100萬元究係由渠依據被告所提供新加坡客戶需求品 項及數量，據以計算系爭零件交易之總價及系爭1100萬元 「預付貨款」之金額，或係由被告本身算出系爭1100萬元 「預付貨款」之金額，先後證述內容不一，不具可信性。 2.另按系爭零件交易如確係真實交易，則辰青公司於97年4 月10日收受由堃昶公司匯付系爭1100萬元「預付貨款」後 ，在辰青公司內部轉帳傳票之會計科目自應記載「預收貨 款」或「貨款」，惟依證人簡美秀99年5 月10日偵訊時所 述，當時辰青公司卻係將此筆款項記載為「暫收款」等語 （見A5卷第151 頁），顯與依一般正常及真實交易應記載 之會計科目不符，自足以佐證辰青公司與堃昶公司所進行 之系爭零件交易並非真實交易。 （四）於系爭零件交易所約定「交易標的」之矛盾或不合理性， 經查： 1.依證人簡美秀於99年1 月26日調查時所述，辰青公司之營 業項目包括「重型機車或腳踏車等五金零件」、「（辰青 公司有無做出口生意？客戶有哪些？）出口的部分只有哈 雷機車的零件，‧‧‧。」等語（見A2卷第370 頁反面） ，顯見依簡美秀之認知，「重型機車」與「腳踏車」之零 件應有所區隔。另依簡美秀於前揭調查時陳稱：「（既然 談了這麼久，你為何會連交易的品項、金額都不記得？） 這個交易都是腳踏車零件，多達二、三十種，‧‧。」等 語（見A2卷第373 頁並告以要旨）所示，足認依證人簡美 秀前揭調查時所述，堃昶公司與辰青公司所簽訂之系爭零 件交易，「交易標的」僅限「腳踏車零件」，並不包括「 機車」或「重型機車」零件在內。惟嗣經提示被告在98年 9 月17日調查時，供稱堃昶公司與辰青公司所簽訂之系爭 零件交易，交易標的之內容係「哈雷機車零組件」後，證 人簡美秀隨即改口陳稱「上述交易除了哈雷機車，其實還 有腳踏車」等語（見A2卷第374 頁反面），足認證人簡美 秀前揭陳述前後不一，顯然不實。 2.另查，證人簡美秀於前揭調查時，在為前揭前後不一之不 實陳述後，雖接續陳稱「黃嘉敏對交易的明細不是很清楚 」，惟渠既復陳稱「我當時把這客戶介紹給黃嘉敏，後續 她怎麼接洽的我不曉得。」顯見關於系爭「零件交易」及 前揭「客戶」，均係由被告代表堃昶公司與該（新加坡） 客戶聯繫「採購腳踏車零件之品名、數量」，並依聯繫結 果轉向辰青公司下單，辰青公司本身則未與該客戶聯繫， 是關於前揭「新加坡」客戶擬採購之「腳踏車零件品名、 數量」，被告不僅應有所了解，並應與證人簡美秀「一樣 清楚」，自無簡美秀所稱「黃嘉敏對交易的明細不是很清 楚」之情形，故證人簡美秀指稱被告不了解系爭零件交易 明細之說，顯不可採。 3.證人簡美秀於本件104 年6 月1 日審理期日雖陳稱：「【 妳在偵查中曾說前開1100萬元的交易，採購的零件有腳踏 車的輪子、煞車、機車把手等等，是否如此？（提示A5卷 第150 頁背面並告以要旨）】是的，我曾經說過這樣的話 ，之前所言屬實。」、「（是否有其他零件沒有提及？） 沒有。」（見本院卷四第168 頁反面）惟經質以：「妳前 稱採購的零件只有腳踏車輪子、煞車、機車把手，為何前 開A5卷第261 頁合作備忘錄中僅記載協助開發製模生產重 型機車相關零組件，卻並未提及腳踏車輪子、煞車？」， 證人簡美秀復答稱「因為對我們來講，這些都算是金屬製 造的零件，我們不會分這麼細，‧‧。」等語（見本院卷 四第169 頁反面至170 頁），所述不僅先後不符，亦不合 理。是證人簡美秀於本院審理時，證稱關於系爭零件交易 之標的，確實包括「哈雷機車」及「腳踏車」零件等語， 顯不足採信。 4.另證人簡美秀在前揭調查時所稱：「（既然談了這麼久， 你為何會連交易的品項、金額都不記得？）這個交易都是 腳踏車零件，多達二、三十種，‧‧。」（A2卷第373 頁 ），亦與系爭合作備忘錄及下單預估表所載之交易品項僅 7 種不符。嗣證人簡美秀於本件審理時雖陳稱：「（為何 前揭「下單預估表」所記載的交易品項只有7 種？）因為 到最後選出來就是只做七種。」、「（前開妳所指的新加 坡客戶，原來要下單的品項有幾種？）幾十種，後來我只 幫辰青公司挑可以製作的其中七種。」等語（見本院卷四 第174 頁），惟關於該7 種交易品項，其中到底哪些是腳 踏車零件？哪些係機車零件？證人簡美秀當庭陳稱「這是 要對照圖來看，所以現在我講不出來。」，另就「（既然 妳表示這張下單預估表的零件品項有腳踏車也有機車零件 ，為何零件編號開頭的編號都一樣？）」之問題，證人簡 美秀亦當庭陳稱「我不知道為什麼。」，復稱渠本身「不 是很懂（技術）」等語（見本院卷四第174 至175 頁）。 顯見證人簡美秀並不了解關於機車或腳踏車零件之相關技 術，是簡美秀陳稱系爭零件交易之品項「多達二、三十種 」，或稱當時係由渠自前揭「數十種」品項中挑選其中7 種等語，均不具可信性。而依被告與證人簡美秀前揭陳述 之明顯矛盾，亦顯見其等陳述均不具可信性，否則自不致 有系爭零件交易之交易標的究係「機車」（哈雷機車）或 「腳踏車」零件，所述竟互不一致之情形。從而，自足以 推認系爭零件交易非屬真實交易，系爭合作備忘錄及下單 預估表所載內容均屬不實。 （五）關於系爭合作備忘錄及下單預估表記載內容之矛盾或不合 理性： 1.經查，依卷附系爭合作備忘錄（見A5卷第261 頁）所示， 已明確記載「因業務需要，委任辰青精密工業股份有限公 司協助開發製模生產重型機車相關零組件，於接獲該項訂 單確認後，即依據所接訂單內容，提供各零組件之開發費 用、模具費用及製造費用之詳細明細。‧‧‧首次開發需 先行支付開發費用伍佰萬、模具費參佰萬及伍仟套組零組 件之百分之十價金，粗估為新台幣（下均同）壹仟壹佰萬 元整，‧‧‧。」並未記載總價款，惟依卷附系爭下單預 估表所載（見A5卷第262 頁），其中「sub-total 」（應 係指「零組件」之製造費用）為2935萬元、「mold」（按 即「模具」）費用為310 萬元，「development 」（按即 「開發」）費用為450 萬元，並記載總價款為3695萬元、 「down payment」（按即「分期付款之頭期款」）為1100 萬元（約占前揭3695萬元總價款之「三成」）等情，彼此 記載顯然不符。另證人簡美秀於本件99年1 月26日調查時 雖陳稱：「（上述1100萬元的預付貨款是如何訂出的？） 當時是有模具、開發、購買零件成本，經我們計算出來而 開出的。」、「（你上述稱你根本不清楚新加坡客戶需求 的品項及數量，你如何計算辰青公司的成本？）是後來黃 嘉敏告訴我，新加坡客戶需要哪些品項及數量，我們再去 計算出來，但詳細的品項、數量我不記得了。」、「（上 述堃昶公司暫付1100萬元給辰青公司的數目是否是由你向 黃嘉敏提出的？）是我提出來的。」等語（見A2卷第371 頁反面），並於本件104 年6 月1 日審理期日陳稱關於系 爭零件交易，辰青公司所收取之訂金係「總價款的三成」 ，並稱「訂金就是三成」、「合作備忘錄記錯了，訂金應 該就是三成」等語（見本院卷四第171 頁、第174 頁反面 ），惟渠陳述內容之可信性顯有疑義。 2.次查，被告在本件偵查中雖供稱：「（堃昶公司如何與辰 青公司接洽認識的？）我跟辰青公司的老闆簡美秀是舊識 ，我為了拓展堃昶公司的業務，透過很多朋友介紹一些可 以作的生意，因為我們覺得重型機車的市場不錯，我就跟 簡美秀提到可不可以有機會來試看看合作，由堃昶公司代 銷部分零件，賺取價差。」等語（見A2卷第13頁反面）， 另卷附系爭合作備忘錄雖亦記載系爭零件交易之標的係「 重型機車相關零組件」，而證人簡美秀於本件104 年6 月 1 日審理期日亦陳稱渠曾看過並同意由被告製作之系爭合 作備忘錄及下單預估表所載內容，但未於該交易文件上簽 名，亦未留存該份交易文件等語（見本院卷四第169 頁） 。惟如辰青公司確與堃昶公司進行系爭零件交易所指之零 件交易，並係雙方公司第一次進行交易，按常理判斷，自 應慎重其事，不應未於系爭合作備忘錄或下單預估表上簽 名，亦不應未保留該交易文件作為依據，此參證人簡美秀 在本院審理時陳稱「當時是因為辰青公司與堃昶公司第一 次合作，我們也不知道狀況會如何，所以有簽下這些文件 ，‧‧‧」等語（見本院卷四第169 頁）即明。是證人簡 美秀陳稱辰青公司未在系爭合作備忘錄或下單預估表上簽 名，亦未留存交易文件之說，顯與一般交易常理不合。 3.況依證人簡美秀所述，當時被告在與渠討論系爭零件交易 之相關標的時，曾提出一份「設計圖」，且當時渠曾向辰 青公司之經理黃志豐詢問是否可承接本件訂單，經黃志豐 在電腦上測試後，表示可以試試看，渠係因此才與被告進 行進一步討論等語（見本院卷四第173 頁）。經參酌證人 簡美秀陳稱渠本身不是很懂技術，已如前述，足認簡美秀 在當時如確曾向辰青公司經理黃志豐進行前揭技術詢問， 必同時提供前揭「設計圖」作為詢問及黃志豐據以測試之 依據，乃屬當然，否則簡美秀所指渠與被告據以進行「進 一步」討論之內容，自無依據。從而，前揭「設計圖」如 確屬存在，自屬系爭零件交易之重要交易文件，自應一併 檢附於系爭合作備忘錄及下單預估表作為雙方合作之依據 。況依證人簡美秀前揭陳述所示，當時經辰青公司經理黃 志豐以電腦測試後，既僅表示「可以試試看」，亦即並無 十足把握可以完成該項零件產品，更應將前揭「設計圖」 列為本件部分交易文件，據以判斷是否「測試」或「設計 製作」完成，作為雙方就辰青公司是否依約製作完成及交 貨等問題發生爭執時之判斷依據。惟依本件卷附資料所示 ，關於系爭零件交易之相關文件卻僅有系爭合作備忘錄及 下單預估表，並未見附有前揭「設計圖」，且系爭合作備 忘錄僅係由被告一人簽其個人姓名，並未表明係以「堃昶 公司」名義與辰青公司簽約，復亦未經堃昶公司及辰青公 司法定代理人正式用印，所載內容自有疑義。證人簡美秀 於本院審理時，就前揭「設計圖」並未一併附於系爭合作 備忘錄之原因，雖陳稱係「因為開發階段並不成功，我們 也要試做看看，因為後來不成功我就整套還給堃昶公司， 因為我們不能留存別人的設計圖，‧‧。」等語（見本院 卷四第169 頁反面），惟依一般商業交易慣例及契約法則 ，是否完成交易或雙方是否確實依約履行相關義務，與彼 此是否應留存或得留存交易文件，顯屬二事，縱交易未實 際履行完成或嗣後取消交易，仍無礙雙方當事人得依法或 依約保留相關交易文件之權利，此乃當然自明之理，自更 應為當時擔任辰青公司負責人，實際負責辰青公司業務之 簡美秀所明知。何況依被告及證人簡美秀所述，系爭零件 交易嗣後係因「技術」或其他相關問題而取消交易（關於 系爭零件交易取消交易之原因及其判斷，另參後「（六） 」等部分所述），顯見辰青公司與堃昶公司間並未順利完 成系爭零件交易，則雙方公司間顯存有潛在糾紛未解決， 則簡美秀更應為辰青公司保留包括前揭「設計圖」及系爭 合作備忘錄、下單預估表等有關系爭零件交易之相關文件 ，俾雙方一旦發生權益糾紛時，得據為對自己有利主張之 依據，始稱合理。另再參酌證人簡美秀陳稱被告於97年4 月8 日向渠私人借用系爭1000萬元借款後，未依期還款時 ，渠即以堃昶公司所匯付系爭1100萬元「預付貨款」作為 擔保等情（參見後「（七）」等部分所述）所示，顯見證 人簡美秀當時確有「債權擔保」之概念，當亦得預見並為 辰青公司保留有關系爭零件交易之交易文件，始符事理。 是證人簡美秀陳稱渠忘記當時未在系爭合作備忘錄後一併 附上前揭「設計圖」之原因，或當時係因「疏忽沒有做到 」而未保留系爭合作備忘錄、下單預估表及前揭「設計圖 」等有關系爭零件交易之交易文件等語，自不足採信。 （六）關於系爭零件交易「取消交易及還款原因」之矛盾或不合 理性部分，經查： 1.被告在本件98年9 月17日調查時陳稱：「（為什麼後來又 沖銷？）因為哈雷沒有紅多久，新加坡的客戶一直要求辰 青公司降低價格，辰青公司不願意，所以沒有辦法完成交 易，堃昶公司就要求辰青公司把預付的貨款退回。」（見 A2卷第13頁反面）；嗣於本件99年12月20日、103 年4 月 25日偵訊時，卻先後陳稱系爭零件交易取消交易之原因係 「97年因匯率變動，客戶要求降價，後來就不作了，辰青 就將款項退回。」（見A5卷第230 頁）、「遇到匯率問題 ，毛利下降，轉由我們出貨不划算」等語（見A6卷第112 頁反面）。是依被告此部分供述所示，關於系爭零件交易 在嗣後取消交易之原因，究係因「哈雷機車沒有紅多久， 新加坡客戶要求辰青公司降價而未獲辰青公司同意，致辰 青公司與堃昶公司無法完成交易」，堃昶公司因而要求辰 青公司退款，或係因「97年間發生匯率變動，前揭新加坡 客戶要求降價，使辰青公司及堃昶公司毛利下降而決定取 消交易」，辰青公司乃將系爭1100萬元「預付貨款」退還 堃昶公司等節，所述顯有不合。況無論係依被告前揭何部 分陳述所示，均未提及系爭零件交易係因97年間所發生「 金融風暴」影響而取消，此與證人簡美秀在99年5 月10日 偵訊時陳稱系爭零件交易取消交易之原因係因遭受「金融 風暴」影響致取消交易等語（見A5卷第152 頁），完全未 提及被告所指前揭「哈雷機車沒有紅多久」、「新加坡客 戶要求降價」、「匯率及毛利」等問題。顯見被告與證人 簡美秀前揭所述，彼此顯然矛盾。 2.另證人簡美秀於本件99年1 月26日調查時雖陳稱：「（經 查，辰青公司於97年9 月26日將上述1100萬元退回給堃昶 公司，原因為何？）因為後來台幣升值，原物料價格也上 漲，造成辰青公司製造成本增加，當時堃昶公司與新加坡 客戶談妥價錢已經不划算了，我們要求堃昶公司提高交易 價格，但黃嘉敏告訴我新加坡客戶不同意，所以我才把錢 匯回去。」（見A2卷第372 頁反面），亦即系爭零件交易 於嗣後取消交易之原因係因新台幣後來升值、原物料價格 上漲，致辰青公司製造成本增加，經辰青公司要求提高價 格，惟經被告向渠告稱前揭新加坡客戶「不同意」提高價 格，乃取消交易，並由簡美秀將系爭1100萬元預付貨款匯 還堃昶公司；此顯與證人簡美秀及被告前揭陳述均不符， 亦與證人簡美秀於本件104 年6 月1 日審理期日，原陳稱 系爭零件交易嗣後取消交易之原因，係因「因為交易沒有 談成，這個零件辰青公司做不出來，我們就把訂金退還給 堃昶公司。」、「成本不符合，而且辰青公司做不出來， 所以要提高價錢。」後，嗣改稱：「（但依妳剛才所述， 黃嘉敏還了一年才把1000萬元還清，為何妳在黃嘉敏還沒 有還清的這段期間內，又退還前開1100萬元給堃昶公司？ ）因為當時黃嘉敏在借錢時，很有誠意的拿寶石給我，說 要做為質押，我知道黃嘉敏有這個誠意，後來黃嘉敏跟我 說堃昶公司缺錢，問我是否可以先把1100萬元還堃昶公司 ，我就同意了。」等語（見本院卷四第168 頁、第172 頁 反面、第176 頁至該頁反面），均有所不符。另證人簡美 秀於本院前揭審理期日所述關於渠退還系爭1100萬元「預 付貨款」之原因及過程，亦與渠於前揭調查時陳稱「【98 年9 月（按應為「97年9 月」之誤載）辰青公司為何把款 項還給堃昶公司？】黃嘉敏陸續還我一些錢，每次還個幾 十萬，分好幾次還，最主要還是因為上述交易沒談成，所 以我在98年9 月（按應亦為「97年9 月」之誤載）主動把 錢退還給堃昶公司。」亦即當時被告僅係清償部分欠款等 原因，簡美秀乃「主動」退還系爭1100萬元「預付貨款」 予堃昶公司之陳述內容不符，彼此供述或陳述顯然歧異， 均不足採信。況堃昶公司實際上在97年4 月初即已欠缺資 金，此參被告為支付前揭「古董交易」所需5200萬元，已 向台新銀行借款（詳如「附圖、本案相關資金交易流程圖 」編號「甲」之「（4 ）」、「（A ）」等部分所載）， 及證人簡美秀於本件99年1 月26日調查時陳稱被告自97年 4 月8 日、同年7 月10日、14日，先後三次向渠借款時， 均係向渠表示「急著要用錢」等語（見A2卷第373 頁反面 ）即明。故依此部分事證所示，足認被告或堃昶公司在97 年4 月間起，即已急缺資金周轉，而此與證人簡美秀所指 被告係在「97年9 月」間向渠表示「堃昶公司缺錢，問我 是否可以先把1100萬元還堃昶公司」之時間，至少相距逾 2 月之久，從而，自足以佐證簡美秀在97年9 月26日將系 爭1100萬元「預付貨款」返還予堃昶公司之原因，並非渠 所稱前揭原因，證人簡美秀此部分所述，顯非實情，不足 採信。 3.又按關於「腳踏車」或「（哈雷）機車」相關零件之製造 （並非「研發」）技術，應已係成熟產業，依一般從事此 項產業之廠商技術判斷，應已無何特殊技術性可構成研發 或製作障礙，不應存有所謂「技術問題」無法克服之情形 ，而此對於一向以「機械微波零件氣動工具五金及其零件 製造買賣」、「機械零件、沖床模具製造加工及買賣」為 其經營業務（見本院卷三第16頁所附辰青公司基本資料查 詢所示），從事「哈雷重型機車」零件製造及出口等業務 （見A2卷第13頁、第370 頁反面所附被告98年9 月17日調 查筆錄及證人簡美秀99年1 月26日調查筆錄所載）之辰青 公司而言，更不應存有所謂「無法克服之技術問題」。況 依證人簡美秀於本件104 年6 月1 日審理期日所述，當時 被告在一開始進行前揭洽談時，即提出一張零件設計圖請 辰青公司估價，堃昶公司向辰青公司訂購之零件原係一、 二十種，經渠從中挑選7 種，又經渠詢問辰青公司經理黃 志豐，經黃志豐以電腦測試後，表示「可以試試看」，簡 美秀因而以辰青公司名義與被告黃嘉敏所代表之堃昶公司 簽訂系爭「合作備忘錄」及「下單預估表」等語（見本院 卷四第168 頁、第169 頁反面、第173 頁），顯見簡美秀 當時業已將前揭「設計圖」提示予黃志豐等辰青公司技術 人員閱覽，據以進行詢問及技術研究，經研究結果認為「 可以試試看」，辰青公司乃據以向堃昶公司收取前揭三成 訂金計1100萬元，足認關於前揭「腳踏車」或「（哈雷） 機車」零件之製造，顯不存在所謂「無法克服之技術問題 」，致無法完成系爭「零件交易」，因而取消交易並退款 予堃昶公司之情形。另參酌辰青公司就系爭零件交易，在 收受堃昶公司匯付之系爭1100萬元「預付貨款」後，並未 實際進行開模作業之事實，既據證人簡美秀於本件104 年 6 月1 日審理期日結證在卷（見本院卷四第171 頁反面） ，更足以佐證辰青公司與堃昶公司所訂定之系爭零件交易 並非真實交易，否則自無於97年2 月26日或同年2 月27日 製作系爭合作備忘錄及下單預估表，復經堃昶公司於同年 4 月8 日匯付系爭1100萬元「預付貨款」後，辰青公司歷 經數月均未實際進行任何開模作業之理。證人簡美秀於本 件審理時陳稱前揭零件經辰青公司研發一、二個月後，仍 無法克服技術問題，無法製造前揭「腳踏車」或「機車」 零件，因而將系爭1100萬元「預付貨款」退還堃昶公司， 或稱當時辰青公司「要開模，但是做不出來」、「因為技 術困難，需要更高的成本或是買入更精密的儀器」、「我 跟黃嘉敏一直針對交易的價格談不攏」等語云云，顯與前 揭事證不符，不足採信。 4.證人簡美秀於本件99年5 月10日偵訊時，雖另陳稱辰青公 司收受系爭1100萬元「預付貨款」後，未實際向工廠下單 之原因係「因為碰上金融風暴，開發沒有完成，就沒有進 一步去完成。」等語（見A5卷第152 頁），另被告辯護人 雖亦為被告辯護稱發生於西元2007至2008年（即民國96至 97年）之全球金融危機，其第一波金融海嘯係發生於西元 0000年0 月至2008年3 月，致全美國第五大投資銀行貝爾 斯登（Bear Stearns）破產，台灣股價指數亦大幅修正， 由9859點下跌至7384點，國內電子製造業平均毛利降低， 電子零組件代理商多數發生虧損，而堃昶公司當時業務高 度集中於電子零件，毛利日低，收款天數延長，加以國內 電子業名人盛行收藏買賣古董，被告為增加堃昶公司營業 項目，增加堃昶公司營業利益，乃與鄒勝商議進行本件古 董買賣交易等語（見本院卷四第131 至133 頁所附Power Point 電子檔紙本所載）；表面觀之似屬相符。惟證人簡 美秀此部分證述既與前揭事證及判斷不符，自無可採。況 依被告辯護人前揭所辯，前揭所謂「全球金融風暴」既係 發生於00年0 月間，並持續至97年3 月間左右，則於被告 與簡美秀各以堃昶公司及辰青公司訂定系爭零件交易時， 前揭金融風暴早已發生，顯非系爭零件交易後始發生或碰 上「金融風暴」，自無證人簡美秀所指系爭零件交易未能 完成之原因，係因辰青公司收受系爭1100萬元「預付貨款 」後，「碰上」金融風暴所致之情形，足認證人簡美秀前 揭陳述，均係迴護被告之不實陳述，不足採認；被告辯護 人前揭辯護亦與事實不符，不足採認。 5.被告雖另辯稱系爭零件交易之原因係因新臺幣與美元間之 匯率在97年間大幅波動達9%，致使國內進口物資價格上漲 ，原物料、人力及製造成本同步上揚，經前揭新加坡貿易 商以銷量未如預期為由，要求堃昶公司降價以利銷售，被 告考量堃昶公司將因匯率波動及貿易商削價，壓縮利潤， 預期獲利明顯下降，甚至可能遭受虧損，乃取消系爭零件 交易等語云云（見本院卷二第57至58頁）。惟查： ⑴依證人簡美秀在本件偵查中所述，關於系爭零件交易之「 利潤可能有十幾趴」（見A2卷第371 頁），而被告本身亦 陳稱堃昶公司可因系爭零件交易，獲取約10% 至15% 之毛 利（見本院卷二第6 頁）。是如依被告及簡美秀此部分所 述，則縱經扣除被告所辯前揭「9%」匯率波動幅度，顯仍 有相當獲利，並無被告所指堃昶公司將可能因系爭零件交 易而遭受虧損之虞。況依卷附由被告所提自中央銀行全球 資訊網查詢列印之「2008年新臺幣對美元銀行間成交之收 盤匯率－月資料（係日資料之平均值）」（見本院卷二第 60頁）所示，關於新臺幣與美元匯率，自97年4 月份起至 同年7 月份止之平均匯率，分別係「1 比30.3500 」、「 1 比30.6020 」、「1 比30.3660 」、「1 比30.4070 」 ，其波動幅度甚小，顯未超過「1%」，而依前揭事證所示 ，堃昶公司既於97年4 月8 日即匯付系爭1100萬元預付貨 款予辰青公司，是依一般常理判斷，辰青公司本應依約儘 速完成開模、製造生產等相關作業，自無推拖數月均未完 成生產作業，甚至完全未進行實際開模之不合理情形，已 如前述。又依證人簡美秀於本院審理時所述，辰青公司係 在97年4 月8 日收受堃昶公司匯付之系爭1100萬元預付貨 款後「約一個月」，即發現有無法克服之「技術問題」， 因而未實際開模等語（見本院卷四第172 頁）。亦即辰青 公司係在「97年5 月初左右」即已發現前揭無法克服之「 技述問題」，而依前揭說明所示，當時顯尚無被告所指「 匯率大幅波動」之情形，故依簡美秀前揭陳述所示，辰青 公司在97年5 月初，即應解除系爭零件交易，將系爭1100 萬元預付貨款退予堃昶公司，始稱合理，而無拖延數月後 ，始於同年9 月26日退還該筆預付貨款之理。是被告以「 97年間」（含前揭「97年4 月至同年7 月」以外之其餘期 間，惟該其餘期間之匯率波動情形與本件判斷無關）之新 臺幣與美元匯率有大幅波動情形，或辯稱關於堃昶公司與 辰青公司之系爭零件交易，「前期」係因辰青公司技術問 題無法克服，「後期」係因97年間之新臺幣與美元匯率大 幅波動達9%，影響堃昶公司獲利，乃取消系爭零件交易， 據以為前揭抗辯云云，已無可採。 ⑵又關於現今國際貿易多係採用美元報價，此乃眾所周知之 事實，而依前揭「2008年新臺幣對美元銀行間成交之收盤 匯率－月資料（係日資料之平均值）」所示，雖97年8 月 、9 月之新臺幣與美元匯率有較大幅度波動，其中97年8 月之匯率係「1 比31.1910 」、同年9 月之匯率則係「1 比31.9570 」，亦即新臺幣對美元係呈貶值走勢，此係有 利於出口商或商品販售人之利率走勢。是經參酌被告在本 件偵查中所述，關於堃昶公司與辰青公司訂定之系爭零件 交易，係由堃昶公司先預付貨款予辰青公司，由辰青公司 以較低價格出售前揭重機車等零組件予堃昶公司，再由堃 昶公司轉售給該新加坡公司等語（見A2卷第13頁反面）所 示，則於堃昶公司先向辰青公司訂購前揭重機車等零組件 並付款後，再將該批零組件轉售予前揭「新加坡客戶」時 ，將因採取美元報價而獲得更高利潤，顯無被告所辯將因 前揭匯率波動，致進口原物料價格上揚、人力及製造成本 增加，侵蝕堃昶公司預期獲利之情形，更見被告此部分所 辯，不足採信。 （七）關於系爭1100萬元「預付貨款」與系爭1000萬元借款間關 聯性之不合理性： 1.經查，證人簡美秀於本件104 年6 月1 日審理期日陳稱： 「【為何妳在97年4 月8 日匯款1000萬元到黃嘉敏設於元 大銀行新店分行的帳戶內？（提示A4卷第83頁並告以要旨 ）】這是我與黃嘉敏間的私人借款，是黃嘉敏向我借錢， 當時黃嘉敏並沒有說她跟我借款的用途，當時黃嘉敏說一 個星期就會把錢還我，沒有提到借款利息如何計算，但後 來黃嘉敏是一個月後才開始分期還我，前後約一年才還清 1000萬元，她有還清這1000萬元借款，我沒有向黃嘉敏收 取利息。」等語（見本院卷四第170 頁）。惟經核證人簡 美秀前揭所述，與渠本身於本件99年1 月26日調查時陳稱 ：「（你與黃嘉敏有無資金借貸關係？）有，97年時，黃 嘉敏有跟我來來回回借錢，有借有還好幾次，現在還差我 一些錢，詳細金額我要回去查。」、「（黃嘉敏還給妳多 少錢？如何還款？什麼時候還的？）我只記得是在98年還 我的，他都是拿現金給我，還給我多少我要回去看我的筆 記本才知道。」等語（見A2卷第373 頁至該頁反面）；另 於本件99年5 月10日偵訊時陳稱：「（黃嘉敏尚欠你多少 ？）還差我100 萬元。」等語（見A5卷第152 頁反面）所 示，關於被告究係從借款「一個月後開始分期」或「98年 間」開始還款，及關於系爭1000萬元借款，被告究係「已 還清」或「還差我一些錢」、「還差我100 萬元」等語， 均有所不符。 2.又依證人簡美秀於前揭調查時另陳稱：「（經查，你於97 年4 月8 日匯1000萬元、97年7 月10日匯750 萬元、97年 7 月14日匯200 萬元至黃嘉敏設於元大商業銀行新店分行 0000000000000 號帳戶，請問該等款項是否就是你借給黃 嘉敏的？）對。」等語（見A2卷第373 頁）所示，顯見簡 美秀確曾於97年4 月8 日、同年7 月10日、7 月14日，先 後匯款1000萬元、750 萬元、200 萬元至被告設於元大銀 行之前揭帳戶內，其中第一筆1000萬元匯款即係系爭1000 萬元借款，而就此筆1000萬元借款，依證人簡美秀前揭所 述，被告係從該筆借款「一個月後」開始分期還款，前後 持續約一年才還清，或係從在「98年間」還款等語，已如 前述。足認於前揭「97年7 月10日、7 月14日」即簡美秀 再匯付前揭750 萬元、200 萬元借款予被告收受時，被告 顯尚未還清系爭1000萬元借款，則依一般常理判斷，除非 簡美秀與被告有特殊交情或情誼，否則即不應繼續借款予 被告，始符常理。 3.證人簡美秀於本件104 年6 月1 日審理期日雖另陳稱：「 （既然如此，為何在97年4 月10日收到堃昶公司的『預付 貨款』後，沒有實際開模？）因為辰青公司要開模時，有 技術性的問題，需要先進行電腦作業，結果發現沒有成功 ，所以就沒有實際開模。」、「（上開電腦作業前後持續 多久，才發現沒有辦法克服技術問題？）約一個月。」、 「（如依妳所述，辰青公司應該在97年5 月底至6 月初就 發現無法克服這項技術問題，為何到同年9 月26日才退還 這筆1100萬元？）因為黃嘉敏私人跟我借款1000萬元還沒 有還清，我就先把這筆訂金押著。」等語（見本院卷四第 172 頁），亦即辰青公司在97年4 月10日收受堃昶公司所 匯系爭1100萬元「預付貨款」後，於同年5 月底至6 月初 即發現有簡美秀所指「技術性問題」無法克服，故未實際 開模，惟因被告尚未還清其私人向簡美秀借用之系爭1000 萬元借款，簡美秀乃將系爭1100萬元「預付貨款」暫時「 押著」（即暫時扣住不返還予堃昶公司），亦即簡美秀當 時係以堃昶公司所匯付之系爭1100萬元「預付貨款」，作 為（或暫時作為）被告向渠私人借用系爭1000萬元借款之 擔保，藉以擔保渠私人借予被告1000萬元之借款債權。惟 由簡美秀在被告未特別提供相關擔保之情形下，竟願意於 97年4 月8 日、同年7 月10日、14日，先後出借前揭合計 1950萬元之高額款項予被告，自足憑以認定渠與被告間確 有一定交情或情誼，是證人簡美秀陳稱當時渠暫未將系爭 1100萬元「預付貨款」返還予堃昶公司，係因前揭擔保債 權之因素考量等語云云，自不足採信。從而，自足以佐證 被告及簡美秀均陳稱系爭「零件交易」係真實買賣交易等 語，均非實情，不足採信。至於證人簡美秀於本件104 年 6 月1 日審理時雖陳稱在渠出借系爭1000萬元借款予被告 時，被告曾提出一批寶石實品（該批珠寶之照片見本院卷 四第191 頁），並表示要將該批寶石提供作為系爭1000萬 元借款之擔保品，但渠當時向被告表示「只要把錢還我就 好」而未實際收質前揭寶石等語（見本院卷四第170 頁反 面、第172 頁反面），惟關於證人簡美秀此部分所述，除 據被告提出前揭「寶石」照片外，並未據證人簡美秀或被 告提出其他佐證資料，而前揭所謂「寶石照片」不僅未據 被告提出實物佐證其確持有該批珠寶，復陳稱其中有些寶 石已出售他人等語（見本院卷四第170 頁反面），經比對 前揭相關事證結果，難認證人簡美秀此部分陳述可信，並 不足採。 （八）另查： 1.依前揭事證及判斷所示，辰青公司本身既可直接與前揭「 新加坡客戶」進行系爭零件買賣而賺取「十幾趴」之交易 利潤，顯無轉採由堃昶公司介入交易之必要，已如前述。 退一步言，縱認被告與簡美秀當時確約定將系爭零件交易 轉由堃昶公司出面向前揭「新加坡客戶」接單後，再轉向 辰青公司下單，則其雙方亦應積極進行，俾儘速完成交易 而賺取高達「十幾趴」之交易利潤，自不應發生證人簡美 秀所稱曾由前揭「新加坡客戶」催促堃昶公司，卻因辰青 公司「做不出來（零件）」而無法完成交易之情形，更不 應有從被告於97年2 月26日及同年2 月27日製作完成系爭 「合作備忘錄」及「下單預估表」，並由堃昶公司於同年 4 月10日匯付系爭1100萬元「預付貨款」予辰青公司後， 經過數個月均未積極處理並完成交易之情事。 2.又依證人簡美秀在本件99年5 月10日偵訊時所述：「（他 要採購何種零件？）‧‧‧新加坡是貿易商，是幫美國做 採購。」等語（見A5卷第151 頁）所示，顯見關於系爭零 件交易，前揭「新加坡商」或「新加坡客戶」僅係貿易商 ，該貿易商向堃昶公司（或辰青公司）採購下單後，真正 出口或轉售市場係在美國，並無簡美秀所指「新加坡市場 」或簡美秀是否熟悉「新加坡市場」之問題存在。從而， 更顯見簡美秀前揭相關證述不具真實性，不足採信。 3.另證人簡美秀於本件104 年6 月1 日審理期日雖陳稱：「 （依妳上開所述，辰青公司既然只是一間小公司，97年度 的全年營業額約1.85億元，則前揭下單預估表所載的下單 總額計3695萬元，已占辰青公司97年全年營業總額近二成 ，妳又表示當時被告黃嘉敏「覺得這筆生意利潤好像不錯 」、「這筆生意利潤可能有十幾趴」，為何辰青公司不自 己進行此筆交易？）因為辰青公司本身沒有直接做外銷貿 易。」等語（見本院卷四第176 頁）。惟此與被告在本件 98年9 月17日調查時陳稱：「（辰青公司為何不直接賣就 好了，為何要透過堃昶公司？）因為辰青公司資本額比較 低，他銷貨給新加坡的客戶，貨款都要過一段時間才能收 到，我跟簡美秀談的時候，就表示可以先預付貨款給該公 司，該公司以較低的價格先賣給我們，我們再賣給新加坡 的公司，由堃昶公司來承擔客戶延後付款的風險及利息。 」等語（見A2卷第13頁反面），顯然不符，所述已不足採 。況證人簡美秀於前揭調查時已另陳稱辰青公司有出口「 哈雷機車」零件至美國「賀氏企業」，並稱前揭出口「哈 雷機車零件」予美國賀氏企業交易，係由辰青公司將機車 0件交給南部加工商電鍍後，請南部加工商辦理報關出口 業務，如不需加工電鍍之零件，則由辰青公司直接辦理出 口手續等語（見A2卷第370 頁反面）。是本件堃昶公司與 辰青公司間如確曾進行系爭「零件買賣」交易，並出口予 前揭「新加坡」客戶（或轉售、轉出口予「美國賀氏企業 」），自可依循前揭類似模式進行，並無滯礙難行之處， 而辰青公司竟未採行前揭交易及出口模式處理，顯與辰青 公司所採行前揭正常出口「哈雷機車零件」予美國賀氏企 業之交易模式不合，足以反證系爭「零件交易」非屬正常 及真實交易。從而，顯見被告與簡美秀前揭陳述之不合理 性，而足佐證系爭零件交易並非真實之交易，證人簡美秀 前揭相關陳述均不足採信。 （九）又查： 1.被告就其向簡美秀借入系爭1000萬元借款之用途，原於98 年9 月17日調查時供稱「應該是放在家裏備用」等語【見 A2卷第15頁；按調查人員就此問題所詢「經查，97年4 月 8 日，你亦自復華銀行新店分行0000000000000 號個人帳 戶提領1000萬元現金」等語，核係「經查，97年4 月8 日 ，你亦自元大銀行新店分行0000000000000 號個人帳戶提 領1100萬元現金」之誤載《參「附圖、本案相關資金交易 流程圖」編號「戊」及（6 ）、（7 ）等部分所示》】， 惟嗣經調查人員質以「你家有什麼特殊的資金需求，要有 1000萬元的現金備用？」後，被告雖改稱「從96年4 月因 為台中那個案子，我跟張政文的關係就不好了，他並跟我 說為了公司，希望能辦理離婚，我怕真的離婚後沒有錢， 我又四十幾歲沒有工作，我才想要在身邊放一些現金」、 「（你說96年4 月後因為台中那個案子，擔心離婚，才把 錢領出來，但是你就算離婚該等款項還是在你戶頭，是屬 於你的，沒有必要領出來啊，你有什麼解釋？）因為我確 實知道如果離婚後，張政文會把我所有帳戶的存摺印章拿 走或把款項提領走。」等語（見A2卷第15頁至該頁反面） 。惟其所述與一般常人均不致於家中存放高達1000萬元現 金之正常做法顯有不合，所述已無可採。況前揭高達1100 萬元之現金，其中1000萬元既係由被告向簡美秀借用，經 簡美秀於97年4 月8 日匯入被告於元大銀行新店分行所設 前揭第0000000000000 號帳戶，經被告於同日以現金方式 加以提領，顯見被告本身在當時之資金並非充裕，自更無 提領前揭現金後，竟以「現金」方式，將高達1100萬元之 款項置於其家中「備用」之理。另查，關於被告所指前揭 「台中那個案子」，經核係被告前於96年間，另與全偉成 、俞宗碧、黃啟洲等人共同炒作堃昶公司股價等犯行，經 臺灣臺中地方法院（下稱臺中地院）另案（下稱「臺中地 院另案」）及臺灣高等法院臺中分院（下稱臺中高分院） 審理之炒股案（被告與黃啟洲等人於該案業經分別判處罪 行確定在案，詳如後述），而被告就該案係於「96年4 月 24日」即遭搜索調查（見「附表二、本案時序表」編號15 所示），其時間距被告於「97年4 月8 日」向簡美秀借用 前揭1000萬元，相隔近一年之久，足認被告辯稱係自「96 年4 月間」，因前揭台中地院另案被調查後，其與張政文 間之關係惡化，可能因此離婚等原因，才想在身邊放一些 現金等語云云，不足採信。 2.又依卷附元大銀行存摺類取款支出憑條、收入憑條所載（ 見A4卷第87至88頁，並參前揭「附表二、本案時序表」編 號41所示），被告配偶張政文尚於97年7 月21日，自渠設 於元大銀行所設第0000000000000 號帳戶提領1600萬元後 ，直接轉存至被告在該行所設前揭第0000000000000 號帳 戶，並經被告於同日提領其中600 萬元，顯見被告至遲至 97年7 月21日止，尚與張政文前揭銀行帳戶間有鉅額資金 往來。再參酌本件扣押物編號A-10-2之「文件」，其中附 有一份「至於AR部份（已含5200）」文件（下稱系爭「AR 文件」），而被告於本件偵查中及本院審理時，均坦承該 份文件係由其製作後，於97年10月20日傳真至堃昶公司， 並陳稱：「【（提示本處98年9 月8 日搜索堃昶公司辦公 室扣押物編號A-10-2『文件』1 份）提示文件係由何人製 作？內容意義為何？】（詳視後作答）這份文件是我製作 ，97年9 月間離職後從香港傳真給堃昶公司的許啾雯，請 他拿給張政文。我製作這份文件目的是要提醒張政文，還 有哪些財務的後續應該要處理的。」等語（見A2卷第42頁 ；嗣被告於本件審理時，雖改稱其係將系爭「AR文件」傳 真予「林芳燕」等語，所述略有不符，惟不影響本件相關 判斷），顯見被告雖與張政文辦理協議離婚登記，惟仍持 續與張政文保持聯繫，並仍持續協助張政文處理堃昶公司 之相關財務問題。另參酌本件扣押物編號A-10-1之「文件 」，其中附有一份由張政文於97年9 月間製作，內載「B .5200 事件及前帳‧‧‧。→銀行、會計師、財務長‧‧ ‧‧陸續來尋問（按應係「詢問」之筆誤），須解決。」 等相關記載之文件（下稱「系爭5200事件文件」），而關 於該份文件內明確記載「Jerry CO ,須儘速切割辦理」等 文字，業經被告於本件偵查中陳稱「Jerry 就是指哲睿投 資，意思是說張政文跟我離婚後，我在哲睿的持份應該要 切割乾淨，也就是都歸到張政文名下。」等語（見A2卷第 41頁反面），核與張政文於本件偵查中陳稱「Jerry CO是 哲睿投資公司的英文名字，當時我跟我老婆黃嘉敏離婚， 所以要分清楚，我也是指示林芳燕處理。哲睿投資公司之 前有部分以黃嘉敏及他弟弟持有股票，我是以我個人的錢 向黃嘉敏買回來哲睿投資公司的持股，這是林芳燕經辦的 ，後來都辦好了，但我忘記多少錢買回。」等語（見A2卷 第80頁反面）相符，及證人林芳燕於本件偵查中證稱「我 有聽張政文提及，Jerry CO指的是哲睿投資公司，因為張 政文跟黃嘉敏都持有哲睿投資公司股份，97年9 月有投資 人來公司鬧以後，張政文決定要跟黃嘉敏切割，要將黃嘉 敏的股份買回。」並稱當時係由張政文將「系爭5200事件 」文件交渠收受，指示渠辦理前揭哲睿公司股份移轉過戶 手續等語（見A2卷第102 頁反面、本院卷四第188 頁）， 互核相符，自堪採認。另依被告於本件98年12月7 日調查 時所述，被告與張政文雖已於97年9 月8 日辦理協議離婚 登記，並於「98年12月7 日」之前一周將其戶籍遷至「台 北市○○區○○○路○ 段○○○ 巷○○○○ 號5 樓」，惟其大 部分時間仍係居住於「台北縣新店市（按現已變更「新北 市○○區○○○○路0 段000 號29樓之1 」，而張政文則 係居住於同址「30樓」，其與張政文僅係「分房」居住等 語（見A2卷第37頁至該頁反面），核與張政文於本件偵查 中陳稱其實際居所係設於前揭同址「30樓」等語（見A2卷 第49頁）相符。是依前揭事證所示，足認被告雖於97年9 月8 日與張政文辦理協議離婚登記，惟其與張政文實際上 仍係居住於同址（29樓之1 與30樓，僅係「分房」），且 被告於辦理離婚登記前之「97年7 月21日」，及辦理離婚 登記後之同年9 月間，仍與張政文有前揭鉅額資金往來， 仍與張政文保持聯繫，持續協助張政文處理堃昶公司之財 務問題，更配合張政文辦理前揭哲睿公司股權移轉過戶手 續，顯見其與張政文雖已辦理前揭離婚登記，惟彼此並未 交惡。從而，自無被告前揭所謂其因前揭台中地院另案， 致與張政文離婚，張政文會取走其全部銀行帳戶之存摺、 印章，或將款項領走之虞。是經比對前揭相關事證及判斷 ，顯見被告此部分辯詞與實情不符，不足採信。 3.另查，關於被告所指因鄒勝誤認被告在97年6 月間，曾於 鄒勝炒作堃昶公司股價期間，趁機「倒貨」，致堃昶公司 股價大跌而要求被告賠償，被告因於97年7 月10日至同年 7 月21日左右，先後透過胡依惠轉交合計1600萬元之現金 予鄒勝收受（見本院卷三第230 頁反面至第231 頁反頁， 並參「附表二、本案時序表」編號39、40等部分所示）之 事實，固堪採認（參後「乙、不另為無罪諭知部分」所示 ）。惟查，關於被告於97年7 月10日、同年7 月14日、21 日，自其帳戶先後提現432 萬元、592 萬6360元、600 萬 元，合計達1600餘萬元之款項，其大部分資金來源係被告 向簡美秀借用，經簡美秀於97年7 月10日、同年7 月14日 ，分別匯款至被告前揭元大銀行新店分行帳戶而來（詳如 前揭「附表二、本案時序表」編號39、40等部分所示；卷 證出處見各該欄所載），並非被告所指係自其於97年4 月 8 日向簡美秀借得系爭1000萬元後，原係將該筆款項「放 在身邊備用」，嗣則用以賠付鄒勝之該筆資金或款項。從 而，顯見被告前揭辯詞均與事實不符。 （十）綜上各部分事證及判斷所示，並參酌簡美秀於本件調查中 另陳稱：「（據黃嘉敏98年9 月17日在本處供述，上述堃 昶公司與辰青公司交易的內容是哈雷機車零組件，與你前 述的交易內容不符，妳有何說明？）‧‧‧。97年4 月8 日我借給她1000萬元，他本來說過兩天就要還給我，可是 她沒有還，所以她在4 月10日主動跟我表示她先用公司名 義暫付1100萬元的預付貨款給辰青公司，作為跟我借的 1000萬元的保障，‧‧‧。」、「就妳前述堃昶公司、辰 青公司與新加坡客戶三方間的交易，在未談妥交易細節、 簽訂契約及取得擔保品的情況下，堃昶公司即以暫付款名 義支付1100萬元給辰青公司，顯見該筆款項主要目的係作 為妳借1000萬元給黃嘉敏的擔保，妳有何說明？）對我而 言，黃嘉敏及堃昶公司如何作帳我不曉得，他們要把錢給 我作擔保，我當然願意。」、「（在堃昶公司付款1100萬 元給辰青公司時，黃嘉敏有無告訴你是以上述交易保障的 名義付給妳的？）有。」等語（見A2卷第374 頁反面至第 375 頁），復於本件審理時證稱前揭陳述均屬實在，並稱 其係因被告私人向渠借用之系爭1000萬元借款尚未還清， 因此暫將堃昶公司以「預付貨款」名義匯付之系爭1100萬 元「訂金」押著（意即暫時扣住，不退還堃昶公司）等語 （見本院卷四第172 頁、第176 頁反面），顯見關於被告 與簡美秀各代表堃昶公司與辰青公司訂定之系爭零件交易 ，並非真實買賣交易，堃昶公司於97年4 月10日匯付予辰 青公司之系爭1100萬元「預付貨款」亦非因堃昶公司向辰 青公司訂購前揭零件而預先支付之訂金或價款，而係因被 告私人在97年4 月8 日向簡美秀個人借用系爭1000萬元後 ，無法於借款二天後全部償還借款，因而於同年4 月10日 ，以堃昶公司名義，暫付或預付系爭1100萬元「預付貨款 」予辰青公司，作為被告向簡美秀借用系爭1000萬元款項 之擔保等事實，堪予認定；被告及證人簡美秀均辯稱系爭 「合作備忘錄」、「下單預估表」所載內容屬實，堃昶公 司與辰青公司訂定之系爭零件交易係屬真實交易等語云云 ，均無可採。另關於被告辯稱依97年間之公司法規定，堃 昶公司已得以經營非法令禁止或限制經營之業務，及堃昶 公司在當時或嗣後曾從事或投資非電子（零件貿易）業務 ，並曾實際進行或跨足醫藥生技等領域等相關抗辯，核與 本件待證事實之判斷無關，並無加以說明之必要，併此敘 明。 七、依下列事證所示，足認被告係為提供或墊付「系爭4100萬元 價款」予鄒勝，作為鄒勝退還系爭5200萬元「價款」予堃昶 公司之部分資金來源，乃於97年4 月8 日，先向台新銀行敦 南分行短期借款5200萬元（其中3200萬元係作為堃昶公司向 港歐公司訂購電子零組件，需「預付進貨款」之部分款項） ，並轉入堃昶公司在台新銀行敦南分行所設如前揭附圖編號 （A ）所示之銀行帳戶內，再以需支付前揭「預付進貨款」 計4100萬元予港歐公司為由，指示不知情之堃昶公司會計人 員董美蘭、林芳燕填製轉帳傳票等會計憑證，據以填製取款 憑條後，以現金提款方式，自堃昶公司在前揭附圖編號（A ）、（B ）、（C ）等部分所示之台新銀行敦南分行、華南 銀行和平分行、安泰銀行新店分行帳戶，各提款3200萬元、 600 萬元、300 萬元，共提領4100萬元後，全部交予被告處 理，並由被告將該筆款項全部交予鄒勝，俾鄒勝連同前揭「 四（四）」部分所示之1100萬元，共取得5200萬元，再由依 前揭附圖編號（8 ）、（9 ）所示之方式，將系爭5200萬元 退還堃昶公司。茲詳述判斷理由及依據如下： （一）經查： 1.關於堃昶公司於97年4 月8 日，向港歐公司訂購品名為「 KIT MT6226B 」之電子零組件（下稱「系爭電子零組件」 ）一批，折合新台幣總價款為4049萬2725元，於97年5 月 21日進貨後，隨即於翌日（同年5 月22日），以折合新台 幣4100萬7640元之價格轉售並出貨予設於大陸地區深圳市 之「奧邦斯迪達貿易有限公司」（下稱「奧邦斯迪達公司 」），並與奧邦斯迪達公司互沖彼此應收應付價款之事實 ，此有堃昶公司採購訂單、進貨驗收單、出貨單、轉帳傳 票、訂貨合同、商業發票、Packing List等交易文件在卷 （見A4卷第99至103 頁、A5卷第300 至302 頁）可稽，並 為被告所不爭執（見A5卷第229 頁、本院卷四第49至52頁 ），固堪認定。惟經對照本件卷附堃昶公司轉帳傳票、付 款單據明細表、進貨驗收單等相關單據（見A5卷第291 至 293 頁）所載，堃昶公司與奧邦斯迪達公司所簽訂之「訂 貨合同」（見A5卷第300 頁），前揭電子零組件之約定交 貨日期係「97年5 月22日」，而堃昶公司實際上亦係於「 97年5 月21日」才向港歐公司進貨（距前揭訂約日「97年 4 月8 日」已逾將近一個半月），並將該批貨品於進貨後 之翌日即「同年5 月22日」即轉售予奧邦斯迪達公司，是 依常理及一般交易習慣判斷，實難認為堃昶公司有何需急 於前揭訂約時即「97年4 月8 日」，立即以「預付進貨款 」為由，預先支付系爭4100萬元價款之理由及必要。況依 本件卷附由港歐公司就系爭電子零組件交易出具給堃昶公 司之INVOICE 記載（見A5卷第294 頁），業已明確載明「 PAYMENT TERMS 」（即「付款條件」）為「當月結30天」 ，並非「T/T IN ADVANCE」（即「預付貨款」），更顯見 堃昶公司並無「預付進貨款」之必要。 2.被告雖辯稱堃昶公司當時需預先支付系爭4100萬元價款， 係因系爭電子零組件（被告在本件審理時稱系爭電子零組 件為「CHIPSET 」，見本院卷三第228 頁）在97年4 月間 有缺料搶貨情形，需預付貨款才能購得系爭電子零組件云 云，惟其始終無法提出相關資料佐證，自難認系爭電子零 組件於97年4 月間，有被告所辯「市場上缺料」之情形， 足認被告前揭所辯已無可採。又縱認系爭電子零組件在97 年4 月間確有被告所指前揭「缺料」情形，依一般交易習 慣，亦僅需提高訂金即足以購得該批零組件，仍應無全額 預付價款之必要，更無預付價款逾一個月（將近一個半月 ）之必要，是被告以前揭情詞為由，認堃昶公司需於97年 4 月8 日向港歐公司訂購系爭電子零組件時，即預付全部 貨款，顯不合理。況依前揭堃昶公司採購訂單等交易文件 所示，關於堃昶公司向港歐公司採購之系爭電子零組件， 經折算為新台幣之總價款既係「4049萬2725元」，則堃昶 公司縱需預付全部貨款，亦僅需支付「4049萬2725元」， 自無溢付價款之必要，是被告於堃昶公司於97年4 月8 日 向港歐公司訂購系爭電子零組件之當日，即竟以「預付進 貨款」（應為「4049萬2725元」）為由，實際支付系爭「 4100萬元」價款，顯非必要，且不合理。 （二）另查，關於系爭4100萬元價款之款項來源，係以堃昶公司 名義，於97年4 月8 日向台新銀行敦南分行短期借款5200 萬元，並轉入堃昶公司在台新銀行敦南分行所設如前揭附 圖編號（A ）所示之銀行帳戶後，再由被告以「預付進貨 款」予港歐公司為由，指示堃昶公司會計人員製作轉帳傳 票等會計憑證，據以填製取款憑條後，以現金提款方式， 自堃昶公司在前揭附圖編號（A ）、（B ）、（C ）等部 分所示之台新銀行敦南分行、華南銀行和平分行、安泰銀 行新店分行帳戶，合計提領4100萬元後，全部交予被告處 理之事實，已如前述。是縱認本件確有被告所辯需「預付 進貨款」予港歐公司之必要，則以堃昶公司係股票公開發 行之上櫃公司判斷，其帳務處理自須嚴格依法辦理，而此 顯為先後擔任堃昶公司出納、會計、財會部主管、董事長 室特別助理及顧問等職務，長期為堃昶公司處理財務、資 金調度等業務之被告所明知。故被告受領金額高達4100萬 元之前揭款項後，自應透過一般銀行匯款之正常程序，將 系爭4100萬元價款匯入港歐公司之指定銀行帳戶，俾取得 相關付款憑證作為交易及記帳依據；退萬步言，縱認被告 當時係因認為透過一般銀行辦理前揭匯款手續，可能需粍 費較多時間，無法因應因前揭「缺料」而需「預付進貨款 」之急需，因而採取較一般銀行匯款更為「快捷」之手續 （如所謂「兩岸地下匯兌」）辦理，藉以匯付前揭「預付 進貨款」，惟亦應向該辦理地下匯兌業務之承辦人或其相 關人員取據，否則顯無法取得交易（付款）單據，無法據 以持交堃昶公司，而堃昶公司亦因無法取得付款憑證，顯 無從依法完成前揭帳務處理手續。惟依被告於本件偵查中 及本院審理時之相關陳述所示（見A2卷第14頁、第39頁反 面、A5卷第162 至163 頁），被告於受領系爭4100萬元價 款後，竟非採取前揭一般銀行正常匯款手續，將該筆款項 匯入港歐公司之指定銀行帳戶，而係採取「兩岸地下匯兌 」之方式，委託辦理兩岸地下匯兌業務之「香港葉小姐」 （被告陳稱不知該「香港葉小姐」之完整姓名，見A2卷第 14頁）辦理，並依該「香港葉小姐」之指示，於97年4 月 8 日下午5 、6 點左右，在堃昶公司地下室停車場，將前 揭4100萬元價款交予姓名年籍均不詳之指定男子，卻未向 前揭「香港葉小姐」或「不知名男子」索取任何交款單據 （見A5卷第229 頁），顯不合理。是被告辯稱其係將依「 香港葉小姐」之指示，將系爭4100萬元價款交予前揭「不 知名男子」，由「香港葉小姐」以前揭兩岸地下匯兌之方 式，將系爭4100萬元價款轉交予港歐公司等語云云，不足 採信；被告另辯稱其交付前揭4100萬元款項予該「不知名 男子」後，曾向「香港葉小姐」查證確認，獲告已將系爭 4100萬元價款轉交港歐公司等語云云，顯與前揭事證及判 斷不符，亦不足採信。至於被告另辯稱其雖未向前揭「香 港葉小姐」或「不知名男子」索取付款憑證，惟可於實際 進貨時，將前揭以「預付進貨款」名義支付（暫付）之系 爭4100萬元價款沖掉等語云云（見A5卷第163 頁），則顯 係由其指示不知情之堃昶公司會計人員，利用製作堃昶公 司帳務時之「沖帳」程序或帳務調整作法，規避被告未依 前揭正常程序辦理，且於「97年4 月8 日」向堃昶公司受 領系爭4100萬元價款後，並未將該筆款項實際匯付予港歐 公司（實際上係付給鄒勝，作為鄒勝退還系爭5200萬元款 項之部分資金來源）之不當作法，所採取之不實帳務處理 ，自不足以不影響前揭事實判斷。 （三）又依證人林芳燕於本件98年11月2 日調查時證稱堃昶公司 正常請款、出款之核決流程，係「請款單位要先填寫請款 單，經由該部門主管簽核後送到財會部門，由會計董美蘭 審核請款文件後製作傳票，交給我覆核無誤後再交給財務 主管邱慧玫，由她決定由哪個銀行帳戶付款，再指示林妙 璟製作匯款單、取款條及支票，送給馬凱苓審核後蓋大章 ，最後交給黃嘉敏蓋張政文的小章」等語（見A2卷第95頁 ），此為被告所不爭執，固堪採認。惟依本件扣押物編號 A-9-1 （下稱系爭編號A-9-1 「轉帳傳票」）所附編號「 A011Z0000000000 、A101Z0000000000 、A091Z000000000 0 」即被告以「預付進貨款」予港歐公司為由，自堃昶公 司之銀行帳戶支領合計4100萬元之請款單所示，該請款單 上並未經林芳燕審核用印，而證人林芳燕就此部分係證稱 ：「（承上，為何上述請款單未經你審核？）照規定我應 該要在請款單上蓋章，至於我為什麼沒有在這張請款單上 蓋章，我忘記了。」、「（堃昶公司如何支付前述4100萬 元？何人辦理？）我是事後才知道是從公司帳戶提領現金 ，至於如何付款給對方，我不清楚，我也不知道是何人辦 理的」、「（上述購料款項是一次整筆預付現金，而進貨 則是陸陸續續進貨，堃昶公司有無簽立契約？或取得任何 擔保品？如何保障公司的權益？）沒有契約也沒有取得擔 保品，如何保障公司的權益，我當時沒有想到」、「（何 人指示以現金方式提領？）應該是黃嘉敏。」等語（A2卷 第95頁至第98頁），顯見關於系爭4100萬元價款之請款及 出帳流程，與堃昶公司內部之正常辦理程序不符。再參酌 前揭請款單之「摘要」欄係記載「預付貨款」（按係分別 自安泰、台新、華南等三家銀行，各提領300 萬元、3200 萬元、600 萬元，合計4100萬元價款，作為付款來源）， 惟其「受款人」欄卻係空白，並未記載系爭4100萬元價款 之付款對象，此與前揭同一扣押物（即系爭編號A-9-1 「 轉帳傳票」）所附，分別付款予「呂曉弟」、「辰青公司 」之請款單，均於「受款人」欄分別載明各該受款人之姓 名或名稱（關於堃昶公司分別付款予「呂曉弟」、「辰青 公司」等部分，亦均屬不實交易，詳如前揭各相關部分所 述），並將各支付予「呂曉弟」或「辰青公司」之交易單 據（包括匯款回條聯、匯款委託書、國內匯款申請書）， 連同各該件請款單一併檢附作為堃昶公司確曾各別支付各 該筆款項之交易憑證等情，顯然不符。而證人林芳燕於前 揭偵查中復證稱：「（前述出帳有無取得任何憑證？）黃 嘉敏有交給我一張請款單（按即前揭編號「A011Z0000000000 、A101Z0000000000 、A091Z0000000000 」號請款單 ），請款單上也都蓋有張政文的章。」並時當時應係被告 指示要以現金方式提領系爭4100萬元款項等語（見A2卷第 97頁至該頁反面），復於本件104 年6 月15日審理期日結 證稱：「（如果當時這件交易的業務，也就是被告黃嘉敏 沒有以堃昶公司老闆娘的身分交代妳前開合計4100萬元的 交易要以領現方式處理，妳會自行決定以領現方式辦理嗎 ？」不會。」等語（見本院卷四第186 頁反面），互核相 符，亦與系爭編號A-9-1 「轉帳傳票」所附編號「000000 000 」、傳票製作日期記載「2008/04/07」之堃昶公司轉 帳傳票上，特別以鉛筆註記「領現」之記載意旨相符，自 堪採認。從而，關於系爭4100萬元款項確係由被告以「預 付進貨款」予港歐公司為由，於97年4 月8 日「領現」（ 按依A4卷第162 頁所附「全國金融機構大額通貨交易資料 查詢結果」所載，前揭款項係由被告親自臨櫃提款），而 被告提領該筆款項後，並非將該筆款項實際支付予「港歐 公司」，而係由其另行運用，支付予他人等事實，顯堪認 定【按被告當時係將系爭4100萬元價款實際支付予鄒勝， 作為鄒勝自同年4 月9 日起，以「附圖、本案相關資金交 易流程圖」編號（8 ）、（9 ）所示方式，在形式上分批 退還系爭5200萬元「價款」予堃昶公司之部分款項來源， 此並參後「八」等相關部分所述】。被告辯稱當時係因系 爭電子零組件缺貨，為使堃昶公司能向港歐公司購得系爭 電子零組件，乃「預付進貨款」並透過前揭「地下匯兌」 之方式，將系爭4100萬元價款給付予港歐公司等語云云， 顯非實情，所辯不足採信。 （四）另依前揭說明及本件相關事證所示，雖堪認堃昶公司與港 歐公司、奧邦斯迪達公司彼此間原係有相關交易往來，關 於堃昶公司與港歐公司間所簽訂之系爭電子零組件交易亦 非虛偽不實交易，惟依前揭事證及說明所示，既堪認堃昶 公司就系爭電子零組件並無「預付進貨款」予港歐公司之 義務，實際上亦未「預付進貨款」予港歐公司，故被告於 97年4 月8 日，以「預付進貨款」予港歐公司之名義，向 堃昶公司支領系爭4100萬元價款（亦即係以「真實交易」 之系爭電子零組件交易作為名義，違法向堃昶公司「預支 」系爭4100萬元價款）後，顯非實際支付予港歐公司，而 係支付予鄒勝，作為鄒勝在表面上「退還」系爭5200萬元 「價款」之資金來源等事實，既如前述。是被告辯護人援 引證人洪玉美於本件104 年6 月1 日審理期日，曾證稱堃 昶公司與港歐公司及奧邦斯迪達公司在97年4 月間應該有 進行過系爭電子零組件等語，據以辯稱被告並無對堃昶公 司為何背信犯行等語，自無可採。又關於被告以前揭「真 實交易」之系爭電子零組件交易為名，違法向堃昶公司「 預支」系爭4100萬元價款後，將該筆款項實際支付予鄒勝 後，因旋即由鄒勝以前揭附圖編號（8 ）、（9 ）等部分 所示之資金流向，將被告以前揭附圖編號（5 ）、（7 ） 所示之4100萬元、1100萬元，合計5200萬元款項，一併匯 予堃昶公司收受，而堃昶公司收受該筆合計5200萬元款項 後，復以前揭附圖編號（10）所示之方式，將該筆款項償 還台新銀行等銀行貸款，使堃昶公司重新取得可動用之授 信額度，因而得以另行調撥該公司本身之資金或動用銀行 授信額度，得另行調度取得「實際上」給付予港歐公司價 款之資金，而不致影響堃昶公司與港歐公司及奧邦斯迪達 公司間就系爭電子零組件交易之順利進行；從而，自不影 響前揭事實認定。被告及其辯護人以堃昶公司與港歐公司 及奧邦斯迪達公司間就系爭電子零組件所進行之交易係屬 真實交易，嗣後並已實際完成收付款手續，據以辯稱被告 並無對堃昶公司為何背信犯行等語云云，自無可採。 八、另查： （一）依一般會計實務，關於公司內部轉帳傳票等相關交易憑證 或單據，其保存方式均係按傳票製作日期、編號，依序編 排入冊，此參本件扣押物編號A-1-1 至A-1-9 所示之堃昶 公司「會計傳票」即係依前揭方式編排整理即明；核與證 人林芳燕在本件104 年6 月1 日審理期日結證略稱：前揭 扣押物編號A-1-1 至A-1-9 之堃昶公司傳票，在封面部分 所列印之「堃昶股份有限公司會計傳票」及其日期（期間 ）等文字，係由堃昶公司內部所屬會計人員依照堃昶公司 實際交易情形，依會計傳票製作日期之編號及先後順序， 將各該期間之堃昶公司會計傳票及相關交易單據加以整理 後，一併附入各該冊會計傳票內，俾供稽核查考等語（見 本院卷四第185 頁反面至第186 頁）相符，復為被告所不 爭執，自堪認定。 （二）次查： 1.依系爭編號A-9-1 「轉帳傳票（林芳燕座位）」所附堃昶 公司轉帳傳票及相關單據所示，被告在任職堃昶公司期間 ，確係將有關本件堃昶公司與鄒勝所借用「呂曉弟」名義 訂定之「系爭古董交易」（含「進貨」、「退貨」交易， 下均同）、堃昶公司與辰青公司訂定之「系爭零件交易」 、堃昶公司與港歐公司及奧邦斯迪達公司所訂「系爭電子 零組件」交易之相關交易傳票，另行影印後，一併放置於 被告當時任職堃昶公司時，由其單獨使用，嗣於被告離職 後，先後由馬凱苓、林芳燕接續使用之辦公室內，而馬凱 苓、林芳燕於接續使用前揭辦公室時，均未更動被告當時 留置於前揭辦公室內之相關文件，嗣始經臺北市調查處調 查員持本院所核發98年度聲搜字第1210號搜索票，於98年 9 月8 日前往堃昶公司及被告設於新北市新店區之實際住 所等處執行時，在設於堃昶公司內之前揭辦公室置物櫃內 ，連同系爭編號A-9-1 「轉帳傳票」及編號A-10-1之「系 爭5200事件文件」、A-10-2「文件（林芳燕座位）」等相 關交易文件，一併搜索查扣等情（詳如「附表二、本案時 序表」編號48所示），業據證人林芳燕於本件偵查中及本 院審理時，分別證述在卷（見本院卷四第186 至188 頁） ，並有本院98年度聲搜字第1210號搜索票（見A1卷第11頁 、第17頁、第21頁）及前揭扣押物在卷可稽，復為被告所 不爭執，自堪認定。 2.按關於被告以堃昶公司名義與鄒勝所借用「呂曉弟」名義 訂定之「系爭古董交易」、被告以堃昶公司名義與簡美秀 擔任負責人之辰青公司訂定之「系爭零件交易」、堃昶公 司與港歐公司及奧邦斯迪達公司所訂「系爭電子零組件」 等交易之相關交易，其轉帳傳票並非連號，惟被告卻於任 職堃昶公司期間，自前揭扣押物編號A-1-1 至A-1-9 所示 之堃昶公司「會計傳票」（均係按傳票製作日期，經檢附 相關單據後，依序整理成冊之完整會計傳票）內，加以抽 印，並一併放置於被告當時任職堃昶公司時，由其單獨使 用之前揭辦公室內，不僅顯不合常理，亦顯見關於前揭各 筆交易間，存有一定關聯性，否則被告自無將前揭相關交 易單據及轉帳傳票加以影印並單獨抽離，另行存放，並係 存放在其原任職堃昶公司時，由其單獨使用之獨立辦公室 內之必要。 3.另經比對本件扣押物「編號A-9-2 」所附堃昶公司「97年 3 月5 日」轉帳傳票之電腦列印內容，核與亦係由林芳燕 前揭辦公室搜索查扣之本件扣押物「編號A-9-1 」所附堃 昶公司轉帳傳票中，關於該同日即「97年3 月5 日」轉帳 傳票之電腦列印內容相符，亦與扣押物「編號A-1-1 」所 附經歸檔存查之堃昶公司整冊轉帳傳票中，關於該同日即 「97年3 月5 日」轉帳傳票之電腦列印內容相符等情，此 有前揭三件扣押物在卷可稽，並經證人林芳燕於本件104 年6 月1 日審理期日，當庭確認在卷（見本院卷四第187 頁至該頁反面），自堪採認。另證人林芳燕於本件前揭審 理期日雖證稱：「（為何同日、同筆交易的堃昶公司轉帳 傳票，會需要列印三份，並分置不同地點？）編號A-9-1 的轉帳傳票，是因為查帳才從編號A-1-1 抽印，至於為何 會有編號A-9-2 的轉帳傳票，我就不清楚了，我並沒有審 核過編號A-9-2 的這張傳票。」並稱會計師當時已查核過 扣押物編號「A-9-1 」所示堃昶公司與港歐公司、奧邦斯 迪達公司之交易及系爭古董交易之買賣資料，渠忘記此份 扣押文件是否係因當時會計師事務所人員查帳時，要求渠 等抽印之資料，或係渠等自己自行抽印之資料（嗣更正為 ：渠印象中係因當時查帳人員要求抽印，渠等才會抽印前 揭資料），另稱渠並不清楚前揭「編號A-9-2 」之堃昶公 司97年3 月5 日轉帳傳票上，為何會另以「鉛筆」及「紅 筆」之手寫文字，特別加以註記等語（見本院卷四第180 頁反面、第187 頁）。惟查，依前揭「編號A-9-2 」扣押 物所附堃昶公司「97年3 月5 日」轉帳傳票上，以前揭「 鉛筆」及「紅筆」註記之文字所示，其內容係記載「3/4 」、「AE00000000」、「Buddha，115 ×62×33cm」（按 「Buddha」係指「佛像」，「115 ×62×33cm」則應係指 該佛像之長、寬、高等尺寸），並以一條紅線向右連接後 ，於該處右側記載「1900」及「〈1400、500 」之文字或 符號（意即將該「1900」之數字分拆為「1400」及「500 」二筆；經比對各該件扣押物及本件相關卷證資料，足認 前揭「1900」、「1400」及「500 」，各係指「1900萬元 」、「1400萬元」及「500 萬元」之系爭古董「價款」） ，並經堃昶公司會計董美蘭於「製票」欄蓋章（惟「審核 」、「覆核」及「核准」欄則均未經相關人員蓋章），核 與前揭「編號A-1-1 」及「編號A-9-1 」所附堃昶公司「 97年3 月5 日」轉帳傳票，均僅有前揭電腦列印內容，並 無另以前揭「鉛筆」及「紅筆」註記之文字，並均經堃昶 公司會計等相關人員於各該件轉帳傳票之「審核」（蓋「 林芳燕」之印章）、「覆核」（蓋「林芳燕」印章並記載 「代」）、「核准」（蓋「張政文」印章）欄依序蓋章等 情，顯有不符。按依前揭「編號A-9-2 」轉帳傳票所載， 其上既僅有堃昶公司會計董美蘭於該件傳票之「製票」欄 蓋章，其餘「審核」、「覆核」、「核准」欄均未經堃昶 公司其餘人員蓋章，雖堪認該件轉帳傳票在堃昶公司會計 董美蘭「製票」完成並蓋章後，因未經其餘人員依序蓋章 審核、覆核及核准，應認該件轉帳傳票嗣後已被「作廢」 ，惟由被告在任職堃昶公司期間，始終將該件傳票加以保 存，並未加以棄置，及該件轉帳傳票上曾特別以「鉛筆」 及「紅筆」等文字為前揭註記等情，經比對結果，堪認該 件轉帳傳票所記載之相關內容具有真實性，確實可信。而 經比對結果，前揭「Buddha」（佛像）之長、寬、高等尺 寸即「115 ×62×33cm」與系爭古董交易所指前揭「長毛 象象牙一對、銅鎏金財神爺一件、銅鎏金彌勒佛一件、銅 鎏金麒麟一對」等系爭古董之尺寸，並無任何一件相符， 此參系爭「編號A-9-1 」之「轉帳傳票」所附系爭古董買 賣交易約定書及各該件契約書所附古董所標示之尺寸即明 。是依前揭事證所示，足認被告以堃昶公司名義與鄒勝訂 定之系爭古董交易，其「實際約定內容」或「原約定內容 」與系爭古董買賣交易約定書之前揭書面記載內容，未盡 相符。從而，更足認「系爭古董交易」或「系爭古董買賣 交易約定書」之內容確屬不實，否則自不致於存有前揭內 容不符之實情，自堪認定。 4.又查，關於本件由調查人員於98年9 月8 日搜索堃昶公司 時，曾自當時係由林芳燕接續使用之前揭辦公室內，另搜 索查扣「編號A-10-1」之「系爭5200事件文件」，而該份 文件係由堃昶公司負責人張政文記載製作之事實，業據證 人張政文、林芳燕於本件偵查中，及證人林芳燕於本件審 理時，分別陳述或證述在卷（見A2卷第52頁反面、第100 至104 頁、本院卷四第187 頁反面），並有前揭編號A-10 -1」之「系爭5200事件文件」在卷可稽，並為被告所不爭 執，自堪認定。另關於前揭「B .5200 事件及前帳」等文 字，業經證人張政文於本件偵查中陳稱「『5200事件及前 帳』指的就是前述古董交易」等語（見A2卷第52頁反面） ，核與被告於本件審理時陳稱：「（上開文件『B 』部分 所載『B .5200 事件及前帳』係何意？）「5200」應該就 是指古董交易這件事，「前帳」應該是指公司很多的應收 帳款，這是要跟後續的人做交接溝通，‧‧‧。」等語（ 見本院卷四第48頁），大致相符，堪予採信。從而，關於 前揭「編號A-10-1」之「系爭5200事件文件」所載「5200 事件」，係指系爭古董交易，「前帳」則係指堃昶公司之 「應收帳款」，而張政文於該件文件上為前揭記載，目的 係為了「要跟後續的人做交接溝通」等事實，自堪認定； 至於被告於本件審理時另辯稱「我不知道這在寫什麼」、 「這裡所謂的『前帳』我不知道是什麼意思」等語，與前 揭事證及判斷不符，不足採認。 5.被告於本件審理時，雖另辯稱系爭編號A-9-1 「轉帳傳票 」等文件嗣後會在林芳燕接續使用之前揭辦公室內被搜索 查扣，係因負責為堃昶公司簽證之會計師事務所查帳人員 至堃昶公司抽查系爭古董交易時，曾將系爭編號A-9-1 「 轉帳傳票」所示之相關交易文件抽出供前揭查帳人員查核 ，並稱其「好像是有聽過林芳燕說這是會計師事務所人員 抽查的資料」等語云云（見本院卷四第47頁至該頁反面） 。惟查： ⑴依證人林芳燕於本件104 年6 月1 日審理期日所述，會計 師事務所查帳人員係「每三個月」會至堃昶公司查帳一次 （見本院卷四第180 頁反面），核與負責為堃昶公司財務 報表簽證之勤業眾信會計師事務所合夥會計師洪玉美於本 件98年11月25日調查時證稱：渠係自94年間起負責堃昶公 司之財報簽證，渠等在「97年4 月間」，執行堃昶公司當 年度第一季季報核閱時，即知悉有系爭古董交易，但當時 堃昶公司相關人員告稱關於系爭古董交易已取消，並已取 回「價款」，故查帳人員即未再盤點或驗證存貨（按即系 爭古董）之實體性，但渠當時並不知堃昶公司與港歐公司 間另有「系爭電子零組件」交易，亦未抽核過該筆交易等 語（見A2卷第343 至345 頁反面），大致相符，自堪採認 ，足認被告前揭所辯並無可採。另證人洪玉美於前揭調查 及103 年1 月13日偵訊時，雖改稱渠不確定當時是否曾抽 查堃昶公司與港歐公司所訂定系爭電子零組件交易之相關 交易單據，並稱渠曾向堃昶公司財務主管詢問過堃昶公司 之大額預付款項，獲告關於堃昶公司支付予辰青公司之系 爭1100萬元「預付貨款」係因計劃進行新產品交易等語（ 見A2卷第346 至347 頁、A6卷第97至98頁）。惟關於堃昶 公司與辰青公司所訂定之系爭零件交易，並非真實買賣交 易，已如前述。另關於被告以堃昶公司名義與港歐公司訂 定之系爭電子零組件交易，證人洪玉美於前揭調查時，係 同時陳稱：「我不知道這件事情」（按係指被告辯稱其當 時係將系爭4100萬元價款，以「兩岸地下通匯」方式，將 款項交予港歐公司）、「我不曉得這筆（按係指「系爭電 子零組件」交易）交易」、「我對這筆沒有印象」、「針 對上述交易我沒有印象」「我對奧邦斯迪達公司名字沒有 什麼印象」，另關於被告以堃昶公司名義與辰青公司所訂 定之系爭零件交易，洪玉美亦證稱「我不記得」等語（見 A2卷第345 頁反面、第346 頁、A6卷第98頁）。按依證人 洪玉美於本件偵查中所為前揭證述所示，渠對於當時確曾 查核堃昶公司與鄒勝所借用「呂曉弟」名義進行之系爭古 董交易，均能依檢調人員所詢問之相關問題，一一具體答 覆，惟就堃昶公司分別與辰青公司、港歐公司等所進行之 「系爭零件交易」、「系爭電子零組件」交易，則一再表 示渠不記得、不確定是否曾抽查各該筆交易，並稱其對於 各該筆交易均「沒有印象」等語，已如前述。是經比對結 果，應認關於「系爭零件交易」、「系爭電子零組件」交 易，應均未經前揭查帳人員查核，否則洪玉美即不致於對 各該筆交易均無印象之理。從而，被告辯稱當時負責查帳 之會計師事務所人員曾抽查包括系爭編號A-9-1 「轉帳傳 票」所附「系爭古董交易」、「系爭零件交易」及「系爭 電子零組件」交易等情，自嫌無據。 ⑵另依前揭事證所示，既足認關於系爭編號A-9-1 「轉帳傳 票」所附被告以堃昶公司名義與鄒勝所借用「呂曉弟」名 義訂定之「系爭古董交易」、被告以堃昶公司名義與簡美 秀擔任負責人之辰青公司訂定之「系爭零件交易」、堃昶 公司與港歐公司及奧邦斯迪達公司所訂「系爭電子零組件 」等交易，既均係由被告以堃昶公司名義，分別與各該公 司訂定，並係由被告在其任職堃昶公司期間，將前揭相關 交易單據及轉帳傳票自扣押物編號A-1-1 至A-1-9 所示之 堃昶公司整冊「會計傳票」加以抽印，另行放置於被告當 時任職堃昶公司時，由其單獨使用之前揭獨立辦公室內， 已如前述。另查，依前揭事證所示，當時勤業眾信會計師 事務所之查帳人員係在「97年4 月間」至堃昶公司查帳， 而林芳燕則係自「97年6 月」起始接任堃昶公司財務長職 務，另被告於「97年4 月間」，雖已由原擔任「董事長室 特別助理」職務，改為擔任堃昶公司「顧問」，惟仍會持 續至堃昶公司處理有關銀行貸款方面之諮詢等事務。是於 前揭勤業眾信會計師事務所查帳人員在「97年4 月間」至 堃昶公司查帳時，前揭堃昶公司獨立辦公室顯仍係由被告 持續使用，並係持續使用至同年9 月8 日。是縱認系爭編 號A-9-1 「轉帳傳票」所附「系爭古董交易」、「系爭零 件交易」及「系爭電子零組件」交易之相關單據，確係為 因應前揭查帳需求而加以影印，於完成查帳手續後，亦應 交由林芳燕或堃昶公司之其他財會人員保管，而不應由當 時已改擔任堃昶公司「顧問」之被告保管，由被告將各該 交易文件一併放置在其當時所使用之前揭獨立辦公室內， 更不應放置於該處逾一年，而經本件調查人員於98年9 月 8 日，持本院所核發之前揭搜索票執行搜索後，加以查扣 之理。被告於本件審理時，辯稱前揭勤業眾信會計師事務 所查帳人員係在「97年7 月間」至堃昶公司查帳等語，核 與證人洪玉美所述不符，無可採信；又縱認前揭查帳人員 確係在「97年7 月間」始至堃昶公司查核被告所指前揭帳 冊，仍無法解釋前揭帳冊在完成查帳程序後，何以係交由 被告保管，並持續保管逾一年之前揭不合理情形，足認被 告所辯，不足採信。 （三）依前揭相關事證及判斷所示，既足認被告以堃昶公司名義 與鄒勝所借用「呂曉弟」名義訂定之「系爭古董交易」、 堃昶公司與辰青公司所簽訂之「系爭零件交易」，均屬虛 偽不實之交易，亦足認堃昶公司雖與港歐公司及奧邦斯迪 達公司訂定「系爭電子零組件」交易，惟堃昶公司並無「 預付進貨款」予港歐公司之必要，而被告於97年4 月8 日 受領堃昶公司為「預付進貨款」予港歐公司而支付之系爭 4100萬元價款後，並非將該筆款項實際支付予港歐公司， 而係支付予鄒勝收受，凡此各項不實交易或付款行為，均 係由被告實際掌控或處理，故與前揭不實交易或付款行為 有關之交易文件，亦即系爭扣押物編號A-9-1 「轉帳傳票 （林芳燕座位）」所附之「系爭古董交易」、「系爭零件 交易」及「系爭電子零組件」交易之相關交易傳票，乃另 行影印後，一併交由被告收存，而被告則將各該交易文件 一併存放在當時由其使用，嗣由林芳燕等人接續使用之前 揭堃昶公司辦公室內（並非被告所辯係因應會計師事務所 查帳需求而影印並放置於該辦公室內），嗣經本件調查人 員於98年9 月8 日執行搜索時所查扣等事實，均已如前述 。另依前揭事證及「附圖、本案相關資金交易流程圖」之 相關資金流向所示，足認： 1.被告於97年3 月初某日，以堃昶公司名義與鄒勝所借用之 「呂曉弟」訂定系爭古董買賣交易約定書後，自97年3 月 5 日起至同年3 月12日，將系爭5200萬元款項匯入鄒勝指 定如前揭附圖編號「丙」所示，實際上係由鄒勝掌控使用 之呂曉弟銀行帳戶內，嗣即由鄒勝指示不知情之寶利發公 司員工黃玉珊至金融機構，自呂曉弟前揭銀行帳戶以現金 方式提款後，分別存入均係由鄒勝實際掌控使用之帳戶內 ，作為鄒勝操縱炒作堃昶公司股價之資金使用【詳如前揭 附圖編號「丙」及（2 ）、（3 ）及相關說明所示】，已 如前述。是依前揭事證及判斷所示，顯見被告以堃昶公司 名義與鄒勝所借用「呂曉弟」名義訂定之系爭古董交易， 係屬內容不實之虛偽交易。另參酌被告於本件偵查中陳稱 堃昶公司在97年間發行系爭「CB2 」之原因，係因當時堃 昶公司負債比太高，擔保品亦不夠，難以向銀行申請貸款 額度，乃以發行系爭「CB2 」方式籌資，供該公司營業周 轉使用，但因找不到人認購，其乃找鄒勝認購，經鄒勝表 示同意認購後，於97年3 月間，以洪耀林等17人名義，合 計認購2 億3000萬元等情，已如前述（見前揭「三（三） 」部分所述），而被告即係在同一段期間即「同年3 月5 日至12日」間，與鄒勝訂定虛偽不實之系爭古董交易，並 以堃昶公司名義實際匯付系爭5200萬元款項予鄒勝收受等 情，亦如前述。是經比對結果，顯見當時堃昶公司確有急 需籌集營業周轉金，卻因負債比過高，擔保品不夠，無法 再向銀行申貸取得融資額度之財務困難，堃昶公司董事會 乃於96年11月14日決議以發行系爭「CB2 」之方式籌資（ 實際發行日為「97年3 月13日」、轉換價格基準日為「97 年3 月5 日」），卻又因找不到足以認購系爭「CB2 」之 投資人（按即前揭「三（二）」所述「資金到位時間較預 計進度延後」之情形），被告不得已乃再與鄒勝聯繫，經 鄒勝表示願協助認購2 億3000萬餘元，惟要求被告須提供 系爭5200萬元款項供其運用，否則以堃昶公司當時實際營 業項目並不包括古董買賣或投資，而被告又自承其與張政 文對於古董均「完全沒有研究」（見A2卷第11頁反面）之 實情，被告自不致以堃昶公司名義，在未經正常鑑價之情 況下，遽以5200萬元之高價向鄒勝訂約買受系爭古董而為 前揭諸多不合理約定，更不應於堃昶公司已欠缺營運周轉 金，已至需以發行系爭「CB2 」方式籌資之財務困境下， 竟仍與鄒勝訂定內容虛偽不實之系爭古董交易，以前揭對 於堃昶公司顯不合理之交易條件，向鄒勝「購買」系爭古 董之必要。從而，自足憑以認定被告以堃昶公司名義，依 鄒勝前揭指定，先後匯入呂曉弟銀行帳戶內之系爭5200萬 元款項，顯係因鄒勝以同意認購堃昶公司董事會於96年11 月14日決議發行額度3 億元之系爭CB2 【實際發行日為97 年3 月13日，參前揭「三（三）」等部分所述】，合計認 購2 億3000萬元為由，要求被告須提供系爭5200萬元款項 供其使用之不當索求，乃以訂定內容不實之系爭古董交易 作為交換及掩飾手段，藉以避免前揭實情遭揭發後，其將 因此遭受刑事背信等罪責追索之脫免手法。 2.又關於堃昶公司與港歐公司雖訂定系爭電子零組件交易， 惟依約堃昶公司並無「預付進貨款」予港歐公司之必要， 而被告於97年4 月8 日向堃昶公司受領系爭4100萬元價款 後，並非將該筆款項實際匯付予港歐公司，而係給付予鄒 勝，作為鄒勝退還系爭5200萬元款項之部分資金來源【詳 如前揭附圖編號（4 ）、（5 ）及相關說明所示】，已如 前述。是參酌前揭相關事證所示，足認被告於97年4 月8 日，將系爭4100萬元價款支付予鄒勝之原因，顯係因堃昶 公司負責人張政文於97年4 月初發現被告以堃昶公司名義 與鄒勝訂定內容不實之系爭古董交易後，不同意此筆交易 ，並要求被告向鄒勝索回系爭5200萬元款項，惟當時鄒勝 正處於持續炒作堃昶公司股價期間（按本件查核期間即鄒 勝炒作堃昶公司股價之期間，係自97年1 月1 日起至同年 4 月30日止），並已將前揭5200萬元款項中之大部分款項 ，分別投入由其掌控，實際作為炒作堃昶公司股價使用之 人頭帳戶內《詳如「附表一、堃昶公司古董交易彙總表」 之「（1 ）進貨交易」欄，關於「堃昶公司付款入【B 】 欄位所示呂曉弟帳戶後之資金流向【C 】」之相關欄位所 示》，一時無法退還系爭5200萬元款項。被告處此情形， 乃不得已而另行起意，假藉需「預付進貨款」予港歐公司 之名義，指示不知情之堃昶公司會計人員製作轉帳傳票等 會計憑證後，於97年4 月8 日向堃昶公司支領系爭4100萬 元價款，並透過胡依惠將該筆款項實際支付予鄒勝，供鄒 勝作為退還系爭5200萬元款項之部分資金來源【詳如前揭 附圖編號（8 ）、（9 ）及相關說明所示】，藉以應付及 解決堃昶公司負責人張政文要求其向鄒勝取回系爭5200萬 元款項，而鄒勝又無法立即退還系爭5200萬元之困難。 3.另依前揭事證及判斷所示，既足認被告以堃昶公司名義與 辰青公司訂定之「系爭零件交易」係內容不實之虛偽交易 ，顯見堃昶公司於97年4 月10日，以「預付貨款」名義， 匯付予辰青公司之系爭1100萬元，實際上亦非真實買賣交 易之「價款」，並同係因堃昶公司負責人張政文於97年4 月初發現被告以堃昶公司名義與鄒勝訂定內容不實之系爭 古董交易後，要求被告向鄒勝索回系爭5200萬元款項，惟 因當時鄒勝正處於持續炒作堃昶公司股價期間，已將系爭 5200萬元款項中之大部分投入由其掌控使用之前揭人頭帳 戶內，無法立即退還系爭5200萬元款項之前揭困境，致被 告不得已而另行起意，除以前揭「預付進貨款」予港歐公 司之名義，指示不知情之堃昶公司會計人員製作相關轉帳 傳票等會計憑證後，據以於97年4 月8 日向堃昶公司支領 系爭4100萬元價款，並將該筆款項實際支付予鄒勝，作為 鄒勝在形式上（以「呂曉弟」名義）退還系爭5200萬元款 項之部分資金來源外，復因系爭4100萬元價款與系爭5200 萬元款項間，尚差距1100萬元，乃以堃昶公司名義與由其 友人簡美秀擔任負責人之辰青公司訂定前揭內容亦屬不實 之系爭零件交易，藉以向簡美秀私人借用系爭1000萬元借 款，經簡美秀依約將該筆借款匯入被告在元大銀行新店分 行所設第0000000000000 號帳戶後，被告即於同日以現金 提款方式，併同其於該帳戶之其餘存款，以現金方式提領 1100萬元【詳如前揭附圖編號（6 ）、（7 ）、（11）及 相關說明所示】，並透過胡依惠交予鄒勝收執，使鄒勝得 連同前揭4100萬元款項，將合計5200萬元之款項匯付予堃 昶公司，作為形式上係以「呂曉弟」名義退還系爭5200萬 元「價款」之資金來源【詳如前揭附圖編號（8 ）、（9 ）及相關說明所示】，藉以解決堃昶公司負責人張政文要 求被告向鄒勝取回系爭5200萬元款項，而鄒勝又無法立即 退還系爭5200萬元之前揭困難。 4.依前揭事證及說明所示，足認鄒勝於97年4 月9 日起至同 年4 月24日止，以前揭附圖編號（8 ）、（9 ）部分所示 ，合計匯付予堃昶公司之5200萬元，其實際資金來源係由 被告以前揭附圖編號（5 ）至（9 ）、（11）等部分所示 之虛偽不實交易或虛假之「預付進貨款」（係指堃昶公司 「預付進貨款」予港歐公司部分），另提供合計5200萬元 之款項予鄒勝，作為鄒勝以前揭附圖編號（8 ）、（9 ） 等部分所示，合計匯付5200萬元予堃昶公司之資金來源， 亦即該筆款項並非由鄒勝自行籌款，而係由被告「再次」 提供第二筆5200萬元款項予鄒勝。至於被告以堃昶公司名 義與鄒勝所借用「呂曉弟」名義訂定內容不實之系爭古董 交易，因而匯付予鄒勝之「系爭5200萬元」款項，實際上 並未據鄒勝退還堃昶公司，而此即係堃昶公司負責人張政 文之所以在97年9 月間製作前揭編號A-10-1所示之「系爭 5200事件文件」，在該份文件分別記載「5200事件」【按 依被告及證人張政文前揭陳述所示，此「5200」或「5200 事件」即係指系爭古董交易（見A2卷第52頁反面、本院卷 四第48頁）】及「前帳」【按依被告在本件審理時所述， 前揭「前帳」係指「堃昶公司很多應收帳款，這是要跟後 續的人做交接溝通」等語（見本院卷四第48頁）；經比對 結果，堪認此「前帳」即係指堃昶公司因系爭古董交易而 支付予鄒勝，且未經鄒勝實際退還之系爭5200萬元款項】 ，亦即鄒勝實際上並未將系爭5200萬元「價款」退還堃昶 公司，惟因被告已於97年9 月8 日與張政文離婚，並已自 堃昶公司離職，故需與「後續的人」（即接任者）溝通處 理此筆「堃昶公司應收帳款」之實際緣由。是被告辯稱鄒 勝嗣後已因其要求，以附圖編號（8 ）、（9 ）所示之方 式，將「系爭5200萬元」價款實際退款堃昶公司，堃昶公 司並未因此遭受實際損害云云，顯無可採。 5.另依本件亦係自林芳燕接續使用之前揭辦公室搜索查扣， 編號A-10-2之「文件（林芳燕座位）」所附系爭「AR文件 」【按「AR」（或稱「A/R ）之英文名稱為「Accounts Receivable」，係指「應收帳款」，業經被告當庭確認在 卷（見本院卷四第46頁）】所示，其上所示之傳真時間係 「97年10月12日上午10時12分」（見該件文件下方所示之 傳真日期及時間所示）等情，業據證人林芳燕於本件審理 時證述在卷（見本院卷四第187 頁反面），並有前揭扣押 物在卷可稽，復為被告所不爭執，自堪認定。另依被告於 本件偵查中及本院審理時所述，前揭「AR文件」係由其於 97年9 月間，與張政文協議離婚後所製作及傳真，並稱其 製作系爭「AR文件」之目的，係為了「提醒張政文還有哪 些財務的後續應該要處理」、「這還是屬於職務交接的一 部分，這是為了職務交接所寫的明細。」等語（見A2卷第 42頁、本院卷四第46頁），核與堃昶公司負責人張政文所 製作「系爭5200事件」文件之前揭記載內容等前揭事證相 符。再參酌由被告製作後，於97年10月20日傳真，欲交予 堃昶公司負責人張政文之系爭「AR文件」，其上明確記載 「至於AR部份（已含5200）」、「金融海嘯之際，EPS （ 按即「每股淨利」）高，不代表投資人會在此時點投入， 也不代表股價會好，所以建議運用Q3& Q4（按即「第三季 」、「第四季」）的一部份淨利，將以往應調節部份做一 個大幅度處理，真的不建議用CASH IN （按即「現金收支 」）方式沖帳，能運用之方式建議如下」，並具體建議4 種帳務調節或沖帳方式及處理時間表後，認「依此方式調 整，預估2009年上半年可全部處理完畢。」等內容所示， 經比對結果，顯見被告以系爭「AR文件」所提前揭帳務調 整或沖帳建議，其「大幅度處理」所調整或沖帳之對象係 包括「系爭5200萬元」款項在內，而此正係因堃昶公司負 責人即被告前夫張政文於97年4 月初發現被告以堃昶公司 名義與鄒勝所訂定虛偽不實之系爭古董交易後，要求被告 向鄒勝索回系爭5200萬元款項，但鄒勝遲至97年9 月及同 年10月間，迄未退還該筆款項，以致張政文於97年9 月間 所製作之「系爭5200事件文件」中特別記載關於系爭古董 交易之「5200事件」，及因堃昶公司尚未向鄒勝取回系爭 5200萬元款項之「前帳」，致「銀行、會計師、財務長」 等人陸續詢問應如何解決，而被告亦係因此於97年10月20 日製作系爭「AR文件」後，傳真至堃昶公司，建議堃昶公 司或張政文可採取前揭「大幅度處理」之帳務調整或沖帳 方式，處理包括「系爭5200萬元款項」未收款（此係堃昶 公司對「鄒勝」或其所借用人頭「呂曉弟」之應收帳款） 在內之相關帳務。從而，關於被告以堃昶公司名義與鄒勝 所借用「呂曉弟」訂定之系爭古董買賣交易約定書，係內 容虛偽不實之約定，並非真實買賣交易，而僅係被告為因 應鄒勝藉詞同意認購堃昶公司董事會於96年11月14日決議 發行額度3 億元之系爭CB2 （實際發行日為97年3 月13日 ，參前揭「三（三）、「八（三）1.」等部分所述，並參 「附表二、本案時序表」編號19、26等部分所載），合計 認購2 億餘元為由，要求被告提供系爭5200萬元款項供其 使用之不當索求，乃以訂定內容不實之系爭古董交易作為 交換及掩飾手段，藉以避免前揭實情遭揭發後，其將因此 遭受刑事背信等罪責追索之脫免手法等事實，暨被告係因 前揭緣由而與鄒勝訂定前揭內容虛偽不實之古董交易後， 由被告利用不知情之堃昶公司會計人員董美蘭、林芳燕製 作內容不實之請款單及轉帳傳票等會計憑證，據以填具匯 款回條聯、匯款委託書或國內匯款申請書後，接續於97年 3 月5 日、同年3 月6 日、7 日、12日，分別持往華南銀 行和平分行、安泰銀行新店分行、大眾銀行敦化分行及台 北富邦銀行新店分行等金融機構，依鄒勝之指定，將系爭 5200萬元款項匯入實際上係由鄒勝掌控使用之呂曉弟銀行 帳戶內，使堃昶公司遭受實際支付系爭5200萬元「價款」 損害之事實，均堪認定。是被告嗣於本件104 年5 月7 日 準備程序期日改口辯稱當時堃昶公司已無對鄒勝之應收帳 款，故系爭「AR文件」之「AR」及「5200」非指堃昶公司 與鄒勝所訂定系爭古董交易之「5200萬元」，僅係指堃昶 公司「當時帳上的應收帳款」等語（見本院卷四第122 頁 ），顯不足採信。 6.依前揭事證，既足認被告以堃昶公司名義與鄒勝借用「呂 曉弟」名義訂定之系爭古董買賣交易約定書，及其以堃昶 公司名義與辰青公司訂定之系爭零件交易，內容均虛偽不 實，另被告於97年4 月8 日，以「預付進貨款」予港歐公 司之名義，向堃昶公司支領之系爭4100萬元價款，實際上 亦係支付予鄒勝等情，已如前述。另被告於97年4 月8 日 向堃昶公司支領取得系爭4100萬元價款，又於同日向其友 人即辰青公司負責人簡美秀借得系爭1000萬元借款，並以 現金提款方式，自前揭附圖編號「戊」部分所示之元大銀 行新店分行帳戶內提款1100萬元（此筆金額與系爭1000萬 元借款之差額100 萬元，係被告本身在前揭元大銀行新店 分行帳戶內之存款），合計湊成5200萬元後，均係以現金 方式「再次」提供前揭「第二筆5200萬元」款項予鄒勝， 再由鄒勝以現金方式交款予呂曉弟，指示呂曉弟以渠名義 ，在形式上「退還」系爭5200萬元款項予堃昶公司（詳如 前揭附圖編號（5 ）、（7 ）、（8 ）間之虛線箭頭及線 段部分所示）等事實，既亦如前述。顯見被告與鄒勝均係 刻意隱匿此部分之實際資金流向，而其目的顯係為隱匿此 筆款項實際上係被告「第二次交付5200萬元」予鄒勝，在 形式上作成鄒勝業已退還系爭5200萬元價款予堃昶公司之 假象，並隱匿被告為達成前揭隱匿，業已另行起意，另以 堃昶公司名義與辰青公司訂定內容虛偽不實之系爭零件買 賣交易，並已實際支付系爭1100萬元款項予辰青公司，又 以「預付進貨款」予港歐公司名義，向堃昶公司支領系爭 4100萬元價款，並將該筆款項支付予鄒勝，而使堃昶公司 遭受實際支付前揭各筆款項損害之實情。是由被告以前揭 現金支付方式處理，藉以隱匿實際金流之行為所示，不僅 不影響前揭相關事實之判斷，反更足以互核佐證，顯足憑 以確認被告確有前揭背信等犯行，否則自無就前揭「第二 次」實際交付鄒勝共計5200萬元款項部分，均刻意以現金 方式切斷資金流向，而鄒勝在形式上「退還」系爭5200萬 元價款時，亦係利用「呂曉弟」之名義辦理，刻意切斷該 筆款項之實際資金來源係由鄒勝提供之必要，另被告、呂 曉弟及寶利發公司員工黃玉珊於本件偵查中，在最初到場 應訊時，均極力避免提及鄒勝參與本件相關交易之實情（ 詳如A8卷第68至69頁、第165 至168 頁、第323 至324 頁 、A10 卷第74至75頁，並參「附表二、本案時序表」編號 29、32、45等部分所示），刻意迴護鄒勝之必要。 （四）被告雖另援引證人胡依惠、洪玉美、呂曉弟於本件偵查中 之相關證述，及證人呂曉弟、林芳燕等於本件104 年6 月 1 日審理期日之相關證述，據以辯稱系爭古董交易係真實 交易等語云云（見本院卷二第62至70頁）。惟查，證人呂 曉弟在本件前揭審理期日雖結證稱：「我不認識黃嘉敏， 我也沒有看過黃嘉敏，但我認識鄒勝，鄒勝以前跟我女兒 胡依惠是男女朋友，鄒勝開口跟我借銀行帳戶作為買賣古 董使用。」、「（妳當初開立上開帳戶是做何用途？）就 是鄒勝跟我借，說要用來做買賣古董使用的，我才特地去 開這個帳戶。」、「（妳在開戶當時，妳是否知道鄒勝有 在做古董交易？）有，鄒勝有跟我說他在做古董交易，但 我沒有親眼看過。」、「因為鄒勝說他要買古董，但是沒 有帳戶，要我將帳戶借他，鄒勝說買進古董，之後有賣出 的話，就把帳戶還給我，後來鄒勝說買賣不成功，要我把 錢退回去，後來退錢是我去做的。」等語（見本院卷四第 164 頁反面至第165 頁），亦即渠係因鄒勝與渠女兒胡依 惠原係男女朋友關係，經鄒勝向渠表示要借用渠銀行帳戶 供系爭古董買賣使用，渠「才特地去開這個帳戶」。惟查 ，關於證人呂曉弟所指之「系爭古董交易」，時間係在97 年3 、4 月間，然依卷附由呂曉弟向國泰世華銀行世貿分 行申設之前揭第000000000000號帳戶「存摺存款交易明細 」資料（見A9卷第215 頁）所示，前揭呂曉弟銀行帳戶早 於「93年5 月6 日」即已開戶，而呂曉弟於本院審理時復 證稱渠完成前揭銀行帳戶之開戶手續後，存簿、印章均係 交予鄒勝指定陪渠至銀行開戶之會計，該會計應會轉交給 鄒勝等語（見本院卷四第164 頁反面至第165 頁），是依 呂曉弟此部分所述，渠顯係於「93年5 月6 日」完成前揭 銀行帳戶開戶手續後，即已將該帳戶存摺、印章等交予鄒 勝之會計，由該會計轉交鄒勝掌控使用。從而，自足以認 定呂曉弟係自「93年5 月6 日」起迄系爭古董交易之「97 年4 月間止」，將渠前揭銀行帳戶長期借予鄒勝使用。是 呂曉弟陳稱渠係鄒勝開口向渠借銀行帳戶作為系爭買賣古 董使用，渠「才特地去開這個帳戶」等前揭證述內容，顯 然不實，不足採信。此外，關於被告前揭抗辯之相關陳述 及其所援引證人胡依惠、洪玉美、呂曉弟或林芳燕於本件 偵查中或本院審理時之其餘證述或陳述，除其中部分陳述 或證述內容，業經分別判斷如前揭相關部分所述外，其餘 各部分經核與本件待證事實及判斷不符或無關，均不足採 據為有利被告判斷之依據。又被告另辯稱當時係因考量堃 昶公司並無適合保存前揭古董之倉庫設備等因素，因而未 將該批古董搬運至堃昶公司倉庫，而係「暫時」置放於鄒 勝之古董展示或保管倉庫，待堃昶公司轉售該批古董予「 真正買家」後，再由堃昶公司指示鄒勝逕行出貨予該買家 云云，核與前揭事證及判斷有所不符，亦不足採信。 （五）另依本件卷證資料所示，雖並無具體證據得據以認定被告 當時是否係將系爭編號A-9-1 「轉帳傳票」所附「系爭古 董交易」、「系爭零件交易」及「系爭電子零組件」等交 易有關之相關傳票或交易文件，加以裝訂成「一冊」，惟 依前揭事證及說明所示，既足認系爭編號A-9-1 「轉帳傳 票」所附前揭交易單據均係被告原任職堃昶公司期間，由 其自行整理並放置於當時由被告獨立使用之前揭辦公室內 ，嗣始經本件搜索查扣等事實，已如前述。是關於系爭編 號A-9-1 「轉帳傳票」所附前揭相關交易單據或文件究係 原本即「裝訂成一冊」而經本件搜索查扣，或原僅係「散 置」於被告原使用之前揭堃昶公司辦公室內，並未裝訂成 冊，係嗣後經本件搜索查扣後，始由執行搜索查扣人員加 以裝訂成冊乙節，並不影響前揭事實及判斷；被告辯護人 為被告辯護稱系爭編號A-9-1 「轉帳傳票」所附相關交易 文件原非裝訂成冊等語（見本院卷二第74至77頁），據以 為有利於被告之辯護等語，自無可採。附此敘明。 九、綜上所述，被告於97年3 月初某日，以堃昶公司名義與鄒勝 借用「呂曉弟」名義訂定之系爭古董交易，並非真實買賣交 易，而係被告為使鄒勝同意認購堃昶公司於97年3 月13日發 行額度3 億元之系爭「CB2 」，經鄒勝要求其配合以訂定古 董買賣交易約定書之方式，將系爭5200萬元款項提供予鄒勝 運用，而被告為使堃昶公司所發行之系爭「CB2 」順利發行 並完成募資程序，乃配合鄒勝之要求，與鄒勝共同基於意圖 為第三人（即「鄒勝」）利益之背信及填製不實會計憑證之 犯意聯絡，未經鑑價程序鑑定系爭古董之價值，即以堃昶公 司名義與鄒勝所借用之「呂曉弟」名義，共同訂定內容虛偽 不實之系爭古董買賣交易約定書，再由被告指示不知情之堃 昶公司會計人員董美蘭、林芳燕製作內容不實之請款單、轉 帳傳票等會計憑證，據以填具匯款回條聯、匯款委託書或國 內匯款申請書後，於前揭時、地，分別持往華南銀行、安泰 銀行、大眾銀行及台北富邦銀行等金融機構，依鄒勝之指定 ，將系爭5200萬元款項匯入實際上係由鄒勝掌控使用之呂曉 弟銀行帳戶內，致堃昶公司遭受實際支付系爭5200萬元款項 予鄒勝之損害等事實，自堪認定。本件事證明確，被告所為 前揭背信等犯行，洵堪認定，應予依法論罪科刑。 十、論罪科刑： （一）按證券交易法第171 條第1 項第3 款於被告本件行為後， 經總統於101 年1 月4 日以華總一義字第00000000000 號 令修正公布，並自公布日施行，將原「已依本法發行有價 證券公司之董事、監察人或經理人，意圖為自己或第三人 之利益，而為違背其職務之行為或侵占公司資產。」之規 定，修正為「已依本法發行有價證券公司之董事、監察人 或經理人，意圖為自己或第三人之利益，而為違背其職務 之行為或侵占公司資產，致公司遭受損害達新臺幣5 百萬 元。」並增訂同條第3 項規定：「有第1 項第3 款之行為 ，致公司遭受損害未達新臺幣500 萬元者，依刑法第336 條及第342 條規定處罰。」至於原同條第4 項關於自白之 規定，則移列為同條第5 項，並配合前揭修正而為相關文 字修正（亦即將原規定「犯第1 項或第2 項之罪，在偵查 中自白，如有犯罪所得並自動繳交全部所得財物者，減輕 其刑；並因而查獲其他正犯或共犯者，減輕其刑至二分之 一。」配合修正為「犯第1 項至第3 項之罪，在偵查中自 白，如有犯罪所得並自動繳交全部所得財物者，減輕其刑 ；並因而查獲其他正犯或共犯者，減輕其刑至二分之一。 」）。故依前揭修正前證券交易法第171 條第1 項第3 款 之規定，凡已依證券交易法發行有價證券公司之董事、監 察人或經理人，有違背職務或侵占公司資產之行為，不論 其背信、侵占之情節如何輕微，一律以該條第1 項之重刑 相繩，尚有未妥。立法者乃參考德、日等外國立法例及學 者意見，並參酌洗錢防制法第3 條第2 項關於重大犯罪之 相關規定而為前揭修正，就該條款增訂「致公司遭受損害 達新臺幣500 萬元」之構成要件，以符合處罰衡平性及背 信罪本質為實害結果之意涵（參見該條修正時，立法理由 一、二之說明）。惟前揭修正，對於被告本件違反證券交 易法第171 條第1 項第3 款規定之背信犯行而言，因已使 堃昶公司遭受系爭5200萬元款項之損害，其損害金額已達 500 萬元以上，是無論依前揭修正前後之法律規定，均應 成立該罪，故應無因法律變更而應比較適用新舊法規定之 問題，應逕行適用現行證券交易法第171 條第1 項第3 款 之規定處罰。合先敘明。 （二）次按「現行證券交易法第171 條第1 項第3 款（89年7 月 19日之同條第2 款，該條款為89年7 月19日所修正公布之 證券交易法第171 條第2 款所明定）之背信罪，為刑法背 信罪之特別規定，是依該法發行有價證券之公司董事、監 察人或經理人，意圖為自己或第三人之利益，而為違背其 職務之行為，自當依該特別法予以論處，無再論以刑法背 信罪之餘地。」（最高法院96年度台上字第5055號判決意 旨參照）；「證券交易法第171 條第1 項第2 款之使公司 為不利益交易罪，係該法對董事、監察人、經理人或受僱 人之背信行為而規定之特別犯罪類型，行為若同時合於前 述證券交易法及刑法規定，固僅應以證券交易法之規定論 罪。惟若行為與證券交易法之規定不該當，然合於刑法背 信罪之構成要件者，仍應依刑法之背信罪處斷。」（最高 法院99年度台上字第8226號判決意旨參照；按本件判決雖 係就證券交易法第171 條第1 項第2 款所規定「使公司為 不利益交易罪」與刑法「背信罪」之適用關係為說明，並 認為「證券交易法第171 條第1 項第2 款之使公司為不利 益交易罪」係該法對董事、監察人、經理人或受僱人之背 信行為所規定之特別犯罪類型，係屬所謂「特別背信罪」 之犯罪類型，惟該罪之性質與同法第171 條第1 項第3 款 所規定「已依本法發行有價證券公司之董事、監察人或經 理人，意圖為自己或第三人之利益，而為違背其職務之行 為或侵占公司資產，致公司遭受損害達新臺幣500 萬元。 」之背信罪類同。從而，前揭證券交易法第171 條第1 項 第3 款之罪，性質上亦係刑法背信罪之特別規定，亦屬所 謂「特別背信罪」之另一犯罪類型）。是依證券交易法發 行有價證券之公司董事、監察人或經理人，意圖為自己或 第三人之利益，而為違背其職務之行為，致公司遭受損害 達500 萬元者，自應依證券交易法第171 條第1 項第3 款 之特別規定論處（如其犯罪所得金額達1 億元以上，則應 併依同條第2 項之規定論處，下同），並無再論以刑法第 342 條背信罪之餘地。又按證券交易法第171 條第1 項第 3 款之背信罪，固屬刑法第342 條背信罪之特別規定，然 證券交易法第171 條第1 項第3 款之特別背信罪係以「意 圖為自己或第三人之利益」為特別主觀構成要件要素；刑 法第342 條之背信罪則以「意圖為自己或第三人不法之利 益，或損害本人之利益」為特別主觀構成要件要素，經比 較結果，自應認為前揭已依證券交易法發行有價證券公司 之董事、監察人或經理人，如有意圖為自己之利益而為違 背其職務之行為，致其所任職之已依證券交易法發行有價 證券公司遭受損害達500 萬元以上者，無論其違背職務行 為所取得之利益是否係不法利益，均應成立前揭「特別背 信罪」。 （三）經查，本件被告於96年5 月25日起至97年9 月7 日間，於 堃昶公司所擔任職務之職稱雖係「顧問」，惟因其當時與 堃昶公司負責人張政文係夫妻關係，乃經張政文授權而實 際負責綜理堃昶公司之財務運作、資金調度等職務，實質 上係堃昶公司最高財務主管，有關堃昶公司之內部簽呈、 會計傳票及對外契約文件，實際上均係由被告代堃昶公司 負責人張政文審核用印，顯見被告在其前揭任職堃昶公司 期間，不僅係堃昶公司之主辦會計人員，實質上亦係堃昶 公司之經理人，在其前揭執行業務範圍內並係堃昶公司之 商業負責人，已如前述。而被告明知其為堃昶公司執行前 揭相關職務時，應盡忠實執行相關職務之義務，不得有損 及堃昶公司利益之情事等情，亦如前述。詎被告明知堃昶 公司於97年間之實際營業項目並未包含古董買賣，惟其為 使鄒勝同意參與認購堃昶公司於97年3 月13日發行之系爭 「CB2 」，竟配合鄒勝之不當索求，於97年3 月初某日， 與鄒勝共同基於意圖為第三人（即鄒勝）利益之背信及填 製不實會計憑證之犯意聯絡，由被告安排以拓展堃昶公司 業務為名，由其代表堃昶公司與鄒勝所借用不知情之「呂 曉弟」名義，訂定內容虛偽不實之系爭古董買賣交易約定 書，偽以堃昶公司之名義向呂曉弟購買系爭古董，並利用 不知情之堃昶公司會計人員董美蘭、林芳燕製作內容不實 之請款單及轉帳傳票等會計憑證，據以填具匯款回條聯、 匯款委託書或國內匯款申請書後，依鄒勝之指定，接續於 97年3 月5 日、同年3 月6 日、7 日、12日，將系爭5200 萬元款項匯入實際上係由鄒勝掌控使用之呂曉弟銀行帳戶 內，而與鄒勝共同以此方式挪用堃昶公司之資金計5200萬 元，已致生損害於堃昶公司，使堃昶公司遭受損害達500 萬元以上。是核被告本件所為，係犯證券交易法第171 條 第1 項第3 款之特別背信罪及違反商業會計法第71條第1 款之填製不實會計憑證罪；其所犯特別背信及填製不實會 計憑證等犯行，係以同一行為所犯，應依刑法第55條想像 競合犯之規定，從一重依證券交易法第171 條第1 項第3 款之規定處罰；其與鄒勝就前揭背信及違反商業會計法第 71條第1 款之填製不實會計憑證罪，有犯意聯絡及行為分 擔，應依刑法第28條之規定，論以共同正犯（鄒勝就前揭 背信及違反商業會計法第71條第1 款規定等犯行，雖均不 具堃昶公司經理人或商業負責人、主辦及經辦堃昶公司會 計事項人員等身分，但其與具有該項身分之被告間有前揭 犯意聯絡及行為分擔，應依刑法第28條、第31條第1 項前 段規定，論以共同正犯）；其等利用前揭不知情之堃昶公 司會計人員董美蘭、林芳燕填製前揭轉帳傳票等會計憑證 ，據以為本件背信及違反商業會計法等犯行，應論以間接 正犯。又被告在前揭期間（97年3 月5 日至同年3 月12日 ）所為背信及違反商業會計法等犯行，在其主觀上均係基 於同一犯意所為，因其時間密接，犯罪構成要件各別相同 ，各舉動間之獨立性極為薄弱，依一般社會健全通念難以 強行分離，並係各侵害同一法益，在刑法評價上，以各視 為數個舉動之接續施行，各合為包括之一行為予以評價， 較為合理，應屬接續犯，僅各論以一罪。另按商業會計法 第71條第1 款所規定之填製不實憑證罪，係刑法第215 條 業務上登載不實文書罪之特別規定，依特別法優於普通法 之原則，自應優先適用，並無論以刑法第215 條業務上登 載不實文書罪之餘地（最高法院92年度台上字第6792號、 94年度臺非字第98號判決意旨參照）。 （四）爰審酌：①被告係銘傳商專國貿科畢業，並自81年間起即 至堃昶公司任職，先後擔任出納、會計、財會部主管、總 管理處副總、行政資源處特助、董事長室特別助理及顧問 等職務，且於84年間與堃昶公司負責人張政文結婚，是其 自84年間起，即係同時以「老闆娘」之身分，參與堃昶公 司財務及相關業務經營【此參證人黃玉珊、邱俊嘉、洪耀 林、簡美秀等均稱被告為「堃昶公司老闆娘」等語（見A2 卷第143 頁、第149 頁反面、A6卷第87反面、本院卷四第 170 頁、第178 頁、第184 頁反面、第186 頁反面），而 被告本身亦曾陳稱「張政文所說的財務長的定義，應該是 指老闆娘的意思」等語（見本卷院四第128 頁）即明】， 是以被告長期在堃昶公司擔任前揭職務，及其係堃昶公司 「老闆娘」之雙重身分，顯明知其為堃昶公司處理財務、 資金調度、業務開發等相關事務時，本應兢兢業業，克盡 其責，盡其善良管理人之本分，俾為堃昶公司謀取最大利 益，不應違背其職務，致使堃昶公司遭受損害，否則即係 對堃昶公司構成背信罪，並因堃昶公司係依證券交易法規 定發行有價證券之公司，而應成立證券交易法第171 條所 規定之特別背信罪。詎被告明知前情，竟僅因當時堃昶公 司急需籌措營業周轉金，卻因負債比過高，擔保品不夠， 無法再向銀行申貸取得融資額度，嗣雖經堃昶公司董事會 決議以發行系爭「CB2 」之方式籌資，惟找不到足額投資 人認購系爭「CB2 」，乃不得已而與鄒勝聯繫，而鄒勝雖 表示願意協助認購系爭「CB2 」，但要求被告提供5200萬 元供其運用，致被告處此情形，基於使堃昶公司得順利發 行系爭「CB2 」之財務考量，乃應允鄒勝前揭不當索求， 因而以堃昶公司名義與鄒勝所借用之「呂曉弟」名義訂定 內容虛偽不實之系爭古董交易，使堃昶公司因而實際支付 系爭5200萬元款項予鄒勝收受之重大損害，犯罪情節本屬 重大；②被告前於94年間即曾與全偉成、俞宗碧、黃啟洲 等人共同炒作堃昶公司股價，於96年4 月24日遭搜索並移 送偵辦，嗣經臺灣臺中地方法院檢察署（下稱臺中地檢署 ）檢察官於向臺中地院提起公訴，經臺中地院另案審理後 ，因被告坦承該件與黃啟洲等人共同炒作堃昶公司股價之 犯行，經臺中地院另案於97年5 月15日宣判，依法判處被 告有期徒刑1 年10月，緩刑4 年，並應向公庫支付300 萬 元，並經臺中高分院於97年11月13日以97年度金上訴字第 1659號刑事判決駁回該案檢察官上訴而確定在案（參見「 附表二、本案時序表」編號3 、4 、15、35、46、47等部 分所載），顯見被告係在前揭臺中地院另案審理中，尚未 宣判前，即另行起意與鄒勝共同為本件對堃昶公司背信等 犯行，所為殊屬非是，雖其本件犯罪動機非無可資憫恕之 處，惟其所為既使堃昶公司遭受實際支付系爭5200萬元款 項予鄒勝之重大損害，顯難輕予寬貸；③被告與鄒勝共謀 為前揭背信等犯行後，因遭堃昶公司負責人張政文發現其 情，要求被告向鄒勝索回系爭5200萬元款項，並因鄒勝一 時無法退還系爭5200萬元款項，被告竟另行起意，另以系 爭零件交易等部分所示之不實交易或預付進貨款等名義， 使堃昶公司再次支付合計5200萬元之款項，而此筆款項亦 係實際支付予鄒勝，使鄒勝取得在形式上退還系爭5200萬 元價款予堃昶公司之資金，而使堃昶公司遭受更大損害（ 被告此部分另行起意所為之犯行，雖非本件起訴或起訴效 力所及之範圍，亦非本件審究範圍，惟仍得作為被告犯後 態度之量刑參考因素）；④被告在本案爆發遭追查後，不 僅自始至終均矢口否認犯行，一再飾詞狡辯，甚至與未到 案之共犯鄒勝共同或各別勾串呂曉弟、黃玉珊及簡美秀等 人，使渠等在本件偵查中或本院審理時，先後為內容不實 之供述或證述（詳如前揭各相關部分之判斷所示），犯後 態度惡劣，自應依法嚴懲，於法定刑內適度從重量刑。另 審酌被告本件犯罪之動機、目的、手段、參與情節、所得 之不法利益及所生危害，及其素行（被告因前揭臺中地院 另案，經臺中地院另案判處有期徒刑1 年10月，緩刑4 年 ，並應向公庫支付300 萬元，並經臺中高分院以97年度金 上訴字第1659號判決駁回上訴確定在案，詳如上開「②」 部分所述）、智識程度（被告係銘傳商專國貿科畢業）、 生活經驗、家庭生活狀況【依被告於本件97年5 月2 日調 查時所述，其家庭經濟狀況係「中產」（見A8卷第323 頁 ）】，及其犯後迄今，均未與堃昶公司進行民事和解，賠 償堃昶公司所受之損害等一切情狀，酌情量處如主文所示 之刑，以示懲儆。 （五）又本件被告與鄒勝共同以虛偽不實之系爭古董交易為名， 使鄒勝實際取得堃昶公司支付之系爭5200萬元款項，應發 還予被害人堃昶公司。此外，依本件現有卷證資料所示， 尚難認被告或其共犯鄒勝有其他犯罪所得財物或財產上利 益，自無庸依證券交易法第171 條第7 項之規定諭知沒收 ，或追徵其價額，或以被告所有財產抵償之，併此敘明。 （六）另按關於鄒勝於97年4 月9 日至同年4 月24日，合計退還 堃昶公司之前揭5200萬元，其實際資金來源係由被告另以 「附圖、本案相關資金交易流程圖」編號（2 ）至（9 ） 等部分所示之方式提供或墊付，而此係因堃昶公司負責人 張政文發現被告與鄒勝所為前揭虛偽不實交易後，要求被 告向鄒勝取回「系爭5200萬元」款項，被告不得已，乃另 行起意，以需預付進貨款予供貨廠商之名義，向堃昶公司 支領4100萬元，另向其友人即辰青公司負責人簡美秀借得 1000萬元，連同其本身在元大銀行新店分行所設第000000 0000000 號帳戶內之存款100 萬元，合計籌得5200萬元後 ，一併交予鄒勝，作為鄒勝在形式上退還「系爭5200萬元 」之資金來源，並透過如附圖（5 ）至（9 ）及（11）等 部分所示之資金流程，藉以掩飾前揭實情（詳如前揭「六 」、「七」、「八」及相關部分所述）。惟關於被告此部 分另行挪用堃昶公司資金計4100萬元之相關犯行，係其另 行起意所為，不在本件起訴或起訴效力所及之範圍，自非 本件審理範圍，應由檢察官另行依法追訴。附此敘明。 乙、不另為無罪諭知部分（即本件起訴書犯罪事實欄「一（二） 」所指被告被訴與鄒勝於本件查核期間，共同操縱炒作堃昶 公司股價等犯行部分）： 一、公訴意旨另略以：被告與鄒勝均明知堃昶公司股票係上櫃市 場交易之有價證券，其價格應由交易市場供需法則形成，不 得蓄意以人為方式操控，惟被告與鄒勝為遂行炒作堃昶公司 股價之目的，竟共同基於違反證券交易法之犯意聯絡，於97 年1 月1 日起至同年4 月30日止之本件查核期間，由鄒勝委 由不知情之員工蕭淑麗、黃玉珊、洪耀林、簡淑娟等人，以 起訴書附表一所示之投資人帳戶，向起訴書附表二所示之不 知情證券公司營業員下單買賣堃昶公司股票，計有於起訴書 附表三編號1 所示之64個營業日，買進成交量大於堃昶公司 當日成交量百分之20，於起訴書附表三編號2 所示之62個營 業日，賣出之成交量大於堃昶公司股票當日成交量百分之20 ，另於本件查核期間，如起訴書附表一所示之前揭帳戶有相 對成交數量合計4083張（每張1000股，下同），占本件查核 期間總買進數量1 萬9207張之百分之21.26 及總賣出數量2 萬193 張之百分之17.60 ，並於起訴書附表三編號3 所示之 10個營業日，前揭附表一所示帳戶之相對成交數量逾100 張 ，且達各該日堃昶公司股票成交量百分之5 以上，另於起訴 書附表三編號4 所示之19個營業日，影響股價上漲，於起訴 書附表三編號5 所示之7 個營業日，影響股價下跌，於起訴 書附表三編號6 所示之20個營業日，同時影響股價上漲及下 跌，且如起訴書附表三編號7 所示之34個營業日，有於股票 收盤前10分鐘內影響股價等情形，致堃昶公司股價由本件查 核期間期初之每股21元上漲至期末之每股26.4元，漲幅達百 分之25.71 ，使各該日之堃昶公司股票成交量放大相當百分 比，造成交易熱絡之假象，以此人為方式影響證券市場股價 ，誤導投資大眾參與交易，而共同為影響堃昶公司股價之操 縱行為；經計算被告等人所為前揭炒作堃昶公司股價行為， 總計不法獲利金額約977 萬6800元。因認被告係與鄒勝共同 操縱炒作堃昶公司股價，違反證券交易法第155 條第1 項第 4 款、第5 款、第2 項規定（本件起訴書原漏引同條第2 項 ，嗣經公訴檢察官於本件審理時，當庭並以補充理由書補正 ），應依99年6 月2 日修正公布前證券交易法第171 條第1 項第1 款規定處罰等語。 二、按被告未經審判證明有罪確定前，推定其為無罪；犯罪事實 應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；不能證明被告 犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154 條、第301 條第1 項定有明文。所謂認定犯罪事實之證據，係指足以認 定被告確有犯罪行為之積極證據而言，該項證據自須適合於 被告犯罪事實之認定，始得採為斷罪資料，如未能發現相當 證據，或證據不足以證明，自不能以推測或擬制之方法，以 為裁判之基礎（最高法院29年上字第3105號、40年臺上字第 86號、30年上字第816 號判例意旨參照）。又刑事訴訟法上 所謂認定犯罪事實之積極證據，係指適合於被告犯罪事實認 定之積極證據而言，雖不以直接證據為限，間接證據亦包括 在內；然而無論直接或間接證據，其為訴訟上之證明，須於 通常一般之人均不致有所懷疑，而得確信其為真實之程度者 ，始得據為有罪之認定，倘其證明尚未達到此一程度，而有 合理之懷疑存在，致無從形成有罪之確信，依「罪證有疑， 利於被告」之證據法則，即不得遽為不利被告之認定（最高 法院76年臺上字第4986號判例意旨參照）。另按刑事訴訟法 第161 條已於91年2 月8 日修正公布，其第1 項規定檢察官 就被告犯罪事實，應負舉證責任，並指出證明之方法。因此 ，檢察官對於起訴之犯罪事實，應負提出證據及說服之實質 舉證責任。倘其所提出之證據，不足為被告有罪之積極證明 ，或其闡明之證明方法，無從說服法官以形成被告有罪之心 證，基於無罪推定之原則，自應為被告無罪判決之諭知（最 高法院92年臺上字第128 號判例意旨參照）。 三、本件公訴意旨認被告有與鄒勝共同操縱炒作堃昶公司股價之 犯行，無非以證人鄭慧如、蕭淑麗、黃玉珊、胡依惠、邱俊 嘉、洪耀林、黃琳燕、吳妤晴、吳依玲、廖嘉祥、簡淑娟、 蔡青容、李月蓉、黃麗惠、楊陳碧真（起訴書誤載為「陳碧 真」或「陳楊碧真」）、賴青宜、李秀呅、謝淑琴、葉依珊 紀宏義、林家瑋、吳盈陵、李明憲、陳聰榮、陳樹炎、李臺 英證、陳宗偉、柯鳳凰、柳瑞珍、張玉娟、陳家琴、吳茗萱 、鄭建威、林忠信、張如慧（原名「張惠娜」）、尤仁衍、 陳美智之證述，如本件起訴書第19至24頁「（二）非供述證 據」編號1 至28、30、31所示之非供述證據（見本院卷一第 11至13頁反面；各該非供述證據之卷證出處，見本院卷四第 339 至340 頁反面所附104 年6 月22日審判筆錄第11至14頁 所載，其中關於「非供述證據」編號1 至28、30、31等部分 所示），及公訴檢察官以103 年7 月29日補充理由書（見本 院卷一第84頁）、103 年9 月17日補充理由書（見本院卷一 第278 至280 頁）所援引之非供述證據（關於此部分非供述 證據之卷證出處，見本院卷四第340 頁反面至第341 頁反面 所附104 年6 月22日審判筆錄第14至16頁所載，其中關於「 非供述證據」編號32至47等部分所示）等證據方法，為其論 據。 四、訊據被告對於鄒勝確於本件查核期間，為公訴意旨所指前揭 炒作堃昶公司股價之相關犯行，惟堅詞否認其有與鄒勝共謀 炒作堃昶公司股價，辯稱其並不知堃昶公司匯付系爭5200萬 元款項予鄒勝收受後，鄒勝究係如何使用該筆款項，亦不知 鄒勝將其中部分款項挪作炒作堃昶公司股價之資金，其並未 參與鄒勝炒作堃昶公司股價之相關犯行等語。 五、經查： （一）公訴意旨雖指稱被告與鄒勝於本件查核期間，有基於違反 證券交易法之犯意聯絡，共同炒作堃昶公司股價之相關行 為，惟僅記載前揭炒股犯行係由鄒勝委由不知情之寶利發 公司員工蕭淑麗、黃玉珊、洪耀林、簡淑娟等人，以起訴 書附表一所示之投資人帳戶，向起訴書附表二所示之不知 情證券公司營業員下單買賣堃昶公司股票，而有於本件查 核期間，大量買進或賣出堃昶公司股票並相對成交，致其 中部分營業日有影響堃昶公司股價上漲、下跌，或同時影 響堃昶公司股價上漲及下跌，並有於部分營業日股市收盤 前影響堃昶公司股價等情形，致堃昶公司股價由本件查核 期間之期初每股21元上漲至期末每股26.4元，漲幅達百分 之25.71 ，使各該營業日之堃昶公司股票成交量放大相當 百分比，造成交易熱絡之假象，以此人為方式影響證券市 場股價，誤導投資大眾參與交易，而為影響堃昶公司股價 之操縱行為。惟此為被告所否認，而公訴意旨就此部分所 指，除為前揭指述外，並未具體載明被告究有如何與鄒勝 共謀炒作堃昶公司股價，及其等所謀議之炒股計劃【包括 炒股期間如何決定、如何（分散）利用人頭帳戶、炒股資 金如何籌措、由何人操盤、如何結算獲利（虧損）、獲利 （虧損）如何分配（分擔）等項及相關配套措施（例如炒 股期間，如何與公司派、市場派或其他炒手配合，釋放利 多消息）等項】之具體內容，並舉證以實其說。是公訴意 旨指稱被告有與鄒勝在本件查核期間，基於共同炒作堃昶 公司股價之犯意聯絡，而為前揭操縱炒作堃昶公司股價之 犯行，已難認有據。 （二）次查，關於鄒勝有於本件查核期間，指示均不知情之寶利 發公司或達觀投資股份有限公司（下稱「達觀公司」；該 公司亦係由鄒勝擔任實際負責人）員工蕭淑麗、黃玉珊、 洪耀林、吳湄香（現更名為吳妤晴）、黃琳燕、簡淑娟、 謝淑琴等人，以「附表四、鄒勝使用之人頭帳戶彙總表」 之「戶名」、「證券公司」、「證券帳戶帳號」欄所示之 證券交割帳戶（下稱「人頭帳戶」）作為委託買賣之交割 帳戶，並以該附表「交割銀行」、「銀行帳戶帳號」等欄 所示銀行帳戶作為交割銀行帳戶，而於前揭查核期間，以 相對委託買賣並成交之方式，接續向該附表「證券公司」 、「營業員」欄所示，均不知情之各該證券公司營業員下 單買賣堃昶公司股票（其中如「附表五、鄒勝使用之人頭 帳戶買賣交易比重表」之「日期」欄所示之各該交易日， 委託買賣堃昶公司股票之交易量，占各該交易日之市場「 買進」、「賣出」比重，詳如「附表五、鄒勝使用之人頭 帳戶買賣交易比重表」之「日期」、「集團成員買賣交易 」、「市場成交」、「相對成交」等欄之「買進」、「賣 出」、「數量」及其「% 」等部分所載），並以如「附表 六、鄒勝使用之人頭帳戶買賣堃昶公司股票相對成交彙總 表」之「賣方」（含「券商」、「帳號」、「投資人姓名 」、「委託時間」等項）及「買方」（亦含「券商」、「 帳號」、「投資人姓名」、「委託時間」等項）欄所示之 人頭帳戶委託下單買賣堃昶公司股票，而在該附表「日期 」、「成交時間」欄所示之時間，以該附表「成交數量」 （相對成交量）、「成交價」欄所示之數量及價格，各相 對成交如各該欄所示之堃昶公司股票【詳如「附表六、鄒 勝使用之人頭帳戶買賣堃昶公司股票相對成交彙總表」各 欄所示，其中關於各該交易日之當日成交量，及前揭相對 成交數量占各該交易日成交量之比重，詳如該附表各交易 日之「成交數量」、「當日成交量」及其「% 」等欄所示 ，總計於本件查核期間，共相對成交4083張堃昶公司股票 ，占查核期間總買進數量計1 萬9207張之21.26%及總賣出 數量計2 萬3193張之17.60%】，因而於「附表七、鄒勝使 用之人頭帳戶影響堃昶公司股價比重表」之「日期」欄所 示各交易日，以該附表「投資人」欄（實即前揭「人頭帳 戶」）、「委託、成交情形」欄所示之方式，影響堃昶公 司於各該交易日之盤中交易價格《詳如「附表七、鄒勝使 用之人頭帳戶影響堃昶公司股價比重表」之「前一盤揭示 價格」【含「成交」（即「成交價」）、「委買」（即「 委買價」）、「委賣」（即「委賣價」）】、「成交價格 變化情形」（含「價格變化」、「影響檔數」）；其中計 有19個交易日影響堃昶公司股價上漲，7 個交易日影響堃 昶公司股價下跌，另有20個交易日係先後影響堃昶公司股 價上漲及下跌》，其中並有34個交易日係於股市收盤前10 分鐘內委託下單而操縱影響堃昶公司股價，致影響各該交 易日之堃昶公司股票收盤價【詳如「附表七、鄒勝使用之 人頭帳戶影響堃昶公司股價比重表」之「堃昶股價」（含 「收盤價」及「漲跌幅」等欄）所示】，致堃昶公司股價 由本件查核期間初期之每股21元，上漲至期末之每股26.4 元，漲幅達25.71%，並使各該交易日之堃昶公司股票成交 量放大相當百分比，製造堃昶公司股票交易熱絡之假象， 以此人為方式操縱影響堃昶公司股票在證券市場之交易價 格，誤導投資大眾跟進買賣交易，而為影響堃昶公司股價 之操縱行為，因而獲取不法利益計654 萬718 元（詳如「 附表八、本件操縱堃昶公司股價犯罪所得金額計算表」所 載；起訴書將前揭不法獲利金額誤載為「約977 萬6800元 」）等事實，固有前揭「附表四、鄒勝使用之人頭帳戶彙 總表」之「卷證出處」欄、「附表五、鄒勝使用之人頭帳 戶買賣交易比重表」之附註欄、「附表六、鄒勝使用之人 頭帳戶買賣堃昶公司股票相對成交彙總表」之「資料來源 」欄、「附表七、鄒勝使用之人頭帳戶影響堃昶公司股價 比重表」之「資料來源」欄所示之證據資料在卷可稽，並 為被告所不爭執，堪予認定。惟依前揭事證所示，前開人 頭帳戶均係由鄒勝實際掌控使用，並無任何證據證明被告 有實際掌控使用，或基於其與鄒勝共同炒作堃昶公司股價 之犯意聯絡，而推由鄒勝掌控使用各該人頭帳戶之事實， 是依前揭各部分證據資料所示，僅能據以認定鄒勝確有於 本件查核期間，利用前揭人頭帳戶操縱炒作堃昶公司股價 犯行之事實，並無從據以認定被告有參與，或與鄒勝共謀 而推由鄒勝實施前揭操縱炒作堃昶公司股價犯行之事實。 （三）又查： 1.關於堃昶公司曾於93年2 月25日第一次發行3 億元，期間 5 年，轉換價格為每股23.5元之系爭「CB1 」，而認購該 公司債之投資人，可依約行使轉換權，或於該債券發行滿 2 年（即95年2 月25日）及滿3 年（即96年2 月25日）時 ，行使賣回權，將渠等所申購之「CB1 」賣回堃昶公司， 惟因堃昶公司自93年2 月25日起至94年間之股價，均長期 處於低檔並低於當時之轉換價，因而亟需拉抬堃昶公司股 價，以免認購系爭「CB1 」之債權人於屆期後，因堃昶公 司股價低落，不願行使轉換權，反依約行使賣回權結果， 將使堃昶公司須設法籌足依約向各該債券申購人履行買回 義務之資金，甚或因無法籌足應給付予各該債券持有人因 賣回系爭「CB1 」所需之資金，致影響堃昶公司之相關財 務及營運；適同期間吳鈺鈴【係設於香港地區之香港阜豐 集團（下稱「阜豐集團」）金融部副總裁兼業務經理；阜 豐集團執行長係全偉成（現為臺中地院另案通緝中）。吳 鈺鈴就該臺中地院另案被訴與被告等人共同炒作堃昶公司 股價案，業經臺中高分院另案以97年度金上訴字第1659號 刑事判決（下稱臺中高分院另案刑事判決），以違反重行 起訴之規定，依刑事訴訟法第303 條第2 款規定，判決不 受理確定】代表阜豐集團在我國境內佯以銷售未經主管機 關（即金管會證券期貨局）核准，或申報生效之境外基金 為名，與國內股票上市或上櫃公司進行2 比1 （即阜豐集 團透過外資法人之名義購買股權，約定相對交易出售股權 之上市櫃公司需以出售股權所得價金之半數資金購買阜豐 集團所發行之基金，做為股價下跌風險之保證金）之「股 權顧問合約」。吳鈺鈴乃透過平日以買賣股票為業之俞宗 碧（現亦為臺中地院另案通緝中）介紹而認識時任華南永 昌證券股份有限公司（下稱華南永昌證券）承銷部經理之 黃啟洲（其就前揭臺中地院另案與被告等人共同炒作堃昶 公司股價案，業經臺中地院以96年度金重訴字第2790號刑 事判決判處有期徒刑1 年10月，緩刑4 年，並經臺中高分 院以前揭97年度金上訴字第1659號刑事判決駁回檢察官上 訴而確定在案），被告乃與黃啟洲、吳鈺鈴等人於該案， 共同基於意圖影響堃昶公司股價之概括犯意聯絡，由黃啟 洲與吳鈺鈴居間協調，並向被告傳達前揭「股權顧問合約 」之約定內容及執行細節後，於94年4 月間，由被告及全 偉成各代表堃昶公司與阜豐集團簽訂股權顧問合約書，並 自94年4 月20日起至5 月4 日止（在此期間，堃昶公司股 價介於每股14.6元至16元間，系爭「CB1 」之轉換價格因 堃昶公司盈餘轉增資結果，降為每股17.1元），及同年10 月18日起至10月31日止（在此期間，堃昶公司股價介於每 股14.5元至14.85 元間，系爭「CB1 」之轉換價格因堃昶 公司盈餘轉增資結果，再降為每股16.6元），以相對成交 等方式，共同炒作堃昶公司股價。惟因堃昶公司94年度營 運狀況並不突出，無法吸引長期投資買盤進駐，其股價僅 因前揭相對交易及控制、拉抬股價等因素而得以微幅向上 ，並未完全符合「阜豐集團」藉由簽訂前揭股權顧問合約 及炒作堃昶公司股價等犯行所預期達成之獲利，黃嘉敏為 安撫阜豐集團，希冀將前揭股權顧問合約再展延一年，乃 自94年9 月28日起，不定期將堃昶公司動態營運狀況，甚 至基於法令限制而不可對外公布之內部文件、未來營運計 畫實現依據及與相關公司協議暫不對外公開之合作訊息等 資訊，均傳達予吳鈺鈴轉知全偉成，俾強化全偉成繼續依 前揭股權顧問合約持有堃昶公司股權，伺機拉抬堃昶公司 股價以獲取前揭股權顧問合約所計畫之利益。嗣因臺中地 檢署檢察官於94年間偵辦另件炒作上櫃公司股價案時，發 覺吳鈺鈴與黃啟洲之通訊內容曾多次提及意圖影響堃昶公 司股價之事實，經依法偵辦後，另案向臺中地院提起公訴 ，經臺中地院以前揭另案受理並審理後，被告於該案坦承 與黃啟洲等人共同炒作堃昶公司股價之犯行，經臺中地院 另案於97年5 月15日宣判，依法判處被告有期徒刑1 年10 月，緩刑4 年，並應向公庫支付300 萬元，並經臺中高分 院於97年11月13日，以前揭97年度金上訴字第1659號刑事 判決駁回該案檢察官上訴而確定在案等事實（參「附表二 、本案時序表」編號2 至6 、10、13、15、35、46、47等 部分之「相關事件內容」欄所載），此有前揭臺中高分院 另案刑事判決（見本院卷三第18至35頁）及「附表二、本 案時序表」編號2 至6 、10、13、15、35、46、47等部分 「卷證出處」欄所示之證據資料在卷可稽，復為被告所不 爭執，堪予採認。 2.另關於堃昶公司於94、95年間之股價，雖經被告與吳鈺鈴 、黃啟洲等人共同以前揭相對成交等方式拉抬炒作結果， 股價漲幅仍屬有限，迄95年12月間之股價仍處於低檔，幾 乎均低於當時已發行之系爭「CB1 」轉換價，前揭投資人 仍可能於系爭「CB1 」發行滿3 年（即96年2 月25日）時 ，不行使轉換權，反行使賣回權，將渠等所申購之「CB1 」賣回堃昶公司（當時申購系爭「CB1 」之債權人，仍有 2.671 億元尚未行使轉換權或賣回權），堃昶公司即須籌 款支付各該行使賣回權之投資人，故堃昶公司董事會乃於 95年12月4 日決議通過以私募方式辦理現金增資2.5 億股 ，每股10.5元，共增資2.625 億元，應募人繳款期間自95 年12月5 日至同年12月29日止，增資基準日訂為95年12月 29日，作為因應前揭債券持有人行使賣回權所需資金（詳 如「附表二、本案時序表」編號8 之「相關事件內容」欄 所示），並因被告透過管道商請中華開發工業銀行股份有 限公司（下稱中華開發銀行）認購其中14,998張增資股票 時，因中華開發銀行要求堃昶公司大股東須自行認購其餘 部分之增資股票，而包括張政文等堃昶公司大股東當時自 有資金均有所不足，被告乃計劃出售由其擔任負責人之哲 睿公司所持有堃昶公司股票，藉以籌得認購前揭私募增資 股票所需之資金，並透過黃啟洲牽線而認識當時擔任寶利 發公司負責人之鄒勝，並經與鄒勝洽談後，由堃昶公司於 95年12月8 日申報預定自95年12月11日起至96年1 月10日 止，以鉅額轉讓方式出售哲睿公司所持有之3750張堃昶公 司股票（即前揭所謂「老股」，嗣已於95年12月10日、同 年12月21日、25日，分三批完成轉讓手續；詳如「附表二 、本案時序表」編號9 之「相關事件內容」欄所示）；嗣 被告復於96年初洽請鄒勝以7000萬元之價格受讓被告以黃 嘉豪、楊佳慧等人名義所持有之堃昶公司「CB1 」共700 張（詳如「附表二、本案時序表」編號11之「相關事件內 容」欄所示；鄒勝嗣已將此部分「CB1 」轉換為堃昶公司 股票）。惟因鄒勝於買受前揭3750張堃昶公司「老股」及 700 張堃昶公司「CB1 」後，除藉故於96年1 月22日前某 日向被告借款外，復要求被告給付其等洽談認購前揭3750 張堃昶公司「老股」及700 張堃昶公司「CB1 」時，由被 告承諾給付合計2000萬元之「退佣」或「補貼」，加以被 告為免其與黃啟洲等人就前揭臺中地院另案所為共同炒作 堃昶公司股價之不法犯行曝光（當時被告與黃啟洲等人就 前揭臺中地院另件炒作堃昶公司股價案，尚未遭搜索偵辦 ），在不得已情形下，僅能應允鄒勝前揭要求，因而於96 年1 月22日匯款525 萬元予鄒勝，並依鄒勝指示，將款項 匯入實際上係由鄒勝掌控使用之呂曉弟銀行帳戶內，復於 同年2 、3 月間，將合計2000萬元現金存入被告與黃啟洲 等人在前揭臺中地院另案炒作堃昶公司股價期間，即已交 付黃啟洲保管使用之彰化商業銀行北新分行第0000000000 00號帳戶內等事實（詳如「附表二、本案時序表」編號12 、14之「相關事件內容」欄所示），此有前揭「附表二、 本案時序表」編號9 、11、12、14等部分「卷證出處」欄 所示之證據資料在卷可稽，復為被告所不爭執，堪予採認 。而經核對被告於96年1 月22日及同年2 、3 月間，先後 給付前揭525 萬元、2000萬元，合計高達2525萬元之款項 時，已在其與黃啟洲等人前揭臺中地院另案炒作堃昶公司 股價之犯行（係自94年4 月至同年10月間）結束後，且非 本件查核期間（97年1 月1 日至同年4 月30日），復無相 關證據證明被告給付前揭合計2525萬元款項，與鄒勝本件 炒作堃昶公司股價之相關犯行，或其資金來源有何關聯（ 按被告給付前揭合計2525萬元款項之時間係在96年1 月22 日及同年2 、3 月間，距本件查核期間將近一年之久，是 依常情判斷，實難認為係由被告「預先」提供予鄒勝，作 為本件炒作堃昶公司股價之資金）。故經比對結果，堪認 被告給付前揭2525萬元款項予鄒勝之原因，係因鄒勝以其 已依約買受前揭3750張堃昶公司「老股」及700 張堃昶公 司「CB1 」，要求被告給付前揭2000萬元「退佣」或「補 貼」，並另藉詞向被告借款等前揭緣由所致；被告辯稱前 揭525 萬元係鄒勝向其借用之款項，而前揭2000萬元則係 鄒勝要求其給付之「退佣」或「補貼」等語，即非無可採 。從而，自足以認定鄒勝經被告請求協助認購前揭「CB1 」及堃昶公司「老股」時，雖表示同意配合認購，惟卻藉 機向被告索取高額「退佣」或「補貼」，而被告處於堃昶 公司急需資金之窘境，僅能應允鄒勝之索求，以致先後給 付前揭合計2525萬元款項予鄒勝之實情，自堪認定。 3.又查，被告雖於本件查核期間之97年2 月4 日，曾再次匯 款409 萬元、39萬元，合計匯款448 萬元予鄒勝，並依鄒 勝之指定而匯入寶利發公司員工邱俊嘉在台北富邦銀行松 山分行所設第000000000000號帳戶內，而該筆款項在匯入 邱俊嘉前揭銀行帳戶後，隨即併同該帳戶內之其他款項， 於翌日（同年2 月5 日）轉帳359 萬3600元至李秀呅在合 作金庫商業銀行（下稱「合庫銀行」）南台中分行所設第 0000000000000 號，另轉帳400 萬元至簡淑娟在合庫銀行 中清分行所設第0000000000000 號，並均係由鄒勝實際掌 控使用之證券交割銀行帳戶內（詳如「附表二、本案時序 表」編號21之「相關事件內容」欄所示）。惟依本件卷證 資料所示，並無證據證明被告在匯付前揭二筆款項至邱俊 嘉銀行帳戶時，即明知係供鄒勝作為本件買賣或炒作堃昶 公司股價使用，自難遽為不利被告之判斷。再參酌前揭「 2.」所示即鄒勝曾有假藉認購系爭「CB1 」及堃昶公司「 老股」之機會，向被告索取高額「退佣」或「補貼」，及 藉故向被告借款之前例，則被告辯稱前揭合計448 萬元款 項，係由鄒勝以「年關將屆，缺錢，借一下就會還錢」為 由，向其借款等語，即難認全無依據。 4.又查： ⑴經統計鄒勝透過前揭認購堃昶公司「CB1 」計700 張，並 於嗣後全部轉換為大約496 張堃昶公司股票【此係以前揭 700 張「CB1 」之認購價合計7000萬元，除以95年底之可 轉換價格為每股14.1元（見本院卷四第318 至319 頁）所 得之數據】，及認購前揭堃昶公司「老股」計3750張，另 於96年6 月27日，以場外交易方式，向被告承購其以其弟 弟黃嘉豪名義持有之1162張堃昶公司股票（詳如「附表二 、本案時序表」編號17之「相關事件內容」欄所示）結果 ，共持有大約5408張堃昶公司股票，約佔當時（96年底） 堃昶公司流通在外股份計8 萬8662張（見本院卷四第325 頁）之6%，固堪認定。惟此距本件查核期間始期即「97年 1 月1 日」至少將近半年之久，是僅憑鄒勝於前揭期間， 利用前揭方式，先後取得共約5408張堃昶公司股票乙節， 是否即得據以推認鄒勝當時即有利用前揭堃昶公司股票， 作為其於本件查核期間操縱炒作堃昶公司股價之用，容非 無疑（蓋一般股市作手固有所謂「養、套、殺」之操作手 法，惟其「養」股票即所謂「吸貨」之時間是否可能長達 近半年之久，亦即在至少「半年」前，即已先行「吸貨」 ，嗣半年後再行炒作股價，尚有疑義）。再參證人邱俊嘉 於本件偵查中證稱鄒勝曾指示渠出席堃昶公司股東會（按 應係指堃昶公司「96年度股東會」）等語（見A2卷第143 頁），核與被告供稱鄒勝在96年6 月間堃昶公司董監事要 改選，鄒勝表示因被告當時就前揭臺中地院另件炒股案， 正被臺中地檢署檢察官偵查中，致堃昶公司股價下跌，使 鄒勝前揭投資遭受虧損，要求被告同意讓出一席董事，復 於堃昶公司召開96年度股東會時，指派邱俊嘉到場確認被 告等堃昶公司「公司派」是否讓出一席董事等語（見A2卷 第3 頁反面、第4 頁反面），大致相符，尚堪採認。從而 ，鄒勝在96年間，以前揭方式，合計認購（含轉換，下同 ）約5408張堃昶公司股票之原因，是否即係為本件公訴意 旨所指炒作堃昶公司股價預作準備，更非無疑。退一步言 ，縱認鄒勝在96年間，以前揭方式，合計認購約5408張堃 昶公司股票，即係為本件炒作堃昶公司股價之犯行預作準 備，惟並無證據證明被告在當時即已明知鄒勝確有此項意 圖及準備，且以當時堃昶公司尚急需籌資應付系爭「CB1 」認購人可能行使賣回權之資金壓力，及被告需以出售哲 睿公司所持有前揭3750張堃昶公司「老股」，藉以籌取中 華開發銀行要求堃昶公司大股東需自行認購部分增資股票 之資金等前情所示，亦難認被告當時出售前揭3750張堃昶 公司「老股」等股票予鄒勝時，係為配合鄒勝預作炒作準 備，或與鄒勝共謀炒作堃昶公司股價有關。 ⑵又鄒勝嗣於97年3 月間，雖另再認購堃昶公司所發行之系 爭「CB2 」，計認購2000餘張（詳如「附表二、本案時序 表」編號26之「相關事件內容」欄所示），惟此距鄒勝以 前揭方式，合計認購取得約5408張堃昶公司股票之時間， 已相隔將近9 個月之久，復無具體證據證明其間之關聯性 。況鄒勝於97年3 月間另行認購之2000餘張「CB2 」，其 時間已係在本件查核期間即公訴意旨所指鄒勝炒作堃昶公 司股價期間，而於本件查核期間，前揭2000餘張堃昶公司 「CB2 」並未經轉換為堃昶公司股票（因尚未屆至得依約 行使轉換權之期限，無法轉換），無從作為鄒勝炒作堃昶 公司股價所需之股票使用。從而，亦難遽認鄒勝認購前揭 2000餘張堃昶公司「CB2 」，與本件公訴意旨所指鄒勝炒 作堃昶公司股價有關，更難據以認定被告當時促請鄒勝協 助認購前揭2000餘張堃昶公司「CB2 」，係供公訴意旨所 指本件炒作堃昶公司股價之用，或與本件炒作堃昶公司股 價有何關聯性。 （四）另查： 1.被告於本件偵查中雖曾供稱：「（鄒勝有無跟你提過，他 認為堃昶公司的股價能達到多少？）鄒勝曾經有說過，他 去算命，算命老師跟他說堃昶公司的股價會到50元，要找 我合作，我跟他說不可能，我也不願意跟他合作。」、「 （鄒勝要你如何跟他合作，讓堃昶公司的股價可以到50元 ？）他沒有跟我講具體的方案，因為我一口就跟他說不可 能，而且我有案在身，要他不要害我。」等語（見A2卷第 7 頁）。惟依被告此部分陳述所示，僅能憑以認定鄒勝曾 向被告表示其打算炒作堃昶公司股價，希望被告配合其炒 作等情，並無從據以認定被告確有與鄒勝共同或共謀炒作 堃昶公司股價之行為。況依前揭事證所示，被告與黃啟洲 等人就前揭臺中地院另件炒作堃昶公司股價案，於96年4 月24日遭搜索及偵辦後，迄本件查核期間止，尚由臺中地 院另案審理中（參「附表二、本案時序表」編號15、35之 「相關事件內容」欄所示），被告並因該案遭偵辦，並坦 承該件炒作堃昶公司股價之犯行，經堃昶公司顧問律師建 議後，自96年5 月間起改擔任堃昶公司顧問，以免影響堃 昶公司形象或營運等情，已如前述（見A2卷第1 頁反面） ，則被告嗣後是否仍膽敢於相距僅約半年之本件查核期間 ，又係「有案在身」之情況下，另與鄒勝共謀為本件炒作 堃昶公司股價之犯行，並非無疑；是被告辯稱當時其曾向 鄒勝表示「不可能」、「我有案在身，不要害我」等語， 自非全無可採。另證人洪耀林於本件偵查中雖證稱鄒勝曾 向渠等表示要將堃昶公司股價操作至每股50、60元等語（ 見A2卷第150 頁反面），惟此僅係鄒勝個人對其當時負責 經營之寶利發公司員工洪耀林等人之發言內容，並無從據 以認定被告或堃昶公司「公司派」曾有配合鄒勝炒作堃昶 公司股價之承諾或約定，自無從據為不利被告認定之依據 。 2.另依前揭「甲、有罪部分」所示，固堪認被告係因堃昶公 司於97年間，因急需籌措營業周轉金，卻因負債比過高， 擔保品不夠，無法再向銀行申貸取得融資額度，雖經堃昶 公司董事會決議以發行系爭「CB2 」之方式籌資，惟仍找 不到足額投資人認購系爭「CB2 」，乃不得已而與鄒勝聯 繫，而鄒勝雖表示願意協助認購系爭「CB2 」，卻要求被 告須提供5200萬元供其運用，致被告為求堃昶公司順利發 行系爭「CB2 」之財務考量，乃應允鄒勝前揭不當索求， 因而以堃昶公司名義與鄒勝所借用之「呂曉弟」名義訂定 內容虛偽不實之系爭古董交易，使堃昶公司實際支付系爭 5200萬元款項予鄒勝之重大損害等事實，應就其此部分所 為對堃昶公司背信等犯行，依法負責。惟仍無從據以認定 被告當時以堃昶公司名義支付系爭5200萬元款項予鄒勝收 受之目的，即係為炒作，或與鄒勝共同炒作堃昶公司股價 。另經參酌前揭「（三）」2.、3.等部分所示，既堪認鄒 勝確有假藉認購系爭「CB1 」及堃昶公司「老股」等機會 ，向被告索求高額「退佣」，並藉故向被告借款之慣例， 而系爭5200萬元款項亦確係因鄒勝以協助認購系爭「CB2 」為由，要求被告提供該筆款項供其運用（詳如前揭「甲 、有罪部分」所述）。是經比對結果，雖堪認被告以堃昶 公司名義，違法提供系爭5200萬元款項予鄒勝，供鄒勝運 用之前揭行為，應對堃昶公司成立背信犯行，惟尚難據以 逕行認定被告以堃昶公司名義與鄒勝所借用之「呂曉弟」 名義訂定內容虛偽不實之系爭古董交易，並依鄒勝指定， 將系爭5200萬元匯入呂曉弟銀行帳戶時，即與鄒勝有共同 炒作堃昶公司股價之犯意聯絡及行為分擔。 3.又依本件事證所示，前揭「阜豐集團」成員固曾於鄒勝在 本件查核期間操縱炒作堃昶公司股價時，趁機出脫堃昶公 司股票【按於鄒勝本件炒作堃昶公司股價期間，「匯豐高 盛國際投資」曾利用其申設之第0000000 號證券帳戶，趁 機出售堃昶公司股票，而該「匯豐高盛國際投資」即係被 告在前揭臺中地院另案與「阜豐集團」成員共同炒作堃昶 公司股價時，所利用之外資法人「匯豐高盛國際投資」證 券帳戶（見本院卷三第18至35頁）】，惟依前揭臺中高分 院另案刑事判決所示，前揭第0000000 號證券帳戶係由「 阜豐集團」成員所掌控之證券帳戶，而依本件卷證資料所 示，亦無證據證明被告對該證券帳戶有何實際掌控能力。 是僅憑前揭「阜豐集團」成員曾於鄒勝在本件炒作堃昶公 司股價時，趁機出脫堃昶公司股票之事實，自無從據以認 定該部分股票係由被告趁機「倒貨」，而無從據為不利被 告認定之依據。況如認前揭第0000000 號證券帳戶係由被 告所掌控，並認為被告與鄒勝確有本件共同炒作堃昶公司 股價之犯意聯絡及行為分擔，則依常理判斷，被告於鄒勝 炒作堃昶公司股價期間，自應配合拉抬堃昶公司股價，或 至少維持其手中持股，而不應趁機「倒貨」致加重鄒勝炒 作堃昶公司股價之難度，始稱合理。是依前揭說明及判斷 所示，適足以反證而難認被告有與鄒勝共同炒作堃昶公司 股價之犯意聯絡或行為分擔。 4.又依本件卷證資料所示，關於被告遭受鄒勝前揭各項不當 索求時，不僅均未報警處理，並幾乎均係「有求必應」， 乍視似與常理不合。惟查，被告因94年間與黃啟洲等人共 同炒作堃昶公司股價案，於96年4 月24日遭搜索偵查，並 經臺中地檢署檢察官於96年6 月11日偵查終結，另案向臺 中地院提起公訴，經臺中地院另案受理並審理後，於97年 5 月15日宣判（詳如「附表二、本案時序表」編號15、35 之「相關事件內容」欄所示），顯見被告在此期間均係持 續遭受該另案之偵審壓力，而該另案顯亦不利於堃昶公司 之股價維持，連帶影響堃昶公司業務經營及資金調度，此 參堃昶公司於97年間，已有前揭「負債比太高」、「擔保 品不夠」，難以再向銀行申貸，乃發行系爭「CB2 」籌資 供營業周轉資金使用，惟於發行系爭「CB2 」後，卻找不 到人認購等前情即明。被告當時既係擔任堃昶公司「顧問 」，持續負責堃昶公司之資金調度等業務，堪認其當時係 同時承受前揭臺中地院另案偵審及堃昶公司欠缺營運資金 之雙重或多重壓力，而此應係其再次洽請鄒勝協助認購系 爭「CB2 」（詳如「附表二、本案時序表」編號26之「相 關事件內容」欄所示），藉以解決堃昶公司資金壓力之原 因，然卻因此遭鄒勝藉機提出前揭不當索求，而被告處於 前揭雙重或多重壓力下，為免事態惡化，選擇不報警處理 ，並一再應允鄒勝之需索，經衡並未悖於常情，尚堪採認 。從而，自不得以被告遭受鄒勝前揭各項不當索求時，一 再應允且未報警處理等情，即據以推認被告有與鄒勝共同 炒作堃昶公司股價之犯意聯絡或行為分擔。 5.另依本件卷證資料所示，鄒勝固曾透過寶利發公司員工邱 俊嘉向被告索取關於堃昶公司營運狀況之相關資料，並指 示邱俊嘉參加堃昶公司96年度股東會，惟僅憑此部分事實 ，仍不足以推認被告與鄒勝有共同炒作堃昶公司股價之犯 行。蓋被告如確有與鄒勝共同操縱炒作堃昶公司股價之相 關犯行，除應有被告與鄒勝共同謀議炒作股價之具體事證 外，其彼此間並應有相關資金往來（即相互提供或分配資 金，或進行獲利分配），惟依本件事證所示，卻僅見被告 一再提供相關資金予鄒勝（詳如前揭「附圖、本案相關資 金交易流程圖」之相關資金流程所示），並未見鄒勝有實 際提供任何資金予被告收受，甚至於本件查核期間（即97 年1 月1 日至同年4 月30日）結束後，雖堪認鄒勝因本件 炒作堃昶公司股價之犯行而獲利654 萬718 元（詳如「附 表八、本件操縱堃昶公司股價犯罪所得金額計算表」所載 ），卻不僅未見鄒勝有任何分配前揭不法獲利予被告之事 證，反見鄒勝以「附表二、本案時序表」編號38至41等部 分「相關事件內容」欄所示之情詞為由，要求被告買回前 揭3750張堃昶公司「老股」並賠償損害，致被告合計賠償 1600萬元款項予鄒勝。是被告是否確有與鄒勝共同基於炒 作堃昶公司股價之犯意聯絡及行為分擔，推由鄒勝炒作堃 昶公司股價之行為，顯存有疑義。從而，依前揭相關事證 所示，雖堪認被告曾於前揭期間，先後提供或支付「系爭 5200萬元」、「第二筆5200萬元」及前揭合計1600萬元等 數筆款項予鄒勝，又先後借予鄒勝數筆借款（詳如前揭各 部分所述），惟仍無從據以推認被告係基於與鄒勝共同炒 作堃昶公司股價之犯意聯絡，而提供各該筆資金予鄒勝。 又縱認被告於提供系爭5200萬元或前揭各筆款項（含前揭 各筆「墊款」、「賠償款」或「借款」）予鄒勝時，可預 見鄒勝將以各該筆款項（或其中部分款項）挪作其炒作堃 昶公司股價之資金使用，亦尚難據此即認為被告與鄒勝間 有何共同炒作堃昶公司股價之具體犯意聯絡或行為分擔， 仍無從據為不利被告判斷之依據。 （五）綜上所述，依前揭相關事證，均無從據以認定被告有與鄒 勝共同炒作堃昶公司股價之犯行，公訴意旨指稱被告與鄒 勝有基於操縱炒作堃昶公司股價之犯意聯絡，推由鄒勝於 本件查核期間，操縱炒作堃昶公司股價之行為，尚難採認 。本件公訴人就此部分所援引前揭供述及非供述證據等證 據方法，均尚未達一般人可得確信而無合理懷疑存在之程 度，無從使本院形成被告就此部分有公訴意旨所指操縱炒 作堃昶公司股價犯行之有罪心證。此外，復查無其他積極 證據足證被告有與鄒勝操縱炒作堃昶公司股價之行為，自 應就此部分為有利於被告之認定，惟因公訴意旨認被告此 部分所為，與其所為經本院認定有罪部分（即前揭「甲、 有罪部分」所指被告與鄒勝共同以內容虛偽不實之系爭古 董交易，使堃昶公司實際支付系爭5200萬元款項予鄒勝， 致堃昶公司遭受損害之部分），有想像競合犯之裁判上一 罪關係（見本院卷一第58頁反面、卷四第347 頁反面）， 爰不另為無罪之諭知。 據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，證券交易法第 第171 條第1 項第3 款，商業會計法第71條第1 款，刑法第11條 前段、第28條、第55條，判決如主文。 本案經檢察官葉耀群到庭執行職務。 中 華 民 國 104 年 7 月 30 日 刑事第十七庭 審判長法 官 劉慧芬 法 官 江俊彥 法 官 陳勇松 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕）。「切勿 逕送上級法院」。 書記官 黃傳穎 中 華 民 國 104 年 7 月 30 日 附錄本案論罪科刑法條全文： 證券交易法第171條 有下列情事之一者，處3 年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺 幣1 千萬元以上2 億元以下罰金： 一、違反第20條第1 項、第2 項、第155 條第1 項、第2 項、第 157 條之1 第1 項或第2 項規定。 二、已依本法發行有價證券公司之董事、監察人、經理人或受僱 人，以直接或間接方式，使公司為不利益之交易，且不合營 業常規，致公司遭受重大損害。 三、已依本法發行有價證券公司之董事、監察人或經理人，意圖 為自己或第三人之利益，而為違背其職務之行為或侵占公司 資產，致公司遭受損害達新臺幣5 百萬元。 犯前項之罪，其犯罪所得金額達新臺幣1 億元以上者，處7 年以 上有期徒刑，得併科新臺幣2 千5 百萬元以上5 億元以下罰金。 有第1 項第3 款之行為，致公司遭受損害未達新臺幣5 百萬元者 ，依刑法第336 條及第342 條規定處罰。 犯前三項之罪，於犯罪後自首，如有犯罪所得並自動繳交全部所 得財物者，減輕或免除其刑；並因而查獲其他正犯或共犯者，免 除其刑。 犯第三項至第三項之罪，在偵查中自白，如有犯罪所得並自動繳 交全部所得財物者，減輕其刑；並因而查獲其他正犯或共犯者， 減輕其刑至二分之一。 犯第一項或第二項之罪，其犯罪所得利益超過罰金最高額時，得 於所得利益之範圍內加重罰金；如損及證券市場穩定者，加重其 刑至二分之一。 犯第一項至第三項之罪者，其因犯罪所得財物或財產上利益，除 應發還被害人、第三人或應負損害賠償金額者外，以屬於犯人者 為限，沒收之。如全部或一部不能沒收時，追徵其價額或以其財 產抵償之。 違反第165 條之1 或第165 條之2 準用第20條第1 項、第2 項、 第155 條第1 項、第2 項、第157 條之1 第1 項或第2 項規定者 ，依第1 項第1 款及第2 項至前項規定處罰。 第1 項第2 款、第3 款及第2 項至第7 項規定，於外國公司之董 事、監察人、經理人或受僱人適用之。 商業會計法第71條 商業負責人、主辦及經辦會計人員或依法受託代他人處理會計事 務之人員有下列情事之一者，處5 年以下有期徒刑、拘役或科或 併科新臺幣60萬元以下罰金： 一、以明知為不實之事項，而填製會計憑證或記入帳冊。 二、故意使應保存之會計憑證、會計帳簿報表滅失毀損。 三、偽造或變造會計憑證、會計帳簿報表內容或毀損其頁數。 四、故意遺漏會計事項不為記錄，致使財務報表發生不實之結果 。 五、其他利用不正當方法，致使會計事項或財務報表發生不實之 結果。 附圖、本案相關資金交易流程圖（Excel檔，另附於後） 附表一、堃昶公司古董交易彙總表（Excel檔，另附於後） 附表二、本案時序表（註一） 104年7月20日版 ┌─┬─┬───────┬──────────────────────┬───────┬───┐ │編│分│ 日期（期間） │ 相關事件內容 │ 卷證出處 │ 備註 │ │號│類│ │ │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │ 1│乙│92年10月24日 │堃昶公司股票上櫃。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │ 2│丙│93年2月25日 │堃昶公司第一次發行額度3 億元之CB（可轉換公司│本院卷四第266 │ │ │ │ │ │債；下稱「CB1 」），期間5 年，轉換價格為每股│至268頁。 │ │ │ │ │ │23.6元。 │ │ │ │ │ ├───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │ │ │93年5月6日 │呂曉弟向國泰世華銀行世貿分行申設第0000000000│左列銀行帳戶之│ │ │ │ │ │72號帳戶。 │「存摺存款交易│ │ │ │ │ │ │明細」（A9卷第│ │ │ │ │ │ │215頁） │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │ 3│甲│94年4 月20日～│1.被告與黃啟洲【係華南永昌證券股份有限公司（│本院卷三第18至│ │ │ │丙│同年5 月4 日 │ 下稱華南永昌證券）承銷部經理】、吳鈺鈴【係│35頁、卷四第 │ │ │ │ │ │ 設於香港地區之香港阜豐集團（下稱「香港阜豐│223 至224 頁、│ │ │ │ │ │ 集團」）金融部副總裁兼業務經理】等人於臺中│第305至306頁。│ │ │ │ │ │ 地院另件共同炒作堃昶公司股價犯行之第一階段│ │ │ │ │ │ │ 。 │ │ │ │ │ │ │2.在此階段，堃昶公司股價介於每股14.6元至16元│ │ │ │ │ │ │ 間。 │ │ │ │ │ │ │3.前揭「CB1 」轉換價格因堃昶公司盈餘轉增資結│ │ │ │ │ │ │ 果，降為每股17.1元。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │ 4│甲│94年10月18日～│1.被告與黃啟洲等人就前揭臺中地院另件共同炒作│本院卷三第18至│ │ │ │丙│同年10月31日 │ 堃昶公司股價犯行之第二階段。 │35頁、卷四第 │ │ │ │ │ │2.在此階段，堃昶公司股價介於每股14.5元至14.8│229 頁、第307 │ │ │ │ │ │ 5 元間。 │至311 頁。 │ │ │ │ │ │3.前揭「CB1 」轉換價格因堃昶公司盈餘轉增資結│ │ │ │ │ │ │ 果，降為每股16.6元。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │ 5│丙│95年2月25日起 │前揭堃昶公司「CB1 」持有人依約可第一次行使賣│本院卷四第271 │ │ │ │ │ │回權，將「CB1」賣回堃昶公司。 │頁。 │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │ 6│丙│95年第三季 │堃昶公司「CB1 」之轉換價格因盈餘轉增資結果，│堃昶公司95年前│ │ │ │ │ │降為每股15.9元。 │三季財務報表（│ │ │ │ │ │ │本院卷四第315 │ │ │ │ │ │ │至316 頁） │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │ 7│甲│95年12月間某日│被告經黃啟洲介紹而認識鄒勝。 │被告供述（本院│ │ │ │乙│ │ │卷一第254 至 │ │ │ │ │ │ │255 頁） │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │ 8│丙│95年12月4日 │1.堃昶公司董事會決議通過，以私募方式辦理現金│堃昶公司私募有│ │ │ │ │ │ 增資2.5 億股，每股10.5元，共募資2.625 億元│價證券補辦公開│ │ │ │ │ │ ，應募人繳款期間自95年12月5 日至同年12月29│發行說明書（本│ │ │ │ │ │ 日止，增資基準日為95年12月29日。 │院卷四第297 至│ │ │ │ │ │2.中華開發銀行、哲睿公司（由被告擔任實際負責│300 頁）、被告│ │ │ │ │ │ 人）均參與前揭私募，各認購14,998、5072張堃│供述（本院卷三│ │ │ │ │ │ 昶公司增資股票。 │第290 至291 頁│ │ │ │ │ │ │）。 │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │ 9│乙│95年12月8日 │1.經被告與鄒勝洽談後，由堃昶公司申報預定自95│自公開資訊觀測│ │ │ │丙│ │ 年12月11日起至96年1 月10日止，由哲睿公司鉅│站查詢列印堃昶│ │ │ │ │ │ 額轉讓3750張堃昶公司股票（按即被告所指「老│公司董監事持股│ │ │ │ │ │ 股」），嗣於95年12月20日、同年12月21日、25│餘額明細資料、│ │ │ │ │ │ 日，分三批完成轉讓手續，交易（轉讓）對象均│持股轉讓日報表│ │ │ │ │ │ 為鄒勝，經轉讓後，哲睿公司所持有堃昶公司股│（本院卷四第 │ │ │ │ │ │ 票（含參與前揭「私募」所取得之股票）數量降│146 頁、第326 │ │ │ │ │ │ 至約9994張（9,994,993 股）。 │頁）、被告供述│ │ │ │ │ │2.當時擔任堃昶公司董事長法人股東哲睿公司指定│（本院卷三第9 │ │ │ │ │ │ 代表人之「張政文」持有堃昶公司股數約為5562│頁至該頁反面、│ │ │ │ │ │ 張（5,562,707 股）。 │第290 至291 頁│ │ │ │ │ │ │）。 │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │10│丙│95年12月31日 │堃昶公司「CB1」之轉換價格再降為每股14.1元。 │堃昶公司95年度│ │ │ │ │ │ │財務報告（本院│ │ │ │ │ │ │卷四第318 至 │ │ │ │ │ │ │319 頁） │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │11│乙│96年初 │鄒勝以邱俊嘉、李三奇、陳毓倫等人名義，向被告│被告供述（A2卷│ │ │ │丙│ │購買其以黃嘉豪、楊佳慧名義持有之堃昶公司「 │第3 至6 頁）。│ │ │ │ │ │CB1 」共700 張，每張10萬元，價款合計7000萬元│ │ │ │ │ │ │係分別匯入黃嘉豪、楊佳慧之銀行帳戶內，嗣後鄒│ │ │ │ │ │ │勝並陸續申請將前揭「CB1 」轉換為堃昶公司股票│ │ │ │ │ │ │。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │12│丙│96年1 月22日（│1.被告匯款525 萬元予鄒勝，並依鄒勝指定匯入「│A4卷第168 頁、│ │ │ │ │本院卷三第234 │ 呂曉弟」在國泰世華銀行世貿分行所設第065500│A8卷第169 頁、│ │ │ │ │頁反面筆錄誤載│ 100472號帳戶內。 │被告供述（本院│ │ │ │ │日期為「97年」│2.鄒勝旗下員工鄭慧如依鄒勝之指示，於同日自呂│卷三第234 頁反│ │ │ │ │1 月22日） │ 曉弟前揭銀行帳戶提領527 萬元。 │面）。 │ │ │ │ │ │3.被告於本件審理時，陳稱此筆525 萬元實際上係│ │ │ │ │ │ │ 由鄒勝向其借用，並由鄒勝指定匯入前揭呂曉弟│ │ │ │ │ │ │ 銀行帳戶內（本院卷四第124 頁反面）。 │ │ │ │ │ │ │4.被告在本件審理時，陳稱就此筆借款，鄒勝已在│ │ │ │ │ │ │ 借款後約一個月，以現金返還（本院卷四第124 │ │ │ │ │ │ │ 至125 頁）。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │13│丙│96年2月25日 │前揭堃昶公司「CB1 」持有人依約可第二次行使賣│本院卷四第271 │ │ │ │ │ │回權，將「CB1」賣回堃昶公司。 │頁、被告供述（│ │ │ │ │ │ │本院卷三第291 │ │ │ │ │ │ │至292 頁）。 │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │14│乙│96年2、3月間 │1.鄒勝旗下員工周雯雯、鄭慧如等人依鄒勝之指示│A2卷第6 頁反面│ │ │ │丙│ │ ，自被告交付黃啟洲保管使用之彰化銀行北新分│、第9 頁反面至│ │ │ │ │ │ 行第000000000000號帳戶提領現金，共分三筆各│第10頁、A4卷第│ │ │ │ │ │ 提款100 萬元、900 萬元、1000萬元，合計提款│169 頁、被告供│ │ │ │ │ │ 2000萬元。 │述（本院卷三第│ │ │ │ │ │2.被告陳稱前揭「2000萬元」係因鄒勝於95年底、│290 至291 頁）│ │ │ │ │ │ 96年初向其承購前揭3750張「老股」（以哲睿公│。 │ │ │ │ │ │ 司名義持有之堃昶公司股票）及7000萬元「CB1 │ │ │ │ │ │ │ 」，要求被告「補貼」或「退佣」之款項來源。│ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │15│甲│96年4月24日 │被告與黃啟洲、吳鈺鈴等人因前揭臺中地院另件炒│A2卷第2 頁反面│ │ │ │丙│ │作堃昶公司犯行，分別遭搜索及偵辦；經臺中地檢│、A5卷第25至51│ │ │ │ │ │署檢察官偵查後，於96年6 月11日向臺中地院提起│頁。 │ │ │ │ │ │公訴。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │16│乙│96年5月25日 │1.被告自原擔任堃昶公司「董事長室特別助理」，│被告供述（本院│ │ │ │ │ │ 改擔任堃昶公司「顧問」。 │卷一第252 至 │ │ │ │ │ │2.被告在擔任前揭「董事長特別助理」、「顧問」│255 頁、卷四第│ │ │ │ │ │ 等職務期間，實際負責處理之職務或工作相同，│118 頁至該頁反│ │ │ │ │ │ 均包括業務開發，並代堃昶公司董事長張政文在│面）。 │ │ │ │ │ │ 內部相關傳票、文件上蓋章審核。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │17│丙│96年6月27日 │被告以其胞弟黃嘉豪名義申請場外交易，將1162張│扣押物編號C-4 │ │ │ │ │ │堃昶公司股票轉讓予鄒勝。 │「證券存摺」（│ │ │ │ │ │ │A2卷第18至19頁│ │ │ │ │ │ │）、被告供述（│ │ │ │ │ │ │A5卷第82頁）。│ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │18│乙│96年7月19日 │鄒勝實際負責經營之「寶利發證券投資顧問股份有│金管會96年7 月│ │ │ │丙│ │限公司」（原名稱為「壹零壹證券投資顧問股份有│19日金管證四字│ │ │ │ │ │限公司」）經金管會廢止經營證券投資顧問事業之│第0000000000號│ │ │ │ │ │營業許可，依法不得再經營證券投資信託、證券投│函（A8卷第125 │ │ │ │ │ │資顧問、全權委託投資等業務。 │至128 頁）、金│ │ │ │ │ │ │管會99年2 月4 │ │ │ │ │ │ │日金管證投字第│ │ │ │ │ │ │0000000000號函│ │ │ │ │ │ │（A4卷第149 頁│ │ │ │ │ │ │）。 │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │19│乙│96年11月14日 │堃昶公司董事會決議發行第二次額度為3 億元之CB│ │ │ │ │ │ │（下稱「CB2 」），轉換價格為20.25 元。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │20│乙│97年1 月1 日 │鄒勝開始炒作堃昶公司股價（炒股期間係自97年1 │ │ │ │ │丙│ │月1 日起至同年4 月30日止）。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │21│丙│97年2月4日 │1.被告於同一日，分二筆各匯款409 萬元、39萬元│A3卷第426 頁反│ │ │ │ │ │ 予鄒勝，並依指定匯入「邱俊嘉」在台北富邦銀│面、A4卷第229 │ │ │ │ │ │ 行松山分行所設第000000000000號帳戶內。 │頁、第426 頁反│ │ │ │ │ │2.前揭款項匯入邱俊嘉銀行帳戶後，隨即併同該帳│面、本院卷三第│ │ │ │ │ │ 戶內之其他款項，於翌日（同年2 月5 日）轉帳│163 頁。被告供│ │ │ │ │ │ 359 萬3600元至李秀呅在合庫銀行南台中分行所│述（本院卷三第│ │ │ │ │ │ 設第0000000000000 號，另轉帳400 萬元至簡淑│234 頁反面、第│ │ │ │ │ │ 娟在合庫銀行中清分行所設第0000000000000 號│288 至290 頁）│ │ │ │ │ │ ，均係由鄒勝實際掌控使用之證券交割銀行帳戶│。 │ │ │ │ │ │ 內。 │ │ │ │ │ │ │3.被告陳稱上開合計448 萬元係由鄒勝以「年關將│ │ │ │ │ │ │ 屆，缺錢，借一下就會還錢」為由，向其借款，│ │ │ │ │ │ │ 但借款後約一個月左右，經其催討，鄒勝表示「│ │ │ │ │ │ │ 要再借用一陣子」，嗣後即一再拖延，迄今尚未│ │ │ │ │ │ │ 還款。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │22│乙│97年2月26日 │此係卷附「合作備忘錄」所記載之製作日期，係由│A5卷第261 頁、│ │ │ │ │ │被告在此件「合作備忘錄」下方簽名。 │被告供述（本院│ │ │ │ │ │ │卷四第123 頁）│ │ │ │ │ │ │。 │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │23│乙│97年2月27日 │此係卷附作為前揭「合作備忘錄」附件之「下單預│A5卷第262 頁、│ │ │ │ │ │估表」所記載之製作日期。 │被告供述（本院│ │ │ │ │ │ │卷四第123 頁）│ │ │ │ │ │ │。 │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │24│乙│97年3 月5 日～│被告與鄒勝間進行相關資金往來交易（詳如「附圖│見左列「附圖、│另參左│ │ │ │同年4 月24日 │、本案相關資金交易流程圖」各部分所示）。 │本案相關資金交│列編號│ │ │ │ │ │易流程圖」之「│25、31│ │ │ │ │ │交易說明」欄所│等部分│ │ │ │ │ │示。 │所示。│ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │25│乙│97年3 月5 日～│依上開「附圖、本案相關資金交易流程圖」之資金│見左列附圖之「│另參左│ │ │ │同年3 月12日 │往來交易所示，關於本件「5200萬元虛假古董交易│交易說明」欄及│列編號│ │ │ │ │」之資金往來，其中由被告「提供」及鄒勝「提領│「附表一、堃昶│24、31│ │ │ │ │」資金之相關交易如下： │公司古董交易彙│等部分│ │ │ │ │一、堃昶公司於97年3 月5 日、同年3 月6 日、7 │總表」之「進貨│所示。│ │ │ │ │ 日，各向前揭「附圖、本案相關資金交易流程│交易」欄所示、│ │ │ │ │ │ 圖」所示之台新銀行短期借款1400萬元、1200│大額通貨交易紀│ │ │ │ │ │ 萬元、1200萬元，合計借款3800萬元後，分別│錄表（A4卷第 │ │ │ │ │ │ 轉入該圖（B ）至（D ）所示之堃昶公司帳戶│161 至177 頁）│ │ │ │ │ │ 內，作為支付前揭「5200萬元古董交易」所需│、證人洪耀林、│ │ │ │ │ │ 之款項來源（至於前揭附圖「（2 ）」所示虛│邱俊嘉、郭孝福│ │ │ │ │ │ 偽古董交易所需之其餘款項，係以堃昶公司在│、李秀呅、吳宜│ │ │ │ │ │ 各該銀行帳戶內之自有資金支付）。 │璇、潘俊安、吳│ │ │ │ │ │二、 │依玲等人之證述│ │ │ │ │ │1.被告於97年3 月5 日，以「堃昶公司」名義匯款│。 │ │ │ │ │ │ 1400萬元至鄒勝所使用「呂曉弟」在國泰世華銀│ │ │ │ │ │ │ 行世貿分行所設第000000000000號帳戶後，隨即│ │ │ │ │ │ │ 由黃玉珊依鄒勝之指示，在當日以現金方式提領│ │ │ │ │ │ │ 1400萬元。 │ │ │ │ │ │ │2.被告於97年3 月6 日，以「堃昶公司」名義匯款│ │ │ │ │ │ │ 1400萬元至鄒勝所使用之前揭「呂曉弟」銀行帳│ │ │ │ │ │ │ 戶後，隨即由黃玉珊依鄒勝之指示，以現金方式│ │ │ │ │ │ │ 提領600 萬元，再於翌日以現金提領800 元。 │ │ │ │ │ │ │3.被告於97年3 月7 日，以「堃昶公司」名義匯款│ │ │ │ │ │ │ 1200萬元至鄒勝所使用之前揭「呂曉弟」銀行帳│ │ │ │ │ │ │ 戶後，隨即由黃玉珊依鄒勝之指示，在當日以現│ │ │ │ │ │ │ 金提領700 萬元，再於同年3 月10日以現金提領│ │ │ │ │ │ │ 500 萬元。 │ │ │ │ │ │ │4.被告於97年3 月12日，以「堃昶公司」名義，各│ │ │ │ │ │ │ 匯款100 萬元、1100萬元至鄒勝所使用之前揭「│ │ │ │ │ │ │ 呂曉弟」銀行帳戶後，隨即由黃玉珊依鄒勝之指│ │ │ │ │ │ │ 示，在當日以現金方式提領1200萬元。 │ │ │ │ │ │ │三、前揭由黃玉珊提領合計5200萬元現金，係分別│ │ │ │ │ │ │ 存入均由鄒勝實際掌控使用之邱俊嘉、郭孝福│ │ │ │ │ │ │ 、李月蓉、吳依玲等人之證券交割帳戶，供鄒│ │ │ │ │ │ │ 勝作為炒作堃昶公司股價所需之交割款項。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │26│乙│97年3月13日 │堃昶公司發行第二次可轉換公司債（下稱「CB2 」│A2卷第10頁反面│ │ │ │ │ │），額度共3 億元，期間5 年，轉換價格為20.25 │、本院卷四第 │ │ │ │ │ │元；鄒勝認購其中2000 多張。 │283 至286 頁。│ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │27│乙│97年4月7日 │堃昶公司內部轉帳傳票記載以該公司在安泰銀行新│A2卷第67頁、第│ │ │ │ │ │店分行、台新銀行敦南分行、華南銀行和平分行所│68頁。 │ │ │ │ │ │設帳戶內之存款，暫付300 萬元、3200萬元、600 │ │ │ │ │ │ │萬元，合計4100萬元予「港歐公司」。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │28│乙│97年4月8日 │1.被告指示堃昶公司內部財會人員製作相關轉帳傳│A4卷第86、162 │ │ │ │ │ │ 票後，再次向前揭「附圖、本案相關資金交易流│頁、A5卷第106 │ │ │ │ │ │ 程圖」之「甲」所示台新銀行敦南分行短期借款│、132 、135 、│ │ │ │ │ │ ，計借出5200萬元，其中3200萬元係作為堃昶公│138 、140 頁、│ │ │ │ │ │ 司支付前揭附圖編號（5 ）所示「預付港歐公司│第142 至144 頁│ │ │ │ │ │ 貨款」所需之款項來源【附圖編號（5 ）所示虛│、銀行交易明細│ │ │ │ │ │ 偽預付港歐公司貨款所需之其餘款項係以堃昶公│表（本院卷三第│ │ │ │ │ │ 司帳戶內之自有資金支付】。 │53頁）、被告供│ │ │ │ │ │2.被告以「預付港歐公司進貨款」之名義，自前揭│述（本院卷三第│ │ │ │ │ │ 附圖編號（A ）至（C ）所示各銀行帳戶，以現│229 至233 頁、│ │ │ │ │ │ 金方式提領3 筆各3200萬元、600 萬元、300 萬│。 │ │ │ │ │ │ 元，合計提領4100萬元。【詳如附圖編號（5 ）│ │ │ │ │ │ │ 部分所示】 │ │ │ │ │ │ │3.簡美秀匯款1000萬元至被告在元大銀行新店分行│ │ │ │ │ │ │ 所設第0000000000000 號帳戶後，被告隨即於同│ │ │ │ │ │ │ 日下午16時19分（已逾銀行一般營業時間），以│ │ │ │ │ │ │ 現金提款方式，自該帳戶提領1100萬元。被告表│ │ │ │ │ │ │ 示此筆款項係其向簡美秀借用，嗣於97年7 月間│ │ │ │ │ │ │ ，將其中部分款項以現金方式交予胡依惠，由胡│ │ │ │ │ │ │ 依惠轉交鄒勝收執，作為賠償款，此部分賠償款│ │ │ │ │ │ │ ，連同後列編號「40」部分所示之賠償款，合計│ │ │ │ │ │ │ 賠償鄒勝1600萬元。 │ │ │ │ │ │ ├──────────────────────┼───────┼───┤ │ │ │ │1.港歐公司出具INVOICE 予堃昶公司，該INVOICE │A5卷第220 頁、│ │ │ │ │ │ 記載付款期限「PAYMENT TERMS 」為「當月結30│第294 頁。 │ │ │ │ │ │ 天」。 │ │ │ │ │ │ │2.堃昶公司當日向港歐公司採購之訂單記載付款條│ │ │ │ │ │ │ 件為「T/T IN ADVANCE」。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │29│乙│97年4月9 日 │黃玉珊就被告本件犯行，第一次至法務部調查局臺│A8卷第68至69頁│ │ │ │ │ │北市調查處，以「違反證券投資信託及顧問法等案│。 │ │ │ │ │ │犯罪嫌疑人」身分接受調查。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │30│乙│97年4月10日 │1.被告將鄒勝利用呂曉弟前揭銀行帳戶返還5200萬│A2卷第12頁、A5│ │ │ │ │ │ 元中之3200萬元轉帳至前揭附圖「乙」編號（A │卷第140 、288 │ │ │ │ │ │ ）部分所示之銀行帳戶內，用以償還該筆向台新│頁、本院卷四第│ │ │ │ │ │ 銀行之借款。 │54至65頁。 │ │ │ │ │ │2.堃昶公司以「預付進貨款」名義，匯款1100萬元│ │ │ │ │ │ │ 予簡美秀擔任負責人之「辰青公司」。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │31│乙│97年4 月9 日～│依上開「附圖」之資金往來交易所示，關於本件虛│見前揭「附圖、│此係與│ │ │ │同年4 月24日 │假之「5200萬元古董交易」部分之資金往來，其中│本案相關資金交│前揭編│ │ │ │ │關於鄒勝「返還」被告所「提供」前揭5200萬元資│易流程圖」之「│號24、│ │ │ │ │金之相關交易如下： │交易說明」欄、│25有關│ │ │ │ │1.呂曉弟依鄒勝之指示，向鄒勝領取現金後，於97│附表一、堃昶公│之虛假│ │ │ │ │ 年4 月9 日以現金方式存入呂曉弟在國泰世華銀│司古董交易彙總│交易。│ │ │ │ │ 行世貿分行所設前揭第000000000000號帳戶後，│表」所示、A2卷│ │ │ │ │ │ 再由該帳戶匯款2000萬元至「堃昶公司」在大眾│第138至141 頁 │ │ │ │ │ │ 銀行敦化分行所設如前揭附圖「乙」編號（D ）│、本院卷四第 │ │ │ │ │ │ 所示帳戶內。 │163 至167 頁反│ │ │ │ │ │2.呂曉弟依鄒勝之指示，向鄒勝領取現金後，於97│面。 │ │ │ │ │ │ 年4 月10日以現金方式存入呂曉弟在國泰世華銀│ │ │ │ │ │ │ 行世貿分行所設前揭第000000000000號帳戶後，│ │ │ │ │ │ │ 再於同日，由該帳戶匯款1000萬元至「堃昶公司│ │ │ │ │ │ │ 」前揭大眾銀行敦化分行帳戶內。 │ │ │ │ │ │ │3.呂曉弟依鄒勝之指示，向鄒勝領取現金後，於97│ │ │ │ │ │ │ 年4 月23日以現金方式存入呂曉弟在國泰世華銀│ │ │ │ │ │ │ 行世貿分行所設前揭第000000000000號帳戶後，│ │ │ │ │ │ │ 再於同日，由該帳戶匯款1200萬元至「堃昶公司│ │ │ │ │ │ │ 」前揭大眾銀行敦化分行帳戶內。 │ │ │ │ │ │ │4.呂曉弟依鄒勝之指示，向鄒勝領取現金1000萬元│ │ │ │ │ │ │ 後，於97年4 月24日，直接以現金存款方式，將│ │ │ │ │ │ │ 前揭1000萬元存入堃昶公司在大眾銀行敦化分行│ │ │ │ │ │ │ 所設前揭大眾銀行敦化分行帳戶內。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │32│乙│97年4月29日 │1.呂曉弟就被告本件犯行，第一次至法務部調查局│A8卷第165 至 │ │ │ │ │ │ 臺北市調查處，以「違反洗錢防制法等案犯罪嫌│168 頁、被告供│ │ │ │ │ │ 疑人」身分接受調查。 │述（本院卷四第│ │ │ │ │ │2.被告於本件審理時，供稱呂曉弟在此次調查時，│125 頁至該頁反│ │ │ │ │ │ 陳稱本件「5200萬元古董交易」係由其與「黃嘉│面）。 │ │ │ │ │ │ 敏」進行交易之相關供述內容均屬不實，係與鄒│ │ │ │ │ │ │ 勝及被告等人勾串後所為之供述。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │33│丙│97年4月30日 │起訴書所指鄒勝本件炒股行為結束。 │ │註二 │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │34│乙│97年5月2日 │1.被告就本件犯行，第一次至法務部調查局臺北市│A8卷第323 至 │ │ │ │ │ │ 調查處接受調查。 │324 頁、被告供│ │ │ │ │ │2.被告於本件審理時，供稱其於此次調查時，陳稱│述（本院卷四第│ │ │ │ │ │ 本件「5200萬元古董交易」係與「呂曉弟」進行│124 至125 頁）│ │ │ │ │ │ 交易之相關供述內容均屬不實，係與鄒勝、呂曉│。 │ │ │ │ │ │ 弟等人勾串後所為之供述。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │35│甲│97年5月15日 │1.被告與黃啟洲、吳鈺鈴等人前揭臺中地院另件炒│本院卷一第19頁│ │ │ │丙│ │ 作堃昶公司股價案一審宣判。 │所附被告前案紀│ │ │ │ │ │2.前揭臺中地院另案一審判決，認被告與黃啟洲、│錄表、卷三第18│ │ │ │ │ │ 吳鈺玲等人有共同炒作堃昶公司股價之相對成交│至35頁所附前揭│ │ │ │ │ │ 等犯行，就被告部分，判處有期徒刑2 年，緩刑│臺中地院另件刑│ │ │ │ │ │ 4 年，並應向公庫支付300 萬元；就黃啟洲部分│事判決。 │ │ │ │ │ │ ，判處有期徒刑1 年10月，緩刑4 年；就吳鈺鈴│ │ │ │ │ │ │ 部分，判處3 年2 月，並沒收犯罪所得。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │36│乙│97年5月21日 │堃昶公司收受港歐公司交貨之貨品（手機基板，英│堃昶公司沖銷通│ │ │ │ │ │文編號：KITMT6226B）。 │知單及相關交易│ │ │ │ │ │ │單據（A5卷第 │ │ │ │ │ │ │292 至299 頁）│ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │37│丙│97年6月30日～ │1.「外資法人匯豐高盛國際投資公司」於此段期間│列印自櫃買中心│ │ │ │ │同年7月16日 │ 並未買進，而係全數出售堃昶公司股票，合計出│103 年12月15日│ │ │ │ │ │ 售1613張。 │證櫃視字第1030│ │ │ │ │ │2.前揭「外資法人匯豐高盛國際投資公司」即係被│034049號函所附│ │ │ │ │ │ 告與黃啟洲、吳鈺鈴在臺中地院另件共同炒作堃│光碟內之「成交│ │ │ │ │ │ 昶公司股價案之「香港阜豐集團」。 │買賣前200 名投│ │ │ │ │ │ │資人明細表（本│ │ │ │ │ │ │院卷三第207 頁│ │ │ │ │ │ │）、被告供述（│ │ │ │ │ │ │本院卷三第233 │ │ │ │ │ │ │至234 頁） │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │38│丙│97年6 月間 │因鄒勝一直要求被告買回在95年12月間以哲睿公司│被告供述（A2卷│ │ │ │ │ │名義出售予鄒勝之3750張堃昶公司股票，並因鄒勝│第6 頁、本院卷│ │ │ │ │ │懷疑有堃昶公司大股東在市場上趁機「倒貨」（按│三第230 至231 │ │ │ │ │ │即趁機出脫堃昶公司股票），被告為向鄒勝證明其│頁） │ │ │ │ │ │並未趁機「倒貨」，因此將其以自己名義持有之 │ │ │ │ │ │ │700 多張堃昶公司股票交予鄒勝作為證明。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │39│乙│97年7月10日 │1.簡美秀匯款750 萬元至被告在元大銀行新店分行│銀行交易明細表│ │ │ │丙│ │ 所設前揭第0000000000000 號帳戶。 │、取款支出憑條│ │ │ │ │ │2.被告表示此筆750 萬元匯入後，係由其提領其中│（A4卷第83頁反│ │ │ │ │ │ 「432 萬元」，並以現金方式交予胡依惠，由胡│面、第86頁、本│ │ │ │ │ │ 依惠轉交鄒勝收執，作為賠償款。 │院卷三第54頁）│ │ │ │ │ │ │、被告供述（本│ │ │ │ │ │ │院卷三第229 至│ │ │ │ │ │ │234 頁）。 │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │40│乙│97年7月14日 │1.簡美秀再匯款200 萬元至被告在元大銀行新店分│銀行交易明細表│ │ │ │丙│ │ 行所設前揭第0000000000000 號帳戶。 │（本院卷三第54│ │ │ │ │ │2.被告表示此筆200 萬元匯入前揭帳戶後，由其於│頁、A4卷第83頁│ │ │ │ │ │ 同日自該帳戶提領「592 萬6360元」，並以現金│反面、第86頁）│ │ │ │ │ │ 方式交予胡依惠，由胡依惠轉交鄒勝收執，作為│、被告供述（本│ │ │ │ │ │ 賠償款。 │院卷三第230 至│ │ │ │ │ │3.被告陳稱其係為了取回前揭作為「沒有倒貨」證│234 頁）。 │ │ │ │ │ │ 明而交予鄒勝之700 多張堃昶公司股票，因而交│ │ │ │ │ │ │ 付前揭「432 萬元」、「592 萬6360元」，合計│ │ │ │ │ │ │ 1024萬6360元現金予鄒勝。 │ │ │ │ │ │ │4.被告陳稱其另於前揭相同期間，再交付現金575 │ │ │ │ │ │ │ 萬餘元予胡依惠，連同前揭1024萬6360元，共計│ │ │ │ │ │ │ 交付1600萬元，並均係交現金予胡依惠，由胡依│ │ │ │ │ │ │ 惠轉交鄒勝作為「賠償款」。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │41│乙│97年7月21日 │張政文自其元大銀行帳戶轉帳1600萬元至被告在元│A4卷第87至88頁│ │ │ │ │ │大銀行所設前揭帳戶，被告於同日自該帳戶以現金│。 │ │ │ │ │ │提款600萬元。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │42│乙│97年9月8日 │1.鄒勝旗下「寶利發公司」員工洪耀林、程振剛等│證人洪耀林證述│ │ │ │ │ │ 人以「投資人」身分至堃昶公司「吵鬧」。 │（A2卷第150 頁│ │ │ │ │ │2.被告與堃昶公司董事長張政文於同日協議離婚，│）、被告個人戶│ │ │ │ │ │ 辦畢離婚登記。 │籍資料（本院卷│ │ │ │ │ │3.被告正式自堃昶公司離職。 │一第31頁）、被│ │ │ │ │ │ │告供述（A2卷第│ │ │ │ │ │ │8 頁、本院卷一│ │ │ │ │ │ │第246 至247 頁│ │ │ │ │ │ │、第252 頁、卷│ │ │ │ │ │ │三第292 頁反面│ │ │ │ │ │ │、卷四第46至49│ │ │ │ │ │ │頁、第120 至 │ │ │ │ │ │ │121 頁）。 │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │43│丙│97年9月間某日 │鄒勝實際負責經營之「寶利發證券投資顧問股份有│證人吳盈陵、李│ │ │ │ │ │限公司」違法經營證券投資顧問、全權委託投資業│明憲證述（A2卷│ │ │ │ │ │務等行為期間末日。 │第242 頁反面、│ │ │ │ │ │ │第257 頁反面）│ │ │ │ │ │ │。 │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │44│乙│97年10月12日（│被告傳真「至於AR部份（已含5200）」文件共2 頁│扣押物編號A-10│ │ │ │ │上午10時12分）│至堃昶公司。 │-2「文件（林芳│ │ │ │ │ │ │燕座位）」、被│ │ │ │ │ │ │告陳述（本院卷│ │ │ │ │ │ │四第45至46頁）│ │ │ │ │ │ │。 │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │45│乙│97年11月6 日 │1.被告就本件犯行，第一次至臺北地檢署接受偵訊│A10 卷第74至75│ │ │ │ │ │ 。 │頁。 │ │ │ │ │ │2.被告於本件審理時，供稱其於前揭97年5 月2 日│ │ │ │ │ │ │ 調 查時，陳稱本件「5200萬元古董交易」係與│ │ │ │ │ │ │ 「呂曉弟」進行交易之相關供述內容均屬不實，│ │ │ │ │ │ │ 係與鄒勝、呂曉弟等人勾串後之供述。故經比對│ │ │ │ │ │ │ 結果，被告於此次偵訊時，仍陳稱本件「5200萬│ │ │ │ │ │ │ 元古董交易」係與「呂曉弟」進行交易之相關供│ │ │ │ │ │ │ 述內容，顯亦屬不實。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │46│甲│97年11月13日 │1.被告與黃啟洲、吳鈺鈴等人前揭臺中地院件炒作│本院卷一第19頁│ │ │ │丙│ │ 堃昶公司股價案二審宣判，就被告與黃啟洲部分│所附被告前案紀│ │ │ │ │ │ ，均判決駁回上訴；就吳鈺玲部分，則以違反重│錄表。 │ │ │ │ │ │ 複起訴之規定，撤銷一審判決，改判決公訴不受│ │ │ │ │ │ │ 理。 │ │ │ │ │ │ │2.被告與黃啟洲、吳鈺玲及檢察官就前揭另案二審│ │ │ │ │ │ │ 判決均未聲明上訴。 │ │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │47│甲│97年12月9日 │被告與黃啟洲、吳鈺鈴等人前揭臺中地院另件炒作│本院卷一第19頁│ │ │ │丙│ │堃昶公司股價案判決確定。 │所附被告前案紀│ │ │ │ │ │ │錄表。 │ │ ├─┼─┼───────┼──────────────────────┼───────┼───┤ │48│乙│98年9月8日 │1.法務部調查局臺北市調查處調查員持本院核發98│A1卷全卷、本件│ │ │ │ │ │ 年度聲搜字第1210號搜索票，至堃昶公司及被告│相關扣押物、本│ │ │ │ │ │ 設於「台北縣新店市○○路○ 段○○○ 號29樓之1 │院卷三第290 頁│ │ │ │ │ │ 」住處執行搜索，查獲本件相關扣押物。 │筆錄、被告供述│ │ │ │ │ │2.前揭扣押物包括編號A-9-1 「轉帳傳票」、編號│（本院卷三第 │ │ │ │ │ │ C-1-2 「文件（一）」所附標題「0424事件」，│290 頁反面、卷│ │ │ │ │ │ 內容係由被告自行記載其所為前揭臺中地院另件│四第48頁）。 │ │ │ │ │ │ 炒作堃昶公司股價案相關案情之文件共3 頁；另│ │ │ │ │ │ │ 包括編號A-10-1「文件（林芳燕座位）」所附由│ │ │ │ │ │ │ 堃昶公司董事長張政文記載製作，內容提及「B │ │ │ │ │ │ │ .5200 事件及前帳」之文件資料。 │ │ │ │ │ │ │3.被告陳稱前揭扣押物編號A-9-1 「轉帳傳票」應│ │ │ │ │ │ │ 係其原任職堃昶公司時，放在該公司辦公室置物│ │ │ │ │ │ │ 櫃內，嗣其離職時沒有帶走，仍留在該辦公室內│ │ │ │ │ │ │ 之文件（本院卷四第119 頁反面）。 │ │ │ │ │ │ │4.被告陳前揭「B .5200 事件」之「5200」應係指│ │ │ │ │ │ │ 本件「5200萬元古董交易」（本院卷四第48頁）│ │ │ │ │ │ │ 。 │ │ │ └─┴─┴───────┴──────────────────────┴───────┴───┘ 註一：關於本時序表之「分類」欄所載，其中「甲」係指與被告 及黃啟洲等人就「臺中地院另案」共同炒作堃昶公司股價 」犯行有關之事件；「乙」係指與被告本件背信等犯行（ 即本件判決本文所指「甲、有罪部分」）判斷有關之相關 事件；「丙」係指與公訴意旨指稱被告與鄒勝共同炒作堃 昶公司股價犯行【惟經本院審理結果，認為無法證明（即 本件判決本文所指「乙、不另為無罪諭知部分」）】判斷 有關之相關事件。如併列「甲」「乙」、「丙」中之數項 則係指與上開「甲」「乙」、「丙」等各該部分之判斷有 關。 註二：按本件起訴書雖指稱被告與鄒勝有本件共同炒作堃昶公司 股價之相關犯行，惟關於起訴書指稱被告有炒作堃昶公司 股價犯行之部分，無法認定，應不另為無罪之諭知（詳如 本件判決本文「理由」欄之「乙、不另為無罪諭知」部分 所述）。另依本件事證及本附表編號43所示，則鄒勝本件 炒作堃昶公司股價之相關犯行，其行為期間究係持續至本 件起訴書所指「97年4 月30日」止，或應係持續至「97年 9 月間某日」（即鄒勝實際負責經營之「寶利發公司」違 法經營證券投資顧問、全權委託投資業務等行為期間之末 日）止？固尚待確認，惟此部分相關行為均與被告無關。 附表三、本案偵查卷宗編號對照表 ┌─┬────────────┬──────┬──┬───────────┬──┐ │編│ 卷宗案號 │ 案由 │對照│相關被告姓名 │備註│ │號│ │ │編號│ │ │ ├─┼────────────┼──────┼──┼───────────┼──┤ │1 │98年度警搜字第1227號 │證券交易法 │A1 │鄒勝、黃嘉敏、堃昶公司│註一│ ├─┼────────────┼──────┼──┼───────────┼──┤ │2 │臺北市調查處卷（一） │證券交易法等│A2 │鄒勝、黃嘉敏等 │ │ ├─┼────────────┼──────┼──┼───────────┼──┤ │3 │臺北市調查處卷（二） │證券交易法等│A3 │（同上） │ │ ├─┼────────────┼──────┼──┼───────────┼──┤ │4 │臺北市調查處卷（三） │證券交易法等│A4 │（同上） │ │ ├─┼────────────┼──────┼──┼───────────┼──┤ │5 │99年偵字第6418號卷（一）│背信等 │A5 │鄒勝、黃嘉敏、張政文、│ │ │ │ │ │ │林芳燕 │ │ ├─┼────────────┼──────┼──┼───────────┼──┤ │6 │99年偵字第6418號卷（二）│背信等 │A6 │（同上） │ │ ├─┼────────────┼──────┼──┼───────────┼──┤ │7 │97年度偵字第17953號卷一 │詐欺等 │A7 │鄒勝、張俊茂、王中原、│ │ │ │ │ │ │陳家豪、許梅桂、黃玉珊│ │ ├─┼────────────┼──────┼──┼───────────┼──┤ │8 │97年度偵字第17953號卷二 │詐欺等 │A8 │（同上） │ │ ├─┼────────────┼──────┼──┼───────────┼──┤ │9 │97年度偵字第17953號卷三 │詐欺等 │A9 │（同上） │ │ ├─┼────────────┼──────┼──┼───────────┼──┤ │10│97年度偵字第17953號卷四 │詐欺等 │A10 │（同上） │ │ ├─┼────────────┼──────┼──┼───────────┼──┤ │11│97年度偵字第17953號卷五 │詐欺等 │A11 │（同上） │ │ ├─┼────────────┼──────┼──┼───────────┼──┤ │12│本院98年度金訴字第60號 │詐欺等 │A12 │（同上） │ │ └─┴────────────┴──────┴──┴───────────┴──┘ 註一：其餘偵查卷宗僅係與被告等個人資料有關之卷證資料，均 不予編號。