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臺灣臺北地方法院刑事判決　　　　　　 105年度金訴字第13號 公　訴　人　臺灣臺北地方檢察署檢察官 被　　　告　張鍾潛 選任辯護人　林俊吉律師 　　　　　　陳明律師 　　　　　　丁中原律師 被　　　告　王宜陵 選任辯護人　李傳侯律師 　　　　　　謝思賢律師 被　　　告　黃迪晞 選任辯護人　盧德聲律師 　　　　　　陳明欽律師 被　　　告　陳建宏 選任辯護人　張勝傑律師 被　　　告　孫鐵漢 選任辯護人　徐履冰律師 　　　　　　范嘉倩律師 　　　　　　黃東熊律師 被　　　告　蘇嘉屏 選任辯護人　董德泰律師 　　　　　　孔繁琦律師 　　　　　　邱淑卿律師 被　　　告　陳明得 選任辯護人　陳宏杰律師 　　　　　　郭俊廷律師 　　　　　　呂昱德律師 被　　　告　蘇奇楠 選任辯護人　顏瑞成律師 　　　　　　黃東熊律師 被　　　告　劉正元 選任辯護人　劉彥玲律師 　　　　　　范清銘律師 上列被告等因違反證券交易法等案件，經檢察官提起公訴（102 年度偵字第4599號），本院判決如下： 主 文 張鍾潛共同連續犯九十三年四月二十八日修正公布前之證券交易 法第一百七十四條第一項第五款之虛偽記載財務報告罪，處有期 徒刑叁年。 王宜陵共同連續犯九十三年四月二十八日修正公布前之證券交易 法第一百七十四條第一項第五款之虛偽記載財務報告罪，處有期 徒刑貳年。 黃迪晞共同連續犯九十三年四月二十八日修正公布前之證券交易 法第一百七十四條第一項第五款之虛偽記載財務報告罪，處有期 徒刑壹年陸月，減為有期徒刑玖月。緩刑叁年，並應於判決確定 後壹年內，向國庫支付新臺幣陸拾萬元。 陳建宏共同犯九十三年四月二十八日修正公布前之證券交易法第 一百七十四條第一項第五款之虛偽記載財務報告罪，處有期徒刑 壹年貳月，減為有期徒刑柒月。緩刑叁年，並應於判決確定後壹 年內，向國庫支付新臺幣肆拾伍萬元。 孫鐵漢共同犯背信罪，處有期徒刑貳年肆月；又共同犯背信罪， 處有期徒刑拾月；又共同犯背信罪，處有期徒刑壹年。應執行有 期徒刑叁年捌月。 孫鐵漢未扣案之犯罪所得新臺幣陸佰叁拾壹萬伍仟陸佰元沒收之 ，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 蘇嘉屏共同犯如附表一所示各罪，共拾罪，分別處如附表一所示 之刑，附表一編號四至十所示各罪，分別諭知如附表一編號四至 十所示之易科罰金折算標準。不得易科罰金部分，應執行有期徒 刑貳年；得易科罰金部分，應執行有期徒刑拾月，如易科罰金， 以新臺幣壹仟元折算壹日。 陳明得共同犯背信罪，處有期徒刑玖月。 蘇奇楠共同犯背信罪，處有期徒刑壹年。 劉正元無罪。 事 實 壹、犯罪事實壹（檢察官起訴書所載犯罪事實一）部分 一、張鍾潛、王宜陵、陳建宏、黃迪晞在致恩科技股份有限公司 （下稱「致恩公司」，前於民國90年7 月18日申請主管機關 核准為公開發行有價證券之公司【股票代號3129】，後於94 年12月8 日撤銷公開發行，為公開發行有價證券之台灣苯乙 烯工業股份有限公司【設臺北市○○區○○○路○段○ 號8 樓之1 ，下稱「台苯公司」】轉投資之子公司，現已解散清 算完畢）財報不實部分：張鍾潛於87年至99年3 月間擔任台 苯公司之董事長，而因台苯公司於89年間出資收購致恩公司 ，入主致恩公司，乃先由任職台苯公司財務部副總之王宜陵 自89年5 月15日起代表台苯公司旗下美好實業股份有限公司 擔任致恩公司董事長，自91年2 月27日起至98年6 月30日止 ，且由張鍾潛親自擔任致恩公司之董事長，王宜陵則自91年 2 月27日起至92年12月17日止，改擔任致恩公司副董事長兼 總經理，二人均為證券交易法所定「發行人」之負責人；陳 建宏則自92年12月18日起至99年6 月30日止，擔任致恩公司 之總經理，於執行職務範圍內，亦屬證券交易法所指發行人 之負責人；黃迪晞自91年3 月間起至94年4 月間止，負責掌 理致恩公司財務、會計事務，為致恩公司之會計主管，於職 務範圍內亦為證券交易法之發行人。渠等均明知依證券交易 法規定公開發行有價證券公司於依法或主管機關基於法律所 發布之命令規定之帳簿、表冊、傳票、財務報告或其他有關 業務文件之內容不得有虛偽之記載，詎張鍾潛、王宜陵、黃 迪晞竟與會計師巫毓琪（經臺灣臺北地方檢察署檢察官另以 105 年度偵字第6264號緩起訴處分確定）基於共同在帳簿、 表冊、傳票、財務報告或其他有關業務文件之內容為虛偽記 載之概括犯意聯絡，而連續於後述時間為下列使致恩公司91 、92年度依法令製作、申報及公告之相關財務報告、財務業 務文件發生虛偽記載情事之犯行，及與陳建宏（陳建宏僅參 與如㈢㈣所示92年度財報不實之行為）基於共同在帳簿、表 冊、傳票、財務報告或其他有關業務文件之內容為虛偽記載 之犯意聯絡，而共同為下列使致恩公司92年度依法令製作、 申報及公告之相關財務報告、財務業務文件發生虛偽記載之 犯行。渠等犯行詳述如下： ㈠於致恩公司91年度財務報告中，藉由「虛列存貨」手法隱匿 虧損： 張鍾潛、王宜陵、黃迪晞均明知致恩公司於91年間訂購大量 液晶面板提高存貨，卻因液晶顯示器市場價格下跌，造成致 恩公司銷貨成本過高，產生鉅額虧損，原本經過會計師巫毓 琪初步查核後，認為當年度虧損高達新臺幣（下同）3.63億 元，如予以據實認列，將嚴重影響致恩公司與母公司台苯公 司之財務報告表現，又為處理會計帳面上高達1 億4,917 萬 4,468 元（折合美金約440 萬元）之銷貨成本，避免鉅額虧 損顯示在財務報告上，乃於92年初某日，決定假借「會計師 查帳後調整」之名目，虛增存貨數額1 億4,917 萬4,468 元 ，以相對應減少銷貨成本1 億4,917 萬4,468 元，並將含有 此不實內容事項記載入致恩公司91年度財務報告中，巫毓琪 會計師於92年2 月26日簽證時，則配合出具無保留意見；為 配合上述調整，再於92年3 月21日，推由黃迪晞指示不知情 之致恩公司會計副理廖淑純、會計人員鍾莉芳製作日期為91 年12月31日之轉帳傳票，調整減少「銷貨成本」1 億4,917 萬4,468 元（起訴書誤載為「1 億4,917 萬4,438 元」，下 同），同時虛列存貨1 億4,917 萬4,468 元，並在會計科目 上註明「91年CPA 調整」，並由黃迪晞於92年3 月26日覆核 。上開不實之記載掩飾致恩公司91年度之損失，掩飾虧損之 金額達1 億4,917 萬4,468 元，致使致恩公司91年度財務報 告發生不正確之結果（致恩公司91年度損益表、合併損益表 營業成本（銷貨成本）及稅前淨損不實虛減1.49億元、資產 負債表、合併資產負債表存貨虛增1.49億元，詳如附表三所 示）。 ㈡於91年度財務報告中，隱匿投資NATCOMP 公司之投資虧損及 營業費用（呆帳損失）： 張鍾潛、王宜陵、黃迪晞均明知致恩公司於89年間投資之NA TCOMP 公司已於91年間宣告破產，致恩公司對NATCOMP 公司 共計1,247 萬9,000 元之投資已無法收回，依一般公認會計 原則規定製作財務報告時，應將該帳列投資NATCOMP 公司之 「長期股權投資」金額1,247 萬9,000 元列為「投資損失」 ，又經過致恩公司內部評估後，認為對NATCOMP 公司共計1 億5,971 萬1,019 元之「應收帳款」中，僅有可能收回其中 約4 成，換言之，另約6 成「應收帳款」應已無法收回，依 致恩公司91年度財務報告上記載致恩公司提列備抵呆帳為衡 量資產負債表日應收票據及帳款等各項債權之帳齡分析及其 收回可能性，予以評估提列之會計政策，原應將該帳列對NA TCOMP 公司之「應收帳款」金額約6 成均提列備抵呆帳並認 列為呆帳損失，然為隱匿損失、美化致恩公司帳面，進而避 免影響台苯公司之財報表現，竟於92年初編製致恩公司91年 度財務報告時，在張鍾潛授意之下，由王宜陵指示黃迪晞對 會計師巫毓琪表示，致恩公司僅同意採用「分期認列損失」 方式認列損失，亦即僅在91年度財務報告認列約3 成之「應 收帳款」呆帳損失，92年度始沖銷共約6 成之「應收帳款」 ，金額為105,414,603.09元，而以此手法隱匿應收帳款無法 收回之虧損；又為達成此一目的，更一併隱匿致恩公司因為 所投資之NATCOMP 公司宣告破產之全部「投資損失」。即由 黃迪晞指示致恩公司不知情之會計人員編製含有上開不實項 目之財務報告，會計師巫毓琪同意配合簽證，而在含有該不 實內容之財務報告上簽具無保留意見，進而使致恩公司之91 年度財務報告暨合併財務報告產生不正確結果（致恩公司91 年度損益表、合併損益表低列投資損失0.12億元且低列營業 費用（呆帳損失）0.55億元，91年度資產負債表、合併資產 負債表應收帳款淨額虛增0.55億元，91年度資產負債表長期 股權投資虛列0.12億元，詳如附表三所示）。 ㈢利用致恩公司與自行設立之境外紙上公司假交易，美化92年 度財務報告及解決上開㈠所示虛列存貨問題： 嗣於92年11月間，為美化致恩公司財務報表、減少虧損，並 且解決上開虛列存貨的問題，乃在張鍾潛授意下，由王宜陵 、黃迪晞、會計師巫毓琪等人召開會議討論，並由王宜陵指 示「成立境外子公司並由致恩公司將上開『存貨』銷售與該 公司」之處理原則，隨即於92年11月25日，由黃迪晞起草成 立境外公司之簽呈，其上表示為掌握時效，欲以購買現成公 司方式處理等情，簽呈經送請王宜陵、張鍾潛分別核閱，張 鍾潛乃在該簽呈上指正，要求王宜陵必須先行提供數間境外 公司候選名單，嗣黃迪晞復依王宜陵指示重新草擬簽呈送請 王宜陵、張鍾潛簽核，由王宜陵從黃迪晞所擬候選名單中挑 選出「NEW IDEA INDUSTRIES LIMITED 」公司，張鍾潛批示 同意後，又因為該公司已經遭使用，黃迪晞乃於92年12月5 日重新擬具簽呈，於同日呈送王宜陵、張鍾潛分別核閱，最 後挑選出「FIRST GIANT INTERNATIONAL LIMITED 」公司（ 下稱為「First Giant 公司」），旋即交由會計師巫毓琪擔 任所長之建拓會計師事務所代辦First Giant 公司相關登記 事宜；雖然First Giant 公司尚在辦理登記中，但為爭取時 效，黃迪晞不待First Giant 公司辦理登記完畢，便同時委 請不詳真實姓名、年籍之不知情之律師製作First Giant 公 司與致恩公司之買賣合約事宜，並於92年12月11日後至12月 17日間某日，將「由致恩公司將上開面板存貨中之1 億1,90 0 萬元銷售與First Giant 公司」之不實買賣合約送由陳建 宏代表致恩公司、王宜陵代表First Giant 公司簽立。致恩 公司不知情之財務會計人員乃根據上開不實合約意旨，於92 年12月26日製作記載將「原料轉為銷貨成本」及將「存貨銷 售與First Giant 公司」之傳票，再由致恩公司財會人員編 製含有上開不實項目之財務報告，巫毓琪會計師則同意配合 簽證，而在含有該不實內容之財務報告上簽具無保留意見， 進而使致恩公司之92年度財務報告暨合併財務報告產生不正 確結果（致恩公司92年度損益表、合併損益表營業收入（銷 貨收入）不實虛增1.7 億元，營業成本（銷貨成本）不實虛 增1.19億元，且低列稅前損失0.51億元，92年度資產負債表 、合併資產負債表應收帳款淨額虛增1.7 億元，詳如附表三 所示）。 ㈣利用致恩公司子公司Gvision-USA 公司與自行設立之境外紙 上公司Monitor CO . ,Ltd . （下稱「Monitor 公司」）及 Century Champion International Ltd .（下稱「Century Champion公司」）假交易，美化致恩公司92年度財務報告： 於上揭92年11月間王宜陵、黃迪晞、巫毓琪會計師等人進行 之會議當中，亦論及致恩公司子公司Gvision-USA 公司同有 大幅虧損，如何避免該虧損影響致恩公司財報表現之問題， 王宜陵亦指示「成立境外子公司『處理』該筆虧損」之原則 ，隨即於92年11月25日前某日，由黃迪晞依該意旨起草成立 境外公司之簽呈，聲稱：Gvision-USA 公司「擬增加美金12 0 萬元勞務收入」、「擬出售160 萬美元商標行銷權」，並 均將「由非關係人之境外公司交易」云云，經送交張鍾潛批 示「送蘇副總」，交由不知情之台苯公司財務會計部門蘇嘉 屏副總經理於92年11月27日批閱；另方面，黃迪晞又擬具在 香港成立境外公司之簽呈乙紙，聲稱：「為處理G 公司之勞 務收入（US120 ）萬元及出售商標行銷權（US160 ）萬元， 經會計師建議，擬於香港地區設立兩家境外公司，分別處理 上述事宜」，並擬請於附件所示之公司內圈選6 家公司以供 篩選，並請遴選2 位股東、2 位董事以便辦理登記事宜，該 簽呈經王宜陵於92年11月25日批核，再經張鍾潛批示「同先 簽（指前開㈢所示之92年11月25日簽呈）之批示」，同樣指 摘黃迪晞應該先挑選出幾間公司供候選，而非一次送出大量 公司名單逕行要求張鍾潛挑選，並指示可由張鍾潛本人與王 宜陵擔任股東、董事，黃迪晞再與建拓會計師事務所商討後 ，重新草擬簽呈，說明：「本案為爭取時效，擬在現成公司 中篩選，可於二週內完成，若另選公司名稱成立新公司，則 需時較久（約四週），因此擬由現成公司中篩選為宜」等語 ，並臚列在香港地區可供挑選之公司候選名單（此份簽呈即 為前述㈢所示臚列擬使用之BVI 境外公司名單之簽呈），王 宜陵即批示擬選定Monitor 公司、「SMART EVER DEVELOPME NT LIMITED」（下稱「SMART EVER公司」），經呈送張鍾潛 後，即由張鍾潛批示「同意」。嗣其中SMART EVER公司因故 又更換為Century Champion公司，黃迪晞再擬具簽呈請董事 簽署公司相關文件以利辦理後續登記作業事宜，送請王宜陵 、張鍾潛核閱，而因為王宜陵已確定於92年12月18日離職， 故張鍾潛批示應將董事更正為張鍾潛、陳建宏2 人；隨後分 別於92年12月23日、12月24日，黃迪晞重新擬具簽呈請張鍾 潛、陳建宏擔任上開Monitor 公司、Century Champion公司 之董事，並辦理登記完畢。另一方面，由黃迪晞於92年12月 31日前某日委請不詳真實姓名、年籍之不知情律師製作虛偽 之商標行銷權交易契約及勞務提供契約，並指示Gvision-US A 公司不知情之會計人員，將虛偽不實之勞務收入美金120 萬元、出售商標行銷權收入美金160 萬元，認列為Gvision- USA 公司之營業外收入，並登載在Gvision-USA 公司之92年 財務報告上，進而使身為母公司之致恩公司92年度財務報告 發生不實結果（致恩公司92年度損益表低估採權益法認列之 投資損失0.95億元，且資產負債表低列其他負債0.95億元， 詳如附表三所示）。 貳、犯罪事實貳（檢察官起訴書所載犯罪事實二部分）： 一、身份關係： ㈠孫鐵漢於99年間為入主台苯集團，乃於99年3 月31日，向張 鍾潛及台苯公司購買張鍾潛因退出台苯公司之經營所出售其 控制之Asia Fortune Enterprise Ltd . 、元捷投資股份有 限公司（下稱「元捷公司」）及裕捷投資股份有限公司（下 稱「裕捷公司」）股權（上開公司持有台苯公司股權；另一 方面，台苯公司於100 年12月31日持有元捷公司42.4 %股權 、裕捷公司41.8% 股權），取得該等公司之控制權；另於99 年6 月23日，即台苯公司股東會改選董、監事時，孫鐵漢便 當選台苯公司董事並掌握過半數董事席次，實質控制台苯公 司經營權，之後即進行改組，修改台苯公司組織圖，設立投 資事業部，並自行擔任執行長（至99年12月底卸任），其在 100 年1 月間，基於台苯公司董事身分，受台苯公司委任處 理事務，負有為台苯公司妥善處理台苯公司事務之義務，不 得基於與公司經營無關之目的，將台苯公司之資金隨意支付 給他人。 ㈡蘇嘉屏則先擔任副執行長，於孫鐵漢卸任執行長職務後即接 任投資事業部執行長，負責台苯公司各轉投資事業之高階人 事、財務及股權投資買賣事宜。蘇嘉屏分別自98年7 月15日 及99年5 月25日起，受台苯公司指派擔任台苯公司之子公司 裕盛國際開發股份有限公司（下稱「裕盛公司」）及台苯公 司之子公司力福工程股份有限公司（下稱「力福公司」）董 事長，另自99年4 月28日起，受台苯公司指派擔任台苯公司 之子公司台灣蠟品股份有限公司（下稱「台蠟公司」）董事 ，其在100 年1 月間，基於身為台苯公司投資事業部執行長 之高階經理人身分，及身為台蠟公司董事、力福公司董事長 、裕盛公司董事長身分，受台苯公司、台蠟公司、力福公司 、裕盛公司委任處理事務，負有為台苯公司、台蠟公司、力 福公司、裕盛公司妥善處理公司事務之義務，不得基於與上 開4 家公司經營無關之目的，隨意將上開4 家公司之資金支 付給他人。 ㈢陳明得則為台苯公司財務部副總經理，負責管理財會處業務 ，另分別自96年10月15日及98年9 月13日起，受台苯公司指 派擔任裕盛公司及力福公司監察人，自99年4 月28日起，受 裕盛公司指派擔任台蠟公司監察人，其在100 年1 月間，基 於身為台苯公司財務部副總之高階財務經理人身分，及身為 台蠟公司、力福公司、裕盛公司監事身分，受台苯公司、台 蠟公司、力福公司、裕盛公司委任處理事務，負有為台苯公 司、台蠟公司、力福公司、裕盛公司妥善處理公司事務之義 務，不得基於與上開4 家公司經營無關之目的，隨意將上開 4 家公司之資金支付給他人。 二、於99年6 月間，孫鐵漢、劉正元知悉陽明山天籟大飯店股份 有限公司（下稱「天籟大飯店」）營運狀況不佳、連續多年 虧損，以致各持有天籟大飯店股權1/3 的股東許文通、邱奕 志及張松允家族有意對外出售持股；孫鐵漢、劉正元則決定 台苯公司應跨足觀光產業之投資，而欲收購天籟大飯店之股 權。基此，孫鐵漢、劉正元與時任天籟大飯店董事長許文通 於99年11月間，經過多次洽談，最終雙方達成以每股27.7元 、總支付價款6 億6,480 萬元等之條件，由許文通、邱奕志 、張松允家族出售天籟大飯店80 %之股權，而由台苯公司、 台蠟公司、力福公司、裕盛公司、裕捷公司與元捷公司等6 家公司買進天籟大飯店之股權，且孫鐵漢並與許文通約定， 於股權買賣之頭期款支票兌現後，許文通等3 人應支付孫鐵 漢買賣佣金2,000 萬元。雙方簽署買賣協議書後，於100 年 1 月7 日完成價金交付與股權移轉事宜（股東轉讓股數及時 程明細表如附表三）。許文通因而按照約定，交付由許文通 、邱奕志與張松允各自支付之584 萬元、583 萬元、833 萬 元，總計2,000 萬元之佣金，其支付方式為：於100 年1 月 19日、100 年2 月14日、100 年3 月14日自其合作金庫中山 分行第0000000000000 號帳戶匯款各500 萬元至孫鐵漢持用 、李復中所開設之玉山銀行松江分行0000000000000 帳戶內 ；其餘款項，則係於100 年1 月5 日，另以蘇奇楠之名義自 許文通前述帳戶內資金匯款150 萬元至景碩工程股份有限公 司（下稱「景碩公司」，該公司係於95年間設立登記為「景 碩工程有限公司」，至100 年2 月間，因力福公司增資入股 ，而變更組織為股份有限公司，詳後述）國泰世華銀行忠誠 分行000000000000號帳戶，充作孫鐵漢借用蘇奇楠名義投資 景碩公司之股款；另100 年1 月12再日由許文通之妻許盧惠 華以許文通前揭帳戶匯款150 萬元至景碩公司國泰世華忠誠 分行帳戶內，充作代替景碩公司匯給董明秀之股款，其餘款 項則係於不詳時地交付與孫鐵漢。 三、詎孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠竟共同意圖為孫鐵漢不 法利益，基於違背其等任務行為之犯意聯絡，明知蘇奇楠並 非天籟大飯店股權交易案之居間介紹人，上開各該購買股權 6 間公司中之台苯公司、台蠟公司、力福公司、裕盛公司等 4 間公司均無須支付仲介佣金予蘇奇楠（裕捷公司、元捷公 司部分雖於同時期以相似方式支付仲介費與蘇奇楠，但此部 分本案被告未構成背信行為，詳如後揭「不另為無罪諭知二 」所述），竟於100 年1 月19日前某日，由孫鐵漢電話聯絡 要求蘇奇楠作為人頭，出名擔任天籟大飯店股權交易案之介 紹人，並指示蘇嘉屏製作台苯公司、台蠟公司、力福公司、 裕盛公司與蘇奇楠間之買賣股票居間契約，倒填簽約日期， 虛偽表示該等4 家公司於99年12月1 日，已委託蘇奇楠於99 年12月1 日至100 年1 月31日之期間內，居間提供購買天籟 大飯店股票之機會，台苯公司等6 家公司則均同意於股票買 賣完成後30日內，支付成交價總額1%作為佣金報酬云云；孫 鐵漢除要求蘇奇楠前往台苯公司位於臺北市○○區○○○路 ○ 段之總公司簽約及辦理付款所需必要作業程序外，並指示 蘇嘉屏應與蘇奇楠完成簽立上開不實居間契約事宜；為此， 蘇嘉屏復聯繫時任台苯公司財務會計部副總之陳明得協助接 待及處理。一切安排妥當後，蘇奇楠即按孫鐵漢指示，於10 0 年1 月19日前往台苯公司總公司，蘇嘉屏、陳明得則出面 接待，並由蘇嘉屏將事先製作完成之上開6 家公司之買賣股 票居間契約，交由蘇奇楠一一簽名用印，並由蘇嘉屏交付1, 000 元與蘇奇楠充當開戶所需之開戶存款，並指示陳明得於 同日偕同蘇奇楠前往台苯公司總公司附近之台新國際商業銀 行（簡稱「台新銀行」）南門分行，以蘇奇楠名義開立金融 帳戶（帳號：00000000000000號〈起訴書誤載為0000000000 000 號〉），專門用於收取上開各公司支付佣金款項之用， 上開金融帳戶開設完成後，蘇奇楠即隨同陳明得返回台苯公 司總公司，將該帳戶之存摺、印章交與蘇嘉屏保管，蘇嘉屏 旋即指示陳明得保管該帳戶之存摺，由其自己保管印鑑。 四、於上開用以收受不法佣金之台新銀行南門分行帳戶開設完畢 後，蘇嘉屏即將各該不實之居間契約分派與台苯公司、台蠟 公司、力福公司、裕盛公司財務部門負責人，而分別於下列 時間按照契約意旨辦理付款與蘇奇楠作業完畢，而於實際付 款與蘇奇楠之時點，背信行為即已既遂，並已分別造成對各 該公司之損害： ㈠身為力福公司、裕盛公司董事長之蘇嘉屏於100 年1 月25日 ，指示不知情之力福公司及裕盛公司財務經理呂秀美依上開 不實之買賣股票居間契約支付佣金予蘇奇楠，呂秀美遂依指 示製作2 家公司簽呈，表示「力福公司及裕盛公司委託蘇奇 楠居間購買天籟大飯店股份，力福公司應依約定支付成交金 額2,124 萬5,900 元之1%佣金即21萬2,459 元、裕盛公司應 支付成交金額6,371 萬元之1%佣金即63萬7,100 元予蘇奇楠 」云云，上開簽呈經蘇嘉屏批示同意後，再指示不知情之會 計劉美杏，製作力福公司及裕盛公司轉帳傳票及付款憑單， 由蘇嘉屏於100 年1 月26日分別核准力福公司支付21萬2,45 9 元「仲介費」與蘇奇楠事宜、裕盛公司支付63萬7,100 元 與蘇奇楠事宜，並且於事先扣繳10% 綜合所得稅後，於同日 以力福公司名義匯款19萬1,213 元、以裕盛公司名義匯款57 萬3,390 元至上開蘇奇楠之帳戶中。藉由上開背信行為，使 孫鐵漢自力福公司獲得不法利益21萬2,459 元（不計預扣稅 金之必要成本，實際獲得19萬1,213 元），自裕盛公司得手 63萬7,100 元（不計預扣稅金之必要成本，實際獲得57萬3, 390 元），並使力福、裕盛公司分別受有同額度之損害。 ㈡身為台苯公司財務副總之陳明得依據上開不實之買賣股票居 間契約，於100 年1 月26日，製作台苯公司簽呈，表示「台 苯公司已完成天籟大飯店股權交易案，應依約定支付蘇奇楠 成交金額4 億2,381 萬元之1%佣金，即423 萬8,100 元作為 報酬」云云，經不知情之台苯公司董事長劉正元核准後，再 指示不知情之會計人員製作台苯公司轉帳傳票，由陳明得以 會計主管身分核准支付423 萬8,100 元「仲介費」給蘇奇楠 事宜，經代為扣繳10% 稅金後，於同日以台苯公司名義，匯 款381 萬4,290 元至蘇奇楠上開帳戶。藉由上開背信行為， 使孫鐵漢自台苯公司獲得不法利益423 萬8,100 元（不計預 扣稅金之必要成本，實際獲得381 萬4,290 元），並使台苯 公司受有同額度之損害。 ㈢身為台蠟公司董事及台苯公司投資事業部執行長之蘇嘉屏指 示台苯公司投資事業部將上開不實之買賣股票居間契約寄送 與不知情之台蠟公司財務部副理傅清芬，要求台蠟公司給付 佣金，經傅清芬請示不知情之台蠟公司總經理焦治生，焦治 生表示同意按合約付款，傅清芬遂依指示製作台蠟公司100 年1 月26日簽呈及請款單，表示「台蠟公司將支付購買天籟 大飯店股權1%之佣金給蘇奇楠，預計付款日定為100 年2 月 15日」之意旨，經不知情之台蠟公司副總經理褚知愆、總經 理焦治生、董事長吳紹起等人分別核准後，旋即由不知情之 台蠟公司財務會計人員於100 年2 月9 日依據上開居間契約 、簽呈之意旨，辦理台蠟公司支付購買天籟大飯店股權共計 443 萬3,000 股價金1 億2,279 萬4,100 元1%之「仲介費」 122 萬7,941 元與被告蘇奇楠事宜，嗣經批准後，於100 年 2 月15日匯款至被告蘇奇楠上開台新銀行南門分行帳戶內， 並因事先扣繳10% 綜合所得稅，實際匯款110 萬5,147 元。 藉由上開背信行為，使孫鐵漢自台蠟公司獲得不法利益122 萬7,941 元（不計預扣稅金之必要成本，實際獲得110 萬5, 147 元），並使台蠟公司受有同額度之損害。 五、於100 年1 月27日，孫鐵漢知悉台苯公司、力福公司、裕盛 公司已分別將「仲介費」款項匯入蘇奇楠帳戶內，而對台苯 公司、力福公司、裕盛公司之上開背信犯行已經既遂，即要 求蘇奇楠先行提款260 萬元，蘇奇楠乃按照孫鐵漢之指示， 並親自前往台新銀行南門分行帳戶提領現款260 萬1,000 元 ，除1,000 元用以償還蘇嘉屏先行代墊之開戶費用外，其餘 260 萬元均交給孫鐵漢花用；另為慰勉蘇嘉屏確實配合孫鐵 漢指示完成任務，孫鐵漢並於100 年農曆過年前，以「員工 獎金」為名目，從所取得之260 萬元中朋分實際金額不詳（ 約20至30萬元）之現金與蘇嘉屏收受，其餘款項均供自身支 用。隨後孫鐵漢均在有現金需求時，亦多次指示蘇嘉屏自上 開帳戶內提取款項，蘇嘉屏均依照孫鐵漢指示，請不知情之 呂秀美於100 年5 月25日提領現款30萬元、100 年6 月3 日 提領現款5 萬元、100 年6 月15日提款100 萬元、100 年7 月7 日提款50萬元、100 年8 月23日提領現款49萬元、100 年9 月5 日提領現款46萬元、100 年9 月8 日提領現款30萬 元、100 年9 月13日提領現款31萬元，上開款項提領後均交 付孫鐵漢供己支用。 叁、犯罪事實叁（即檢察官起訴書犯罪事實三部分）： 一、蘇嘉屏於99年5 月25日起擔任力福公司董事長，受力福公司 委任處理事務，負有妥善經營公司之任務，屬於為他人處理 事務之人，亦為商業會計法第4 條依公司法第8 條第1 項所 定義之商業負責人；且明知公司法第15條規定，除有業務往 來者及有短期融通資金必要者外，公司資金不得貸與股東或 任何他人，而依據力福公司99年5 月28日董事會通過、99年 6 月25日股東常會決議同意實施之力福公司「資金貸與作業 程序」規定：力福公司貸與資金之對象僅限於與力福公司有 業務往來等特定對象，且屬於短期融通資金僅限於力福公司 採取權益法評價之被投資公司有償還銀行借款、購置特定設 備或營業周轉而有所需求等特定情形；且貸與款項前需經權 責部門審核及評估後簽報董事長核准，提報董事會決議通過 辦理；再事前應先經申貸資金之公司提出財務資料並敘明用 途以書面申請後，由力福公司權責部門進行詳細之徵信調查 與評估，經徵信及評估認為信評良好、借款用途正常，經呈 送董事會審核通過後始可借貸款項；另貸款時應該取得同額 擔保票據作為擔保，也應約定原則上不低於力福公司向金融 機構短期借款最高利率之利息，竟仍與孫鐵漢及負責處理力 福公司財務事項之呂秀美（未據檢察官起訴）共同分別為下 列2 次違法借款之背信及違反商業會計法第71條第1 款之記 入不實之犯行： ㈠蘇嘉屏與孫鐵漢、呂秀美無視力福公司於99年7 月間與景碩 工程股份有限公司（下稱「景碩公司」）並無業務往來、亦 無短期融通資金必要，根本不符合上開力福公司「資金貸與 作業程序」規定，仍意圖為損害力福公司利益，基共同違背 任務行為之犯意聯絡，先由孫鐵漢於99年7 月間，擅自承諾 景碩公司副董事長董明秀將借款給景碩公司周轉，再要求身 為力福公司董事長之蘇嘉屏逕以力福公司名義借款予景碩公 司，詎蘇嘉屏、呂秀美均未對景碩公司進行任何徵信調查、 財務狀況評估，亦未將相關書面評估報告呈送董事會審核通 過；竟在既未簽立書面借款契約，又未取得與借款金額同額 之票據或經力福公司認可之保證人作為擔保之情形下，即由 蘇嘉屏於99年7 月9 日同意力福公司借款300 萬元與景碩公 司，並指示呂秀美要求不知情之力福公司會計人員劉美杏立 刻製作轉帳傳票以辦理借款300 萬元與景碩公司之程序，而 因為蘇嘉屏、呂秀美未提供如借款契約、支票等任何原始憑 證與劉美杏，故劉美杏在傳票之會計科目上記載科目為「暫 付款」（備註為支付景碩公司工程款）送交呂秀美、蘇嘉屏 批核，蘇嘉屏、呂秀美均明知力福公司為商業會計法第2 條 所稱之商業，需依據商業會計法規定據實造具會計憑證，而 上開借款在轉帳傳票上如未記載正確之科目即「其他應收款 」，將會使該傳票及後續帳冊記載因無法反應借款與景碩公 司之真實交易情形，導致該筆借款得以規避力福公司資金貸 與他人之正常內部控制機制而得以不受監督，惟呂秀美、蘇 嘉屏2 人為順利辦理借款程序，竟然仍共同基於違反商業會 計法第71條第1 款之將不實事項填製會計憑證及記入帳冊之 犯意聯絡，先由呂秀美批核該傳票後，再送交蘇嘉屏批核表 示同意付款，使該傳票所載不實事項記載入依商業會計法所 製作之力福公司帳冊內，進而使力福公司於同日依照該不實 轉帳傳票之意旨，匯款300 萬元至景碩公司國泰世華銀行忠 誠分行000000000000號帳戶內，上開行為因而造成力福公司 300 萬元之損害。嗣景碩公司取得上開借款之後，才補開立 發票日為99年11月30日、面額為300 萬元之永豐商業銀行（ 下稱永豐銀行）延平分行支票予力福公司，充當上開300 萬 元借款之擔保。之後該筆款項先由景碩公司於99年12月24日 償還151 萬5,796 元（包含本金150 萬元及利息15,796元） ；其餘150 萬元欠款中75萬元部分，則於99年12月間，由董 明秀以其對景碩公司價值75萬元出資額抵償（詳如「不另為 無罪諭知五」所述），剩餘75萬元部分，則延至100 年9 月 30日始償還力福公司。 ㈡蘇嘉屏、孫鐵漢又因董明秀於99年9 月間向孫鐵漢表示景碩 公司資金周轉有需求，欲再借款500 萬元，蘇嘉屏、孫鐵漢 又與呂秀美意圖為損害力福公司利益，基於共同違背任務行 為之犯意聯絡，仍由孫鐵漢表示同意借款與景碩公司，並指 示蘇嘉屏遂行借款事宜，蘇嘉屏、呂秀美即在未對景碩公司 進行任何徵信調查、財務狀況評估，亦未將相關書面評估報 告呈送董事會審核通過，竟在既未簽立書面借款契約又未取 得與借款金額同額之票據或經力福公司認可之保證人作為擔 保之情形下，即由蘇嘉屏同意力福公司再度借款500 萬元與 景碩公司，並指示呂秀美要求不知情之力福公司會計人員劉 美杏分別於99年9 月9 日、9 月20日製作轉帳傳票以辦理付 款500 萬元與景碩公司之程序，而因為蘇嘉屏、呂秀美未提 供如借款契約、支票等任何原始憑證與劉美杏，故劉美杏均 在傳票之會計科目上記載科目為「暫付款」（備註為支付景 碩公司工程款）送交呂秀美、蘇嘉屏批核，蘇嘉屏、呂秀美 均明知上開借款在轉帳傳票上如未記載正確之科目即「其他 應收款」，將會使該傳票及後續帳冊記載因無法反應借款與 景碩公司之真實交易情形，導致力福公司出借該筆借款得以 規避力福公司資金貸與他人之正常內部控制機制而得以不受 監督，惟為順利辦理借款程序，竟然仍共同基於違反商業會 計法第71條第1 款之將不實事項填製會計憑證及記入帳冊之 犯意聯絡，先由呂秀美批核後，再送交蘇嘉屏批核表示同意 付款，使該傳票所載不實事項記載入力福公司依商業會計法 製作之帳冊內，進而使力福公司於同日依照該不實轉帳傳票 之意旨，分別於99年9 月9 日、9 月20日匯款250 萬元、25 0 萬元至景碩公司永豐銀行延平分行00000000000000號帳戶 內，上開行為因而造成力福公司500 萬元之損害。於景碩公 司取得上開借款之後，終由董明秀交付票號分別為AD000000 0 號、AD0000000 號、發票日為99年12月31日、面額各為25 0 萬元之支票予力福公司，並由力福公司於100 年1 月27日 存入該2 張支票而償還上開借款。 二、後於100 年2 月間起至100 年6 月間，因蘇嘉屏又分別與呂 秀美共同基於違反商業會計法第71條第1 款將不實事項填製 會計憑證及記入帳冊之犯意聯絡，分別於附表五編號7 至12 、14所示時間，數次指示呂秀美以力福公司資金借款與景碩 公司（當時力福公司業已因購買股權及參與景碩公司第一次 增資案等原因，持有景碩公司股權超過50 %，屬於力福公司 採權益法評價之被投資公司，且力福公司亦取得對景碩公司 營運方面之實質控制權，上揭各筆借款係用於景碩公司工程 標案相關花費周轉，均尚難認有背信行為，詳如後揭「不另 為無罪之諭知六」部分所述），並由呂秀美分別指示不知情 之劉美杏多次製作不實科目之力福公司轉帳傳票（科目：「 暫付款」〈支付景碩公司工程款〉），經蘇嘉屏以力福公司 董事長身份核准同意撥款後，再由力福公司人員將款項匯予 景碩公司，上開記載不實科目之傳票均經登載入力福公司依 商業會計法製作之帳冊內。先後借款7 次合計共達2,240 萬 元，則分別經景碩公司於附表五編號7 至12、14所示時間償 還與力福公司。 肆、案經行政院金融監督管理委員會證券期貨局告發臺灣臺北地 方檢察署（原名為「臺灣臺北地方法院檢察署」）檢察官偵 查起訴。 理 由 甲、證據能力部分： 壹、按被告以外之人於偵查中向檢察官所為之陳述，除顯有不可 信之情況者外，得為證據，刑事訴訟法第159 條之1 第2 項 定有明文。經查：本判決所引用被告黃迪晞、孫鐵漢、證人 巫毓琪、廖淑純、呂秀美、許文通等人各該偵查中之具結證 述內容，經核其等均經具結而為證述，亦無證據顯示檢察官 在偵查時有不法取供之情形，且據上開被告或證人做成證據 之外部情狀，亦無證據顯示上開證述有顯不可信之情況，此 外，所引用之各該被告以證人身分及證人受檢察官訊問時證 述，或未經爭執證據能力及證明力，或已經聲請傳喚到庭接 受詰問，自無不當剝奪被告等人對質詰問權利之情形，揆諸 首揭說明，認上開被告或證人於偵查中之證述應有證據能力 。 貳、按被告以外之人於檢察事務官、司法警察官或司法警察調查 中所為之陳述，與審判中不符時，其先前之陳述具有較可信 之特別情況，且為證明犯罪事實存否所必要者，得為證據， 刑事訴訟法第159 條之2 定有明文。而該條所謂「具有較可 信之特別情況」係指證人於檢察事務官、司法警察官或司法 警察調查中所為之陳述，與審判中不符，而其先前之陳述， 從客觀上之環境或條件等情況加以觀察，有足以取代審判中 陳述之可信性保證者而言，此屬證據能力之要件，而證人所 為之先前陳述，相較於審判中之陳述，是否具有更可信之特 別情況，法院應比較其前後陳述當時之原因、過程、內容等 外在環境加以觀察，以判斷先前之陳述，是否出於任意性之 供述、有無違法取供等情形（最高法院98年度臺上字第5361 號判決意旨參照）。經查： 一、被告黃迪晞於本院審理時，經檢察官詰問有關NATCOMP 公司 已經破產，但卻未於91年度認列虧損，答稱：不太記得當初 為何不將NATCOMP 公司破產狀況列入損失等語（見本院卷4 第210 頁反面），然而被告黃迪晞先前於接受檢察事務官詢 問時，業已清楚說明致恩公司要求「分期認列」呆帳損失與 暫不認列投資虧損之事（見B3卷第71頁），則因被告黃迪晞 上開證述，顯然係因時間過久、記憶模糊，而有與先前供述 不一致之情形。再審酌證人黃迪晞於102 年7 月11日受檢察 事務官詢問時外部情狀，其受詢問前經充分告知所涉及罪名 及權利，且該次詢問筆錄記載均條理清楚，且以一問一答方 式進行，又查無其受詢問時有身體、心理狀況異常，或受其 他外力干擾情形，其在受詢問後經親自閱覽、核對筆錄確認 無訛後於筆錄上簽名（見B3第70至72頁），且其前於偵查中 距離案發時間較接近時點，對案情為詳盡之說明，於相隔數 年後之本院審理中則表示有記憶模糊之情形，是應認被告黃 迪晞前接受檢察事務官詢問時所為陳述具有較可信之特別情 況，且經審酌上開陳述之內容，為認定本案犯罪事實存否所 必要，則依前揭規定，應認被告黃迪晞於102 年7 月11日接 受檢察事務官詢問時所為陳述，得作為本案之證據。 二、被告蘇奇楠前於102 年1 月11日於調查局接受調查官詢問， 供稱：純粹應被告孫鐵漢要求，才幫忙出名擔任台苯公司及 其子公司購買天籟大飯店股權之居間介紹人等情節，惟至本 院審理時以證人身分具結作證，改稱：我從賈文中處得到天 籟大飯店股權出售案之寶貴訊息，之後告知孫鐵漢，使得台 苯公司得以順利購買天籟大飯店股權，因此才能獲得台苯公 司及其子公司支付的佣金，之後再把該筆佣金借給孫鐵漢等 語（見本院卷5 第85、86頁）；另於102 年1 月11日受調查 官及檢察事務官詢問時，供稱：是因被告孫鐵漢借用名義購 買景碩公司股份等語（見A9卷第32頁反面），於本院審理時 改稱：景碩公司股票係自己向被告孫鐵漢借錢購入云云〈見 本院卷5 第206 頁反面至207 頁反面、209 頁反面〉。故認 為被告蘇奇楠前於調查局接受詢問時所為之陳述，與其於本 院審理中之證述內容有不一致情形，本院審酌被告蘇奇楠受 調查官詢問時外部情狀，其在受詢問前經告知所涉及之罪名 及權利，且從該詢問筆錄記載均條理清楚，且以一問一答方 式進行，又查無其受詢問時有身體、心理狀況異常，或受其 他外力干擾情形，且已經委任律師為辯護人，全程由辯護人 陪同接受詢問，其在受詢問後經親自及由辯護人協助閱覽、 核對筆錄確認無訛後於筆錄上簽名（見A9卷第28至33頁）， 此外，在當日接受詢問完畢後，被告蘇奇楠即自願前往臺灣 臺北地方檢察署接受檢察官訊問，亦全程由辯護人陪同接受 檢察官訊問，經檢察官訊以：「調查員有無對做不法詢問？ 筆錄看過才簽名的？」，陳稱：「沒有。是。」等語（見A9 卷第23頁），且於偵訊過程中均未提及之前有何遭受不正取 供之情形，至本院審理中，經多次提示上開調查筆錄，亦未 表示筆錄有記載錯誤或當時有遭受不正取供之情形，僅推稱 當時第一次碰到這種事情，當時調查局一早就到我家裡搜索 ，內心害怕又恐懼，只想將事情往外推，當時所說的都是推 托之詞，說的話都是不對的云云，是可認為被告蘇奇楠於10 2 年1 月11日受調查局詢問當時，均本於自己自由意思而為 陳述，並無受到任何外力不當干涉之情形；再參以被告蘇奇 楠前於案發後初次接受調查官詢問及後續接受檢察官訊問時 ，於供述任意性獲得確保情形下先後為內容一致之供述，然 而於相隔數年後始翻異前詞之不合理情節。從而，應認被告 蘇奇楠前於調詢中陳述具有可信之特別情況，且經審酌上開 陳述之內容，為認定本案犯罪事實存否所必要，則依前揭規 定，應認被告蘇奇楠於102 年1 月11日於調查局接受詢問所 為陳述，得作為本案之證據。 三、被告孫鐵漢前於102 年1 月11日於調查局接受調查官詢問， 供承因為當時台苯公司有費用無法處理，才拜託被告蘇奇楠 當天籟大飯店股權交易案之仲介，所領得款項由其自行挪做 其他用途等情節（見A7卷第266 頁反面），惟至本院審理時 以證人身分具結作證，改稱：因為被告蘇奇楠提供許文通等 人與晶華酒店集團交易破局的寶貴資訊，所以才可以獲得仲 介費，該款項是其向被告蘇奇楠借用等語（見本院卷5 第15 6 頁正反面）。故認為被告孫鐵漢前於調查局接受詢問時所 為之陳述，與其於本院審理中之證述內容有不一致情形，本 院審酌被告孫鐵漢受調查官詢問時外部情狀，當天其接獲通 知自行到案接受調查官詢問，於受詢問之前經告知所涉及罪 名、權利，又從該詢問筆錄記載均條理清楚，且以一問一答 方式進行，又查無其受詢問時有身體、心理狀況異常，或受 其他外力干擾情形，且已經委任范嘉倩律師為辯護人，全程 由辯護人陪同接受詢問，其在受詢問後經親自及由辯護人協 助閱覽、核對筆錄確認無訛後於筆錄上簽名（見A7卷第260 至269 頁反面），此外，在當日接受詢問完畢後，被告孫鐵 漢即同意配合前往臺灣臺北地方檢察署接受檢察事務官、檢 察官詢/ 訊問，除范嘉倩律師外，徐履冰律師亦加入全程陪 同其接受詢/ 訊問，其於偵訊過程中均未提及之前有何遭受 不正取供之情形，至本院審理中，經多次提示上開調查筆錄 ，亦未表示筆錄有記載錯誤或當時有遭受不正取供之情形， 僅推稱當時一大早就遭到調查局人員兵分多路搜索，內心恐 懼，說的話不實在云云，是可認為被告孫鐵漢於102 年1 月 11日受調查局詢問當時，均本於自己自由意思而為陳述，並 無受到任何外力不當干涉之情形；另參以被告孫鐵漢先前於 案發後初次接受調查官詢問及後續接受檢察官訊問時，於供 述任意性獲得確保情形下先後為內容一致之供述，然於相隔 數年後，始突然翻異前詞之不合理情節。從而，應認被告孫 鐵漢前於調詢中陳述具有可信之特別情況，且經審酌上開陳 述之內容，為認定本案犯罪事實存否所必要，則依前揭規定 ，應認被告孫鐵漢於102 年1 月11日於調查局接受詢問所為 陳述，得作為本案之證據。 四、證人呂秀美前於102 年1 月11日時，就力福公司投資景碩公 司之相關決策與評估過程，均能為完整之陳述（見A9卷第14 3 至147 頁），惟至本院審理時，則已無法完整清楚說明與 此相關之情節等語（見本院卷5 第181 至186 頁），則證人 呂秀美審判中證述，顯然係因時間過久、記憶模糊，而有與 先前供述不一致之情形。再審酌證人呂秀美於102 年1 月11 日受檢察事務官詢問時外部情狀，該次詢問筆錄記載均條理 清楚，且以一問一答方式進行，又查無其受詢問時有身體、 心理狀況異常，或受其他外力干擾情形，其在受詢問後經親 自閱覽、核對筆錄確認無訛後於筆錄上簽名（見A9第143 至 147 頁），且當天立即受檢察官複訊，也未表達有受不正取 供情形，另參酌證人呂秀美於案發後不久尚得為完整翔實的 供述，但於數年後本院審理時，對許多細節業已無法清楚回 憶之情，故應認前接受檢察事務官詢問時所為陳述具有較可 信之特別情況，且經審酌上開陳述之內容，為認定本案犯罪 事實存否所必要，則依前揭規定，應認證人呂秀美於102 年 1 月11日接受檢察事務官詢問時所為陳述，得作為本案之證 據。 叁、按被告以外之人，無論係共同被告、共犯、被害人，凡就被 告被訴犯罪事實相關之重要事項，依其本人實際體驗而為相 關陳述，本質上即為證人。檢察官於偵查中縱非以證人身分 傳喚，該被告以外之人所為陳述內容，倘已具有上開證人之 性質，依刑事訴訟法第186 條第1 項規定，除有法律上不得 令其具結之事由外，原則上固應依人證之程序命其具結，方 得作為證據。惟衡諸被害人、共同被告、共同正犯等被告以 外之人，於檢察事務官、司法警察官或司法警察調查中，所 為之陳述，均無須具結，而於具有同法第159 條之2 規定之 「特信性」與「必要性」時，仍得作為證據，則其等於檢察 官偵訊中所為之陳述，倘反而因未依法具結，而一概認無證 據能力，即顯然失衡。從而，被告以外之人於檢察官偵訊中 ，未經依法具結所為之陳述，如具有「特信性」與「必要性 」時，本於刑事訴訟法第159 條之2 同一法理，即非不得例 外認為有證據能力，以彌補法律規定之不足，俾應實務需要 ，以符立法本旨（最高法院102 年度第13次刑事庭會議決議 (一) 意旨、最高法院106 年度臺上字第57號、106 年度臺 上字第2189號判決意旨參照）。經查：被告蘇奇楠前於102 年1 月11日受檢察官訊問時，承認擔任被告孫鐵漢之仲介人 頭，受通知到台苯公司簽立不實居間契約，以利被告孫鐵漢 取得仲介費之事實，至本院審理時則翻異前詞，否認有擔任 人頭之情形，經審酌被告蘇奇楠受檢察官訊問時外部情狀， 其全程由辯護人陪同接受訊問，事先經檢察官告知所涉及之 罪名及權利，該次詢問筆錄記載均條理清楚，且以一問一答 方式進行，又查無其受詢問時有身體、心理狀況異常，或受 其他外力干擾情形，其在受訊問後經親自閱覽、核對筆錄確 認無訛後於筆錄上簽名（見A9第23至27頁），且經核其先前 係在距離案發時間接近時點，於意思自由獲得確保情形下為 上開供述，然距離按發較久之審理中始翻異前詞等情節，故 應認前接受檢察官訊問時所為陳述具有可信之特別情況，且 經審酌上開陳述之內容，為認定本案犯罪事實存否所必要， 則依前揭規定，應認被告蘇奇楠於102 年1 月11日接受檢察 官訊問時所為陳述，得作為本案之證據。 肆、按除顯有不可信之情況外，從事業務之人於業務上或通常業 務過程所須製作之紀錄文書、證明文書，亦得為證據，刑事 訴訟法第159 條之4 第2 款定有明文。據上，本案所引用相 關會計憑證（如傳票、合約等）、會計帳冊紀錄、交易憑證 、財務報告等資料，均屬於財務、會計人員於日常執行業務 過程中做成之紀錄文書，且就該等文書所得以證明當時所為 帳務處理之客觀事實而言（並非指相關交易之真實性），亦 查無上開書證於製作過程中有何顯不可信之情形，故認為該 等書證應具有證據能力。 伍、又按被告以外之人於審判外之陳述雖不符刑事訴訟法第159 條之1 至之4 等4 條之規定，而經當事人於審判程序同意作 為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認 為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調 查證據時，知有前項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終 結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159 條 之5 第1 項、第2 項均定有明文。經查，其他本判決引用被 告以外之人於審判外所為之陳述資料，雖均屬傳聞證據，且 無刑事訴訟法第159 條之1 至之4 等4 條規定情形，又檢察 官、各該被告、辯護人均已知悉該陳述屬傳聞證據，且於本 院言詞辯論終結前均未聲明異議，本院審酌上開證述於作成 時亦無任何不適當之情況，認以之作為本案之證據，應屬適 當，是應認均有證據能力。 陸、按刑事訴訟法基於證據裁判主義及證據能力之規定，得以作 為認定犯罪事實之依據，以有證據能力之證據為限，惟被告 以外之人於審判外之言詞或書面陳述，雖不得以之直接作為 認定犯罪事實與否之證據，但非不得以之作為彈劾證據，用 來爭執或減損被告、證人或鑑定人陳述之證明力，以作為評 判證人證言之證據價值，及是否得採擇作為認定犯罪事實之 依據。查本案其他被告以外之人於調查官或檢察事務官詢問 時所為陳述（包含共同被告相對於其他被告所為陳述之情形 ），雖屬被告以外之人於審判外陳述，又經查並無刑事訴訟 法第159 條之1 至第159 條之5 傳聞例外之情形，惟為究明 有關證人、共同被告於審判中以證人身分所為證述內容之證 據價值之有無及程度，故仍容許以上開證據作為彈劾證據， 併予說明。 柒、至本案所引用之交易清單、銀行帳戶及證券帳戶之各該交易 紀錄、明細等件，均電腦機器處理相關轉帳等交易後，直接 作成電磁紀錄，再列印出之文件，上開證據於製作過程中並 無涉入人為知覺、記憶過程之錯誤危險，均非傳聞證據；此 外，當事人就該等證據之真實性亦均無爭執之處，是均認具 有證據能力，併予說明。 乙、實體部分： 壹、犯罪事實編號一部分 一、被告之辯解： ㈠被告黃迪晞部分： 1.訊據被告黃迪晞、陳建宏對上開犯罪事實均坦承不諱。 2.被告黃迪晞之辯護人辯稱：被告黃迪晞犯後始終坦承犯行 ，並提供致恩公司內部文件資料協助檢調機關調查態度良 好，另被告黃迪晞業已高齡75歲，年事已高，又有心臟疾 病，希望給予被告黃迪晞緩刑自新機會等語。 ㈡被告陳建宏部分： 1.訊據被告黃迪晞、陳建宏對上開犯罪事實均坦承不諱。 2.被告陳建宏之辯護人辯稱：被告陳建宏均承認犯罪，惟其 實際上不過在致恩公司與First Giant 公司假交易的文件 上簽名，並未參與到其他犯行，因而犯罪情節甚為輕微； 又被告身體狀況不佳，請從輕量刑並給予緩刑宣告等語。 ㈢被告張鍾潛部分： 1.訊據被告張鍾潛矢口否認有何共同參與製作不實財務報告 犯行，辯稱： ⑴本案所有證人或被告，包括前後任總經理王宜陵、陳建 宏，前後任財務主管黃迪晞、吳生生，會計師巫毓琪以 及承辦人員廖淑純，皆無一人表示我曾參與、過問財報 編製或會計師審查過程或對其中任何一人發出過指示， 其中也並無任何人曾在事前或事後告知我與本案財務報 告相關之事宜，我也沒有能力從已經製作完成並經會計 師審核簽證的財務報告中看出有財報不實的問題。 ⑵關於致恩公司減列成本、虛增存貨部分： 我兼任致恩公司董事長後，為瞭解公司狀況，除平均每 週去致恩公司一次，邀集主管同仁瞭解有無重大事項外 ，每個月在台苯母公司也會召集各子公司經理部門，參 加由我主持之「聯合業務會報」，各公司均應就業務、 財務等營運狀況提出口頭及書面報告。而依據董事會通 過之權責劃分表，採購面板或銷售產品，本係經理部門 之職掌，若無任何經理部門人員告知上述相關虧損，我 不會「知悉」上開情事，如我根本不知相關情事，自不 可能指示同仁作假，故公訴意旨認為我「明知購買面板 而產生鉅大虧損」，容有誤會。又依據致恩公司經理部 門於92.1.17 在前述「聯合業務會報」中所提之書面報 告，內容除報告致恩公司91年12月之營運狀況外，也同 時說明91年全年之營運狀況，報告中載明91年共約虧損 7,700 萬元，卻完全未提及任何另有1.49億元面板虧損 或任何其他虧損之事，我自然對此1.49億元虧損之事毫 無所悉，也不可能做出「減列銷貨成本」，「虛增存貨 」的「指示」。有關製作減列銷貨成本、虛增存貨之轉 帳傳票，應是會計師巫毓琪與承辦單位黃迪晞擅自為之 ，對此我毫不知情，公訴意旨認為「推由」被告黃迪晞 指示廖淑純製作轉帳傳票，顯不符合事實。 ⑶關於與First Giant公司虛偽交易部分： 致恩公司財務部門確曾於92年11月25日撰寫簽呈，表示 為處理價值440 萬美元之存貨，擬在BVI 地區設立境外 公司等語，但該簽呈應是被告王宜陵、黃迪晞、巫毓琪 等人自行開會討論後撰寫，我事前毫不知情，當時僅是 認為實務上，成立境外公司處理存貨，是業界相當普遍 的做法，才予以批核，並不知情有虛列存貨存在，更不 知道簽呈之意圖是要進行假交易；又如我知道成立此境 外公司之真正目的是要進行假交易，豈有可能批示由自 己擔任First Giant 公司唯一之股東及董事；再從Firs t Giant 公司與致恩公司所簽訂買賣虛偽存貨之合約， 是由被告王宜陵代表First Giant 公司，與代表致恩公 司之被告陳建宏共同簽署，而非為唯一有權代表First Giant 的我來簽立合約，可見承辦單位未按照規定流程 將合約送請我簽署，因此我根本不知道有此交易之情事 。 ⑷關於故意不在財報上認列NATCOMP 公司投資損失部分： 我當時除擔任台苯公司董事長外，同時兼任共7 家子公 司之董事長，若無人提醒，自不可能精準記憶所有各子 公司名下各項投資之金額及比率，致恩公司投資NATCOM P 公司僅1,247 萬9,000 元，而因無人向我報告致恩公 司對於NATCOMP 公司之投資損失，我根本不知道此事， 更遑論指示故意不認列致恩公司對NATCOMP 公司之投資 損失。 ⑸關於使致恩公司子公司GVISION USA 公司與香港Monito r 公司、Century Champion公司虛偽交易部分： 雖然致恩公司財會部門曾於92年11月25日擬具簽呈，表 示要處理Gvision-USA 公司帳務，並成立境外紙上子公 司與之簽訂勞務採購合約以及出售商標行銷權，該簽呈 並送請我批示，但我僅批示「送蘇副總」，孰料該簽呈 會簽蘇副總後，即未再送回給我，此顯然屬於未完成的 公文流程，並不符合規定。此事應是財會部門即被告黃 迪晞根據自己判斷所為，不能以我曾批示簽呈，就認為 我有「指示」被告黃迪晞虛增Gvision-USA 公司收入之 行為。 ⑹91至93年間，台苯母公司營運狀況良好，3 年總盈餘約 21.58 億元，財務結構健全、自有資金充裕，因此台苯 公司曾支持致恩增資案，致恩公司於此期間共獲5.4 億 元之增資款，其中91年即獲3.9 億元之現金挹注。當時 這些增資款，已可充分彌補起訴書中所指控之虛列存貨 以及未列投資損失之金額而有餘，既然台苯公司都投入 達3 億9,000 萬元資金，自無檢察官所稱「借不到錢」 的問題，我也沒有隱匿作假的必要。 2.被告張鍾潛之辯護人則為其辯稱： ⑴被告張鍾潛當時除任台苯公司董事長外，亦兼任包含致 恩公司在內等多家子公司董事長，因各公司業務龐雜， 無法事必躬親，因此採「分層負責」方式治理公司，被 告張鍾潛只會每週一次前往致恩公司，每月一次在台苯 公司聽取包含致恩公司在內的子公司業務簡報，故致恩 公司之財務、會計、採購等日常作業，均由經理部門自 行決定，除非經理部門有對被告張鍾潛報告，否則被告 張鍾潛不會知悉內容；致恩公司的財務報告，也在會計 師簽核完成後，才會送交被告張鍾潛，被告張鍾潛不會 參與會計師審核過程，相關人員在作成財報前毋庸徵詢 被告張鍾潛意見，被告張鍾潛也不會做出任何指示，至 於財報完成以後，內容也僅記載彙總之財務數字，只要 會計師未表示特別意見，被告張鍾潛就無法判斷財報內 容有何虛偽不實之處。 ⑵並無證據證明致恩公司在91年有因為大量訂購面板，但 同時液晶顯示器面板大幅下跌，導致銷貨成本過高之情 事，遑論被告張鍾潛知情此事；91年12月31日之「CPA 調整」轉帳傳票調整「銷貨成本」為「存貨」，顯然是 會計師巫毓琪查帳以後提供試算表建議調整，再由被告 黃迪晞指示廖淑純等人所為，被告張鍾潛並不知情此事 。 ⑶被告黃迪晞與被告王宜陵討論後，自行決定要成立Firs t Giant 公司，從被告張鍾潛被告張鍾潛未參與討論， 也不知此事，才會批示自己當該公司負責人；另被告王 宜陵與陳建宏為避免被被告張鍾潛察覺假交易之事，即 自行分別代表First Giant 公司、致恩公司簽立不實合 約。 ⑷被告張鍾潛從未向任何人指示應如何處理致恩公司對NA TCOMP 公司的投資款，關於NATCOMP 公司在91年間破產 後，致恩公司對於該公司應收帳款與投資損失之認列， 都是被告黃迪晞、王宜陵與會計師巫毓琪3 人討論後所 自行為之。另NATCOMP 公司雖於91年宣告破產，但德國 法院直到100 年才分配剩餘財產，致恩公司直到當時確 認具體投資損失金額以後，才在財務報表認列損失，自 非「隱匿損失、美化財報」之行為。何況致恩公司於91 年已經提列應收帳款之「呆帳損失」，金額達5,076 萬 4,355 元，遠超過對Natcomp 公司的投資損失，如致恩 公司有刻意隱匿之意圖，自無必要掩飾金額較小的投資 損失，卻誠實揭露高額之應收帳款呆帳。此外，93年4 月28日修正前之證券交易法第174 條第1 項第5 款之罪 ，應僅處罰在財務報告「虛偽記載」之積極行為，而並 未處罰消極「隱匿」或「遺漏」行為，縱使檢察官起訴 事實為真，亦不該當於證券交易法第174 條第1 項第5 款之罪。 ⑸有關Gvision-USA 公司要與境外公司簽立勞務合約及出 售商標權，以增加美金120 萬元、160 萬元收入乙節， 相關簽呈非經被告張鍾潛批示同意，而是被告黃迪晞在 未經被告張鍾潛批示決行情形下，擅自執行，被告張鍾 潛完全不知此事，也從未看過Gvision-USA 公司與Moni tor 公司、Ce ntury Champion 公司簽立之合約與Gvis ion-USA 公司之財務報告，自然無從知悉被告黃迪晞上 開逾越權限之行為。 ⑹台苯公司僅因為母公司必須製作合併財務報告，或因為 需要替子公司致恩公司的貸款向銀行保證，才會需要致 恩公司報告財務狀況，並未要求致恩公司每年度僅能認 列一定額度的虧損。 ⑺檢察官認為「財報不實」為結構性犯罪，一定有高層的 授意，致恩公司人員一定會向被告張鍾潛報告重要財務 資料，被告閱覽財務報告也必然會知悉致恩公司財報不 實之處，但沒有任何簽呈、文書、契約足以證明該推論 ，可見檢察官起訴完全是基於推測所為等語。 ㈢被告王宜陵部分： 1.訊據被告王宜陵亦矢口否認有何共同參與製作不實財務報 告犯行，辯稱：我雖然被派任為致恩公司總經理，任期從 91年3 月至92年12月，但我主要負責監督致恩公司業務推 廣與客戶開發，完全沒有決策權力，特別是有關致恩公司 財務、會計事項，均由致恩公司財會主管與台苯公司財會 主管直接聯繫辦理，不屬於致恩公司總經理執掌，另外在 我92年12月18日離職後發生的事，我也都不清楚云云。 2.被告王宜陵之辯護人則為其辯稱： 有關致恩公司財會部門將「銷貨成本」改為「存貨」的轉 帳傳票，最終核決權人為財務主管即被告黃迪晞，並未經 由被告王宜陵簽核，被告黃迪晞無非是為了推卸自身的責 任，才稱會送交被告王宜陵簽核云云，不能以此認定被告 王宜陵罪責；而且致恩公司91年財務報告在92年2 月26日 就已經製作完成，而共同被告黃迪晞直到92年3 月21日才 指示財會部門做出虛偽的1 億4,900 多萬元傳票，之後才 做出來的不實傳票，自無可能美化已經製作完成的91年財 報，因此，這張不實傳票的目的，主要應是為了要在將存 貨銷售給First Giant 公司，而不是為了用來美化致恩公 司91年的財務報告；至於Natcomp 公司部分，因為Natcom p 公司的破產程序還在進行中，因為債權還有可能受分配 ，所以並非故意不認列投資損失，以當時致恩公司與子公 司共認列總計達1 億3,000 多萬元的投資損失，應無必要 故意不認列僅僅1 千多萬元的投資損失等語。 二、經查： ㈠致恩公司91年度財務報告部分： 1.致恩公司於編製91年度財務報告之際，將帳面上「銷貨成 本」虛偽調整為「存貨」，以掩飾虧損金額部分： ⑴致恩公司於91年間訂購大量液晶面板提高存貨，卻因液 晶顯示器市場價格下跌，造成致恩公司銷貨成本過高， 產生鉅額虧損等情節，均為被告王宜陵、陳建宏、黃迪 晞所不爭執，被告張鍾潛之辯護人雖爭執此部分之客觀 事實，惟被告張鍾潛於本院訊問時，亦自承稱：這個假 交易據我所知並沒有物流或金流，也就是實際上沒有物 品出去，也沒有錢出去，而是拿來彌補存貨帳面上的虧 損，因為他買了一批面板，面板跌價虧損了，不希望讓 我們知道，所以做這樣的帳，看起來公司有收入了，存 貨的數量雖然沒有變動，但價錢有變動等語（見D1卷第 24頁反面），又參以被告王宜陵於本院審理時以證人身 分具結所證稱：91年8 月8 日我們第一次發現賴元培購 買比較多的面板，造成致恩公司的損失，我們立即提送 書面報告給被告張鍾潛，當時的金額應該是在2,000 萬 元上下，實際金額不記得；從那個時候開始，被告張鍾 潛對我、賴元培以及其他的主管非常不滿意，我們的口 頭報告，被告張鍾潛就很難聽得進去等語（見本院卷5 第5 頁反面）；另參以被告陳建宏亦於本院審理時，以 證人身分具結證稱：我記得在91年年中時，龐國樑及王 宜陵拉著賴元培與我去跟被告張鍾潛報告說面板要大漲 ，問賴元培說業務有沒有需要，賴元培說有需要，所以 他們就買了一批，但數量我忘掉了，他們就有買一批面 板進來，91年致恩公司買進特別多液晶面板應該是指這 件事情，單一批來講數量真的很大，但正確的數量我忘 記了，所以我沒有辦法判斷整年來講有無特別的多等語 明確（見本院卷4 第187 頁）。從而，上開事實自堪以 認定。 ⑵又因為處理致恩公司會計帳面上高達1 億4,917 萬4,46 8 元（折合約美金440 萬元）之銷貨成本，避免鉅額虧 損顯示在財務報告上，遂於92年3 月21日，被告即致恩 公司財務部門主管黃迪晞遂即指示不知情會計副理廖淑 純、會計人員鍾莉芳製作日期為91年12月31日之轉帳傳 票，調整減少銷貨成本1 億4,917 萬4,468 元，同時虛 列存貨1 億4,917 萬4,468 元，並在會計科目上註明「 91年CPA 調整」，以此不實之記載掩飾致恩公司91年度 之損失，掩飾虧損之金額達1 億4,917 萬4,468 元，並 由被告黃迪晞於92年3 月26日覆核，致使致恩公司91年 度財務報告暨合併財務報告發生不正確之結果（91年度 損益表、合併損益表營業成本〈銷貨成本〉及稅前淨損 不實虛減1 億4,917 萬4,468 元、資產負債表、合併資 產負債表存貨虛增1 億4,917 萬4,468 元）等情節，經 被告黃迪晞自承甚明，並為被告張鍾潛、王宜陵所不爭 執，且有致恩公司轉帳傳票、原材料（進銷耗存）月報 表（見A1卷第165 頁、167 頁反面；A8卷第72頁；A9第 64頁、66頁反面）、致恩公司91年度財報損益表及初審 對照表、91年度財務報表、合併財務報表（見B3卷第45 頁、385 頁反面至386 頁，本院致恩公司財報資料卷1 第5 、6 頁、85頁反面至86頁）等件在卷可參，是此部 分之事實亦堪以認定。 ⑶又致恩公司係因在91年度財務報告作成前，即決定假借 「會計師調整名目」虛增存貨數額，並藉此減少營業成 本（銷貨成本），進而達成美化致恩公司91年度財務報 告之成果，嗣後再由被告黃迪晞配合指示廖淑純、鍾莉 芳製作上開傳票等情節，不僅經被告黃迪晞以證人身分 在偵查及本院審理時具結證述（見B3卷第316 頁；本院 卷4 第220 頁反面、222 頁反面），證人廖淑純於偵查 中具結證述綦詳（見A6卷第15、16頁），並為被告張鍾 潛、王宜陵所不爭執，且有被告王宜陵偵查中所提出致 恩公司93年1 月2 日財務簡報資料所附91年度財報損益 表及初審對照表（見B3卷第45頁）；致恩公司91年度財 務報表、合併財務報表（見B3卷第385 頁反面至386 頁 ；本院致恩公司財報資料卷1 第5 、6 頁、85頁反面至 86頁）等件在卷可參，是以此部分事實亦堪以證明。 ⑷再致恩公司於91年間虛列出不實「存貨」（原料）中， 後續帳務處理方式，乃係先於92年間，藉由使致恩公司 與所屬之紙上境外子公司First Giant 公司簽立不實銷 貨交易合約，將其中價值1 億1,900 萬5,150.36元先由 「原料」轉回「銷貨成本」，並以1 億7,007 萬8,548. 73元之價格銷售與First Giant 公司，於會計帳上創造 不實之「銷貨收入」與「應收帳款」（此部分詳如認定 事實壹之三之理由所述）；至於該虛列存貨中在會計帳 上尚餘價值3,016 萬9,317.64元之原料，則再於93年間 轉回「銷貨成本」等情節，亦有致恩公司92年12月26日 轉帳傳票（見A1卷第165 頁反面）；致恩公司92年度財 務報表、合併財務報表（見B5卷第46頁至47頁；本院致 恩公司財報資料卷1 第136 頁正反面、140 頁反面、15 1 頁；本院致恩公司財報資料卷2 第3 頁正反面、第7 頁反面）；致恩公司93年9 月30日轉帳傳票、原材料（ 進銷耗存）月報表（見A1卷第168 頁正反面；A9卷第67 頁正反面）、致恩公司93年度重編財務報表（見B4卷第 201 頁至215 頁）、致恩公司93年度財務報表、合併財 務報表（見本院致恩公司財報資料卷2 第72頁正反面、 76頁反面、115 頁反面）等件在卷可證，並為被告張鍾 潛、王宜陵所未爭執，自堪認此部分事實屬實。 ⑸至於被告王宜陵辯護人雖辯稱：致恩公司91年財報在92 年2 月26日已經製作完成，而共同被告黃迪晞到92年3 月21日才指示會計部門做出上開虛偽的1 億4,900 多萬 元傳票，這張不實傳票內容是否有載入公司91年的財報 ，恐有疑義。另93年1 月2 日致恩公司的簡報中，有說 明：92年調整致恩公司總公司與分公司帳戶欄中，記載 「加存貨調整1 億4,900 萬元」。因此，這張傳票的目 的，是為了要因應在年底能將存貨銷售給First Giant 公司，因為要先虛列存貨，才有辦法作銷售，並非為了 美化91年度財報等語。惟查： ①被告王宜陵於偵查中提出之93年1 月2 日之財務資料簡 報中明確記載91年度會計師初結計虧損3.63億，虧損項 目為致恩公司自結稅前虧損0.78億、呆帳損失1.08億、 分公司存貨及在途存貨未實現毛利0.26億、美國子公司 虧損認列投資損失0.64億、德國子公司虧損認列0.67億 、存貨呆滯損失0.21億、減外幣未實現兌換利益0.17億 、其他調整損失0.16億。復因入帳所得稅利益0.55億及 調整存貨1.49億元，致使會計師結算財報調整為稅後淨 損1.59億（見B3卷第41頁反面) ，即由上開內容可知， 會計師對致恩公司91年財務報告之初審結果為虧損3.63 億元，係因入帳調整所得稅0.55億元及存貨1.49億元， 致最後結算財報調整為稅後淨損1.59億元（-3.63+0.55 +1.49= -1.59），核與該報告所附資料中，致恩公司91 年度自行結算損益調整至會計師查核數，「本期淨損」 自會計師初結363.8 百萬（3.63億）調整為財報結算15 9.3 百萬（1.59億）、致恩公司91年度財報損益表及初 審對照表上載91年度初審本期淨損亦為363,810 仟元（ 3.63億元），91年度財報本期淨損159,317 仟元（1.59 億元）暨致恩公司最終出具之91年度財務報告為本期淨 損159,317 仟元（1.59億元）均完全合致（見B3卷第43 、45頁；本院致恩公司財報資料卷1 第6 頁) 。另參以 證人巫毓琪亦於本院審理時具結證稱：提示之財務資料 簡報有看過一部分，因為那一部分是我們初審的結果， 簡報第6 、9 頁的格式就是我們事務所財報的格式，只 有這兩頁；簡報第6 、9 頁分別記載是90年以及91年度 致恩公司財報損益表及初審對照表；我們不會作這個財 報損益表跟初審結果的對照表，但是初審結果就是我們 初步查帳的數額等語（見本院卷4 第170 頁反面至171 頁），顯見本案1.49億元存貨及銷貨成本之不實調整， 確已調整計入91年度致恩公司財務報告甚明。 ②又在上開簡報中，「92年度預估損益」亦載明因91年度 調整存貨而降低預估損益1.49億，此係導因於本案91年 度虛增存貨、調降銷貨成本之1.49億元，本應調整減除 虛列存貨復導致92年銷貨成本因而須調升1.49億元所致 等情；再者，上開簡報記載92年度調整致恩總公司及分 公司帳務，預估稅後淨損為6,000 萬元，包含91年度之 調整存貨毛利0.51億（存貨成本金額1.19億；售價為1. 7 億）、美國子公司彌補虧損0.58億、美國子公司投資 損失0.47億、投資Natcomp 損失0.19億、所得稅利益0. 13億（見B3卷第42頁) ，該91年度調整存貨毛利0.51億 （存貨售價1.7 億元減存貨成本1.19億元）等情，亦與 本案致恩公司於92年12月26日帳載將該批虛增存貨其中 之1.19億元存貨以1.7 億元虛偽售予First Giant 公司 等情完全相符。 ③再者，由上開簡報所附之「91年度致恩公司財報損益表 及初審對照表」，亦可見營業成本減少1 億4,920 萬元 之記載（見B3卷第45頁），故此應係因當年度調整存貨 而導致營業成本減少。 ④況且，就此一問題，被告黃迪晞於本院審理時以證人身 分具結作證時，業經辯護人於本院審理時詰以：「依照 致恩公司91年會計師查核報告書，完成的日期是92年2 月26日，而依你剛才所述，你跟廖淑純在上開傳票上簽 核的時間是92年3 月26日，請問該轉帳傳票如何能美化 致恩公司91年的財報？」，答稱：「倒填的時間沒錯， 但做這個帳是為了91年12月的帳，所以這個部分沒有影 響。」；審判長又訊以：「剛剛辯護人問你『依照致恩 公司91年會計師查核報告書，完成的日期是92年2 月26 日，而依你剛才所述，你跟廖淑純在上開傳票上簽核的 時間是92年3 月26日，請問該轉帳傳票如何能美化致恩 公司91年的財報？』你回答『倒填的時間沒錯，但做這 個帳是為了91年12月的帳，所以這個部分沒有影響。』 何謂沒影響？」，答稱：「雖然是92年3 月26日做的傳 票，因為電腦做帳不能倒述，所以我們的結算報告都是 在年底出來，由會計師做討論後，確定91年財務報表是 什麼結果，我們結帳後調整是應會計師的要求，我必須 要調整我的帳，我說沒有影響是這個樣子。」（見本院 卷4 第221 頁、222 頁反面），可見上開傳票無非是為 配合先前已經不實調整之91年年度財務報告，而於事後 補登之行為，自不能以「傳票製作在財務報告之後」為 理由，反稱91年度財務報告並無不實記載之行為至明。 ⑤綜上，本案起訴致恩公司91年度虛增存貨1.49億元而減 少銷貨成本1.49億元之不實帳務紀錄，確已登載於致恩 公司出具之91年度之財務報告，至為明確，上開辯詞並 不足採取。 ⑹被告黃迪晞於92年初會計師巫毓琪查核致恩公司91年度 帳冊時，向會計師巫毓琪表示調整銷貨成本以減少致恩 公司於當年度之虧損，並利用所謂「CPA 調整」名目進 行帳務處理之事實，經證人巫毓琪當庭證述甚明（見本 院卷4 第174 頁反面至175 頁反面），且均為被告黃迪 晞所不爭執，自堪認被告黃迪晞參與為此部分之犯行。 ⑺認定被告王宜陵參與調整帳務虛減「銷貨成本」且虛增 「存貨」之理由： 被告黃迪晞於本院審理時以證人身分具結證稱：我一般 會向被告王宜陵報告與巫毓琪會計師初步查帳後的結果 ，在與巫毓琪會計師初步查帳以後，會討論如何調整相 關分類或虧損認列之事，經調整及虧損認列，這樣大概 有初步結論後，當然會向被告王宜陵報告討論的結果（ 見本院卷4 第211 頁正反面）；調整的決定，必須要看 調整的內容是否很大，因為會根據會計審核原理原則條 例調整許多項目，而不只是虧損多大這塊，小的部分我 可以自己決定，例如：出差費、交際費可以認列多少， 大的項目，像是今年我們做出虧損多少，初步結果總經 理也知道，這部分要跟會計師研究，這部分我不能自己 決定，我會跟王宜陵總經理報告會計師能做調整的這塊 ，讓兩方面都能接受，不僅王宜陵總經理會告訴我他的 意見，被告王宜陵也會與會計師會面，有時候王宜陵與 會計師會面我也會參加等語（見本院卷4 第211 頁反面 ），足認關於被告王宜陵有指示被告黃迪晞為前開調整 帳務之情節。另參以證人巫毓琪於本院審理時證稱：92 年1 月查帳時，有發現91年度財務報表應該認列存貨成 本虧損及Natcomp 公司投資損失（此部分詳後述）情形 ，就該等虧損應於當年度認列損失，有與被告黃迪晞討 論過，我一定有提出當年度應認列損失，但被告黃迪晞 說公司希望虧損要分年認列，我與被告黃迪晞都是會計 人員，我們都很清楚這個不符合會計原則，當時也是因 為被告黃迪晞說公司不希望承認虧損，所以只能不要去 承認那部分的虧損而出具會計師意見；我知道被告黃迪 晞快要退休了，也很清楚隱匿虧損的法律風險，討論的 時候也會看到被告黃迪晞搖頭嘆息、愁容滿面，所以我 知道被告黃迪晞會有很大的壓力；依照我的認知，被告 黃迪晞代表的就是致恩公司，我不覺得被告黃迪晞可以 作成隱匿虧損的這種決策，因為沒有財務經理可以做這 種決策，依照我多年在致恩公司查帳的經驗，應該是總 經理跟董事長以上的職位，才能做出這種決策等語（見 本院卷4 第175 頁正反面），足認被告黃迪晞在當年與 致恩公司會計師討論致恩公司虧損與帳務調整事宜時， 即已透露公司不願承認虧損，並愁容滿面，而使會計師 巫毓琪推斷被告黃迪晞必然受到公司上層指示並承受極 大壓力，而只能要求會計師配合在經過不實調整帳務後 所製作的財務報告上簽名之情節。復參酌證人巫毓琪於 偵查及本院審理中，亦一再證稱於當時被告黃迪晞一直 向其表示係受到上層的指示之情，可見針對有關被告黃 迪晞受到被告王宜陵指示隱匿虧損之情節，被告黃迪晞 從92年迄今其對外說法始終一貫，此更足以佐證被告黃 迪晞上開說法屬實。據上，應認為被告王宜陵有指示被 告黃迪晞為上開假借「CPA 調整」調整帳目之行為，至 為明確。 ⑻認定被告張鍾潛知情且參與上開行為之理由： ①上開於91年間虛列之「存貨」（原料）之大部分，係先 於92年間，藉由致恩公司與First Giant 公司之不實交 易合約「銷售」與First Giant 公司，於會計帳上一方 面創造不實之「銷貨收入」與「應收帳款」共計1 億7, 007 萬8,548.73元，一方面存貨中1 億1,900 萬5,150. 36元先由「原料」轉回「銷貨成本」，剩餘之原料在會 計帳上之3,016 萬9,317.64元，再於93年間轉回「銷貨 成本」等節，業經本院論述如前，又查，證人廖淑純於 102 年1 月11日檢察官訊問時，曾具結證稱：致恩公司 91年虧損蠻大的，所以調整一筆存貨，91年就調整存貨 ，92年做銷貨，帳掛在應收帳款，是由被告黃迪晞授意 做的，直到99年因為台苯經營權轉換，希望致恩財報健 全，所以我們才打掉這筆應收帳款等語（見A6卷第14至 16頁）；又於102 年11月7 日檢察官訊問時具結證稱： 致恩公司與First Giant 公司於92年間的交易並不實在 ，因為致恩公司銷售給First Giant 公司的液晶顯示器 不存在，致恩公司是先調整存貨之後再作假交易等語明 確（見B3卷第370 頁正反面），故可見致恩公司於創造 91年度之假存貨以後，遲至92年年底即將製作年度財務 報告之際，才以假交易處理虛列之存貨兼創造不實營收 ，又於創造出不實營收以後，就完全置之不管，從92年 至99年長達7 年時間放任該筆應收帳款未能收回，直至 公司經營團隊易主，才開始積極處理應收帳款事宜，而 以證人即致恩公司後任財務副總吳生生於本院審理時具 結證稱：被告張鍾潛很守規矩，但很嚴格等語（見本院 卷4 第81頁），證人即台苯公司子公司榮福公司董事長 兼總經理王廣德於本院審理中具結證稱：被告張鍾潛稱 治理公司很守規矩、態度嚴謹，還會要求每月都到台苯 公司報告營業狀況等語（見本院卷4 第84頁反面、85頁 ），可見被告張鍾潛嚴格控管、督促子公司財務狀況， 甚至要求子公司負責人每月報告經營情形，豈有可能會 在事後（92年以後）同意以假交易處理上開虛偽存貨， 又豈有可能放任不實存貨所生的應收帳款遲延7 年，至 其98年6 月30日卸任致恩公司董事長職務前均不處理， 故應認為係被告張鍾潛自始即知悉「虛列存貨」之事， 才會同意後續以「虛偽交易」處理該批「虛列存貨」， 以及放任「虛偽交易」所衍生高達1 億多元之不實「應 收帳款」遲延數年均不予處理，直到同案被告孫鐵漢團 隊介入以後，才重新編製財報根本解決致恩公司於91年 度「虛列存貨」及因此衍生之92年度「虛偽交易」在帳 面上產生的不實記載問題。從而，應堪認被告張鍾潛知 情且參與上開虛列存貨以美化致恩公司91年度財報之犯 行，殆無疑義之處。 ②又關於致恩公司經營管理階層均會定期向被告張鍾潛報 告致恩公司財務狀況，報告方式除被告張鍾潛每週到致 恩公司聽取簡報以外，亦包含台苯公司每月正式之聯合 業務會報及每月定期向被告張鍾潛報告之情節，經被告 王宜陵於審判中以證人身分具結證稱：我每週或每個月 定期向張鍾潛報告重要生產以及財務狀況，我、賴元培 、被告陳建宏跟龐國樑副總復於每月擬具書面至台苯總 公司參加聯合會議報告細部的生產及財務狀況，該會議 並由被告張鍾潛親自主持，被告張鍾潛原則上每週至致 恩公司一次，每個月除了台苯公司的聯合會議外，聽一 次致恩公司主管的簡報，就致恩公司事項均係透過業務 報告及簽呈與被告張鍾潛進行溝通，91年3 月中旬入主 致恩公司後到91年10月之前，都維持致恩公司內部的週 報跟月報，跟董事長做不同的說明，週報是簡單的生產 、行銷跟重大問題，月報就是完整的，包括生產、行銷 跟財務以及應收帳款，上開會議與會人有我、張鍾潛、 賴元培、陳建宏、龐國樑及臨時挑選的一些主管；第二 階段大概是91年11月開始到92年5 月會議簡化，月會還 是幾乎跟以前一樣的方式進行，台苯公司的聯合業務會 議每個月一定會舉行等語明確（見本院卷5 第3 頁反面 至4 頁、5 頁、8 頁正反面、9 頁、11頁），且此與卷 附92年1 月17日之92年第一次聯合業務會報之「致恩科 技營運報告（十二月）」封面上載報告人為王宜陵、賴 元培、陳建宏跟龐國樑等情相符（本院卷4 第38至54頁 ），另被告張鍾潛亦自承知悉該份92年第一次聯合業務 會報之「致恩科技營運報告（十二月）」所載營運情形 ，而依該份92年1 月17日出具之致恩科技營運報告，可 知其中於「生產報告及重要事項段」說明「庫存量已於 12月底控制在3 億元以下」，「本公司一至十二月」之 損益及財務資料分析亦提及「銷貨毛利為NT121,483 仟 元」、「截至12月底前稅前虧損為NT77,714仟元」（依 該份營運報告所附91年1-12月累計損益表所示，該金額 應為稅後損益金額），附錄九之「九十一年十一月、十 二月份存貨明細表」則載明91年底存貨金額為277,785, 480.98元，並附有致恩公司91年度損益表、91年12月31 日之資產負債表等財務報表內容作為附件（本院卷4 第 40、42至45反面、52頁正反面），即依上揭證據，已足 認被告張鍾潛就致恩公司91年度之「虧損」及「存貨」 情形知之甚稔。然於致恩公司出具之91年財報上所載之 91年底「存貨金額」為403,057 仟元，91年度銷貨毛利 為265,107 仟元，是其「存貨金額」較上開營運報告附 件所引用之金額大幅增加45.1% ，銷貨毛利亦較上開營 運報告引用之金額大幅增加118.2%（見致恩公司財報卷 1 第5 至6 頁），惟「存貨」、「銷貨毛利」等單純涉 及公司商品產銷事項，原本在公司內部營運報告應能忠 實反映其實際狀況，在正常情況下，同一時期出具之財 務報告應不會與營運報告間有重大差異出入之處，是則 被告張鍾潛理應能明確查知財務報告上「存貨」及「銷 貨毛利」所列金額均與其先前接獲相關財務報告所顯示 致恩公司實際產銷情形並不相符，然被告張鍾潛竟然無 視此重大不符之事實，仍以公司負責人身份，在致恩公 司91年度財務報告上簽章，擔保致恩公司91年度財務報 告有忠實表達致恩公司之營運及財務狀況，則被告張鍾 潛確實知悉致恩公司91年度財務報告有「虛列存貨」情 事，而具有在致恩公司91年度財務報告虛偽記載之犯意 ，自屬明確。 ③至於被告張鍾潛之辯護人雖辯稱被告張鍾潛僅知悉上開 92年1 月17日營運報告所記載之虧損額「77,714仟元」 ，並不知道起訴書所指虧損1 億4,917 萬4,468 元之情 事，自無可能指示虛列1 億4,917 萬4,468 元之存貨掩 飾虧損等語，惟公司內部之自結報表經會計師查核後， 仍常有因會計師與公司內部對交易應如何認列之意見不 一致，或因公司內部疏漏而產生需調整帳務或會計科目 重分類之情形，此觀致恩公司91年度財務報告係產生稅 後損失金額「159,317 仟元」，較致恩公司內部營運報 告所稱之稅後虧損「77,714仟元」，虧損金額擴增105% 等情即明（見本院致恩公司財報資料卷1 第6 頁），而 假使致恩公司未為上開不實銷貨成本之調整行為，91年 度財務報告所呈現之實際營運情形將產生更嚴重虧損之 結果，與上開致恩公司內部報告所稱虧損情形將有更嚴 重偏離。再者，影響公司盈虧項目繁多，公司內部之初 步報表可能因為會計師查核後，認為公司未認列應認列 之損失等原因（例如未認列子公司之虧損）而予以調整 ，此與前述公司自身「存貨」與「銷貨毛利」純屬公司 內部商品產銷狀況，公司內部營運報告與財報結果應不 致有重大出入之情形，迥然不同。因此，自不能以內部 報表自結虧損較小，即認定被告張鍾潛無指示之可能， 是以被告張鍾潛之辯護人此部分之辯解仍不足採。 ⑼綜上，應堪認定此部分之犯罪事實。 2.關於致恩公司於91年度之財務報告上隱匿投資NATCOMP 公 司之投資損失及未認列對於NATCOMP 公司之應收帳款未能 收回之「呆帳損失」部分： ⑴經查，致恩公司於89年間投資之NATCOMP 公司已於91年 4 月17日前宣告破產，惟致恩公司於製作91年度之財務 報告時，並未將原本帳列投資NATCOMP 公司之「長期股 權投資」金額1,247 萬9,000 元列為損失之事實，業經 被告黃迪晞於102 年7 月11日檢察事務官詢問時供述（ 見B3卷第71頁）及證人巫毓琪於本院審理時證述甚明（ 見本院卷4 第157 頁反面），且有經認證之破產債權登 記清單（見A1第181 頁至182 頁反面、A8卷第74頁、A9 卷第79頁至80頁反面）、被告黃迪晞提出與檢察官之預 估未認列損失文件（見B3卷第73頁）、致恩公司91年度 財務報表暨致恩公司及子公司91年度合併財務報表（見 本院致恩公司財報資料卷1 第5 頁至6 頁、第14頁、38 頁、85頁反面至86頁、90頁）等件在卷可證。從而，上 開事實自堪以認定。 ⑵次查，為因應上開NATCOMP 公司破產問題，致恩公司內 部已於91年間對NATCOMP 之應收帳款進行評估，估計約 可收回4 成債權，此事並經母公司台苯公司查核確認之 情節，有台苯公司91年12月18日內部稽核查核報告在卷 可證（見B3卷第34頁），參以致恩公司於91年4 月17日 向德國法院登記債權8,310,988.75歐元（債權依據含20 01年3 月13日至2001年12月31日所開立的貨款發票總金 額8,255,949.09歐元及未付款金額自2002年1 月1 日至 2002年2 月1 日止8 % 年利率的計算利息55,039.66 歐 元），並於91年5 月27日通過審查3,052,923.11歐元， 餘為破產管理人所拒等事實，亦有NATCOMP 公司破產登 記資料附卷足稽（見A9卷第79頁至80頁反面）。從而， 應堪認致恩公司在作成91年度財務報告時，業已確定因 為NATCOMP 公司宣告破產，對於NATCOMP 公司之應收帳 款之6 成業已確定無法收回之事實。 ⑶又查，依據致恩公司91年度財務報告業之記載，致恩公 司有關「應收帳款備抵呆帳」之會計政策為：「衡量資 產負債表日應收票據及帳款等各項債權之帳齡分析及其 收回可能性，予以評估提列『備抵呆帳』」（見本院致 恩公司財報卷1 第10頁），足見依據致恩司內部評估該 公司對NATCOMP 公司之「應收帳款」金額約6 成已無法 收回，在91年度財務報告中，原應將該無法收回之6 成 「應收帳款」均提列為「備抵呆帳」並認列為「呆帳損 失」。然而，從前揭致恩公司91年度財務報告之記載， 可見致恩公司於90年底，「備抵呆帳」餘額僅669 仟元 乙節（見本院致恩公司財報卷1 第13頁），可推知致恩 公司並未對NATCOMP 之應收帳款事先提列適足之「備抵 呆帳」。又根據證人巫毓琪於偵查中提出之「致恩公司 91年度提列呆帳明細表」，亦可見於91年底，NATCOMP 公司積欠致恩公司之應收帳款數額業已高達1 億5,971 萬1,019 元，但在該年度之財務報告中僅先提列約31. 78% 即5,076 萬4,355 元之「呆帳損失」乙情（見B3卷 第349 頁）；再致恩公司遲至92年度財務報告，始以「 實際發生呆帳」為由，沖銷1 億541 萬4,603.09元應收 帳款，佔原應收帳款總額之66 %，剩餘5,429 萬6,415. 91元之應收帳款餘額則因預留待法院判決確定所收取之 現金款項而未予沖銷一節，亦有致恩公司92年12月31日 應收帳款淨額明細表、93年12月31日備抵呆帳明細表、 致恩公司A00000000 號轉帳傳票在卷可憑（見B3卷第34 4 、349 、351 、353 頁；本院致恩公司財報資料卷1 第10、13頁）。綜合以上事證以觀，足認定原依致恩公 司正常會計作業規範，致恩公司91年度帳列對NATCOMP 公司之「應收帳款」金額約6 成評估未能收回部分原應 全數提列「呆帳損失」，並沖銷該6 成「應收帳款」， 但致恩公司因先前並未提列適足「備抵呆帳」，而違反 正常會計作業方式，僅於91年度提列約3 成之應收帳款 「呆帳損失」，至92年度才以「呆帳」沖銷掉約66% 之 「應收帳款」等事實。 ⑷因致恩公司於91年度未認列上開「投資損失」與「應收 帳款呆帳損失」之行為，導致致恩公司91年度財務報告 暨合併財務報告中，91年度損益表、合併損益表低列投 資損失0.12億元且低列營業費用（呆帳損失）0.55億元 ，91年度資產負債表、合併資產負債表應收帳款淨額虛 增0.55億元，91年度資產負債表、合併資產負債表長期 股權投資虛列0.12億元；台苯公司91度財務報告中，91 年度資產負債表高估基金及長期投資0.37億元，損益表 低估投資損失0.37億元（詳如附表三所示）乙節，亦有 致恩公司91年度財務報告及合併財務報告在卷可參（本 院致恩公司財報資料卷1 第5 頁至6 頁、第14頁、38頁 、85頁反面至86頁、90頁），是亦堪認此部分之事實為 實在。 ⑸被告黃迪晞於辦理致恩公司91年度財務報告相關作業事 宜時，明知應認列致恩公司對NATCOMP 公司之「投資損 失」與對該公司未能收回之6 成應收帳款之「呆帳損失 」，然而向會計師表示，基於避免致恩公司91年度財務 報告出現鉅額虧損之考量，故採用「分期認列」之原則 ，僅先認列約3 成左右之應收帳款「呆帳損失」且先不 認列「投資損失」，並要求會計師巫毓琪配合辦理簽證 作業等事實，則經證人巫毓琪於本院審理時到庭證述綦 詳（見本院卷4 第157 至158 頁、170 頁、175 頁正反 面），並有致恩公司91年度財務報告及合併財務報告在 卷可資佐證（本院致恩公司財報資料卷1 第5 頁至6 頁 、第14頁、38頁、85頁反面至86頁、90頁），亦均為被 告黃迪晞所不爭執，故自堪認定此部分事實屬實。 ⑹依據證人巫毓琪、被告黃迪晞所述，已堪認致恩公司於 91年度就NATCOMP 公司所未收回之「應收帳款」，確有 違反規定而「分年度認列呆帳損失」之計畫，且倘使致 恩公司在其91年度財務報告揭露NATCOMP 公司聲請破產 乙情並據此提列全數之「投資損失」，則致恩公司相對 勢必全部提列經內部評估無法收回之應收帳款（即前述 6 成之應收帳款），如此致恩公司91年度財務報告中對 於NATCOM P公司「應收帳款」之評價，勢必難以配合致 恩公司「分年提列損失」之目標，而此觀致恩公司91年 度財務報告及合併財務報告中，雖就NATCOMP 公司之應 收帳款提列壞帳，然均未揭露NATCOMP 公司已聲請破產 等情即明（見本院致恩公司財報資料卷1 第1 至97頁反 面) ，從而，亦堪認致恩公司當時係為配合「分年度認 列對NATCOMP 公司應收帳款呆帳損失」之事，始一併故 意隱匿而不揭露對NATCOMP公司之投資損失無疑。 ⑺認定被告王宜陵指示被告黃迪晞為上開故意不在91年度 財務報告中認列致恩公司對NATCOMP 公司未能收回部分 之應收帳款「呆帳損失」及「投資虧損」之理由： ①經查，被告黃迪晞於102 年7 月11日檢察事務官詢問時 ，供稱：NATCOMP 公司91年間宣告破產，而致恩未認列 對NATCOMP 公司應收帳款之呆帳及投資損失，我印象中 是因為NATCOMP 公司的應收帳款很大，如果一次打掉的 話，對致恩公司的帳影響很大，當時想說要分年打掉， 我們身為財務都有向總經理即被告王宜陵建議打掉，我 們都有跟建拓會計師一起開會討論這些應收帳款要如何 處理，我不知道為何都沒有打呆（掉）的動作，93年底 為了這些事情我也很頭痛，還因此生病，94年我就不做 了等語（見B3卷第71頁），業已明確證述其於91年間NA TCOMP 公司宣告破產時，為了避免致恩公司一次認列對 NATCOM P公司未能收回應收帳款之呆帳損失及對NATCOM P 公司之投資損失，將導致致恩公司帳面虧損過鉅，乃 決定分年度認列該等虧損金額之事實。其次，被告黃迪 晞於102 年10月21日受檢察官訊問時亦具結證稱：我之 前受檢察事務官詢問，表示因為致恩公司對NATCOMP 公 司的應收帳款數額很大，在91年間NATCOMP 公司宣告破 產時，如將應收帳款一次打掉，會對致恩公司的帳影響 很大，所以向總經理即被告王宜陵建議，分年打掉並且 跟建拓的會計師一起討論如何處理應收帳款的問題，這 件事情是我與會計師巫毓琪討論，被告王宜陵也有參與 討論，當時是由我報告，決定則由被告王宜陵決定，之 所以不一次而要分年度打掉呆帳，是因為一次打掉當年 度會對公司產生很大的影響；根據規定如果已經確認無 法收回的呆帳必須一次認列，不能分年打掉，我們需要 對應收帳款有多少確定無法收回，而做確認等語（見B3 卷第363 頁），仍堅稱致恩公司於91年間NATCOMP 公司 宣告破產時，因考量應收帳款一次打掉，因對致恩公司 的帳影響很大，由被告黃迪晞向被告即致恩公司總經理 王宜陵建議分年打掉，且被告黃迪晞、王宜陵、會計師 巫毓琪一起討論如何處理應收帳款事宜，並由被告王宜 陵在聽取被告黃迪晞之報告後，決定「分年度打掉對NA TCOMP 公司之呆帳」等情節。故依據證人黃迪晞上開證 詞，已可見被告王宜陵有決定暫時不認列對NATCOMP 公 司之「投資損失」及分批認列對NATCOMP 公司之「應收 帳款呆帳」行為。 ②次查，證人巫毓琪曾於審判中具結證稱：NATCOMP 公司 於91年破產，致恩公司有投資該公司之股權，致恩公司 並沒有於該年度認列該部分投資損失；我現在已經忘記 是不是在91年破產，可是很明顯致恩公司就是不想要那 時候承認這麼大的損失，因為我們會認為致恩公司有這 個損失，可是致恩公司不會想認這筆損失，所以才會希 望我們出具沒有那麼高損失的財報；就上開投資損失未 認列的問題，應該是希望把損失延後認列，我只知道整 個在處理的過程，是致恩公司希望損失不要一次反應出 來，延後認列，不曉得是被告黃迪晞還是被告王宜陵， 有傳達一個訊息說董事長希望虧損要在一個範圍內；92 年1 月對致恩公司進行查帳時，有發現上開91年度財務 報表重編後，應該認列NATCOMP 公司投資損失的情形， 我是看查帳的證據就可以看出來，我們的查帳人員會製 作工作底稿，會發現有一些帳款很久沒有收回，就可能 發生虧損；我有跟致恩公司財務經理即被告黃迪晞討論 並提出於當年度應該要認列損失，但被告黃迪晞說公司 希望虧損要分年認列，我跟被告黃迪晞都是會計人員， 我們應該很清楚這個不符合會計原則；當時也是因為被 告黃迪晞有表示說公司不希望承認虧損，所以只能不要 去承認那部分的虧損而出會計師的意見等語明確（見本 院卷4 第157 頁反面至158 頁、175 頁正反面）；又證 人巫毓琪於本院審理時經具結所為之證述內容，當時被 告黃迪晞為致恩公司高層不願全面認列虧損等問題，承 受來自高層之極大壓力，甚至為此經常搖頭嘆息、愁容 滿面之情節，亦如前所述（見本院卷4 第175 頁正反面 ）。經核證人巫毓琪上開證述，不僅與被告黃迪晞前開 證述內容大致相符，亦與其自己前於偵查中以被告身分 所供述之內容互核一致（見B3卷第321 頁），自堪認屬 實，自足以認定會計師巫毓琪在查核致恩公司91年帳務 時，有表示致恩公司於當年度應認列對NATCOMP 公司「 之投資損失」與未能收回對該公司之應收帳款之「呆帳 損失」，但被告黃迪晞對會計師巫毓琪表示，致恩公司 高層希望可以分年度認列呆帳，而不是一次認列呆帳損 失之事實。 ③又被告王宜陵於102 年1 月11日檢察事務官詢問時亦自 承稱：91年間就已經知道NATCOMP 公司破產，當時賴元 培在內部會議及董事會上跟我說，清算後可以分到一筆 錢，所以針對投資的部分就暫時不認列為損失，這個損 失在我們上任前就存在了；我是有評估過，也是董事會 大家同意的，所以才先沒有處理；對NATCOMP 公司的應 收帳款也沒有提列損失，應該在當年要全數反應，帳款 要全額提呆帳，投資的損失也要全部認列等語（見A9卷 第60頁），足證NATCOMP 公司破產未提列「投資損失」 ，也沒有足額認列應收帳款之「呆帳損失」，係經被告 王宜陵決意而為，並無疑義之處。且被告王宜陵再於10 2 年10月3 日檢察官訊問時，亦供稱：我知道致恩公司 投資的NATCOMP 公司於91年在德國宣告破產，我在91年 4 月先派人常駐德國分公司向NATCOMP 公司和其他公司 催帳，91年11月就派了公司員工和建拓的會計師去德國 向該公司催帳，當時NATCOMP 公司已經申請破產，在清 算中，後來查的結果，NATCOMP 公司欠致恩公司480 萬 歐元的帳，只承認300 多萬歐元，後來到92年7 月，被 告張鍾潛要賴元培親自去德國催帳，也沒結果；當年度 的會計報表，第一年認列5 千多萬是公司稽核回報可以 回收4 成債權，並且和會計師討論的結果，當時巫會計 師希望認列多一點。當時只認列3 成多，計畫92年再認 列3 成多，當初第一年認列的5 千萬是NATCOMP 公司否 認的170 萬歐元債權等語（見B3卷第359 頁正反面）， 此亦核與前述台苯公司91年12月18日內部稽核查核報告 內容所載「預計約可收回4 成NATCOMP 公司應收帳款」 乙節相符（見B3卷第34頁），顯見被告王宜陵當時確已 瞭解掌握到因為NATCOMP 公司宣告破產，致恩公司僅有 可能收回NATCOMP 公司承認的部分債權，而依公司內部 評估可回收之債權額度約為4 成，則如前所述，致恩公 司應於91年度將投資NATCOMP 公司的金額全數認列為「 投資損失」，且對NATCOMP 公司之「應收帳款」至少亦 應打消6 成，惟被告王宜陵因有配合來自台苯公司上層 要求將虧損調整至一定金額範圍之壓力（詳後述），乃 決意暫不認列「投資損失」，且分年認列該等應收帳款 「呆帳損失」。 ④綜上所述，已堪認定被告王宜陵確實參與並主導不於91 年度完整認列對NATCOMP 公司所未收回之應收帳款「呆 帳損失」及隱匿對NATCOMP 公司「投資損失」之事實無 疑。 ⑻認為被告張鍾潛知情並指示被告王宜陵、黃迪晞為此部 分犯行之理由： ①被告王宜陵於本院審理時以證人身分具結證稱：在擔任 致恩公司總經理期間，我們每週、每個月一定會定期向 董事長報告重要的生產以及財務狀況，另外每個月我、 賴元培、陳建宏跟龐副總，我們都會到台苯總公司參加 聯合會議，我們會帶書面報告，包括細部的生產及財務 狀況，是董事長即被告張鍾潛主持這個聯合會議；依我 的觀察，被告張鍾潛應該清楚瞭解致恩公司的財務狀況 ，因為我們提的報告還蠻詳細的，台苯公司的總稽核也 定期到致恩公司查核，也包括應收帳款的專案查核，這 些都有書面報告；有關財務部分，經理即被告黃迪晞也 會向我報告，致恩公司的財務基本上受到台苯總公司財 會部門的節制，例行的出帳是我們自己負責，只有半年 報跟年報一定會受到台苯總公司財會部門的節制，因為 按照規定我們要陳報給台苯公司；被告張鍾潛應該清楚 致恩公司的財務狀況，是因為提供的書面報告蠻詳細的 ，被告張鍾潛可以根據這些書面報告的內容來瞭解致恩 公司的財務狀況等語（見本院卷5 第3 頁反面至4 頁） ，已明確指稱被告張鍾潛身兼母公司台苯公司及子公司 致恩公司董事長，雖然不會直接處理致恩公司財務相關 事宜，惟致恩公司經營管理階層需定期向被告張鍾潛報 告公司重要財務狀況，另致恩公司半年報與年報必須提 出至台苯公司，由台苯公司董事長即被告張鍾潛審閱等 事實。又被告王宜陵於本院審理時復以證人身分具結證 稱：台苯公司的總稽核也有做一些查核的工作，台苯公 司總稽核查核後也會以書面報告向董事長提出報告，另 外也會針對查核內容提出一些問題，要致恩公司回答， 並要求我們致恩公司管理部門向董事長提出書面報告等 語（見本院卷5 第4 、8 頁），亦可見台苯公司會派員 查核致恩公司財務狀況，並向被告張鍾潛陳報之事實。 再參酌卷內致恩公司監察人91年度稽核報告，其上載明 「本公司目前應收帳款中有關NATCOMP （德國）部分計 新臺幣159,711 仟元，（折合歐元約4.8MILL ），惟目 前該公司之應收帳款尚於德國進行訴訟中…8.1NATCOMP 已出售其全部資產。8.2 經本案律師與對方查對各項憑 證後，只承認應收帳款計約€3,052 仟元」（見B3卷第 30頁正反面），及台苯公司91年12月18日作成之內部稽 核查核報告中另載明NATCOMP 應收帳款金額159,711,01 8 元（預計可收回4 成）（見B3卷第34頁），是由上揭 證據亦可見在91年當時，致恩公司內部早已掌握NATCOM P 公司破產之事實，並就應如何處理應收帳款事宜作成 書面報告呈送被告張鍾潛之事實。綜合前開事證內容以 觀，應可推知依據台苯公司及致恩公司正常之彙報程序 ，身兼台苯公司及致恩公司董事長之被告張鍾潛應已知 悉NATCOMP 公司破產之事實，至為明確。 ②據被告張鍾潛自承：其有檢視92年1 月17日之致恩科技 營運報告，而該報告中91年11月30日、91年12月31日之 「客戶別應收帳款帳齡分析彙總表」內均載明NATCOMP 應收帳款金額為159,711,018 元，已全數逾期，且為致 恩公司第四大客戶，應收帳款帳齡均達120 天以上等語 綦詳（見本院卷4 第49頁反面、51頁）。而台苯公司曾 於90年10月15日至17日間調查致恩公司帳務，並於同年 月18日向董事長即被告張鍾潛提出查核報告，該報告中 敘及：「查核9 月份致恩公司之應收帳款及應收帳款逾 期180 天以上，且金額逾百萬元以上之客戶：2.NATCOM P ：B . 截至9 月30日止，180 天以上為8,761 千元， 91～180 天為165,864 千元，未逾期30,775千元為9 月 份銷售額。C . 未落實銷售條件，須加強帳款催收」、 「NATCOMP 公司9 月份出貨發以D/A 方式，如對方沒付 則會債信破產，如NATCOMP 沒拿，則亦可轉賣別人，NA TCOMP 逾期款項，當初是以D/P 出貨，而後改為T/T 方 式，雖在2001年8 月7 日取得對方之Letter of Guaran ty（附件五），但仍無法順利取得還款，現NATCOMP 正 與別家商談合併，並加強整頓中，希望能夠儘快取得還 款，如有出貨亦以D/A 方式出貨，以保障公司權益」及 「經向正風會計師事務所及環宇法律事務所請教，因致 恩投資NATCOMP 僅佔0.67% 股份，不適用利益迴避原則 ，環宇法律事務所並提供會計準則公報第六號『關係人 交易之揭露』以供參考（附件六），另正風會計師事務 所提出如應收帳款鉅額逾期未收回，則管理階層可能涉 及失職或怠忽職守之情事」等語，是被告張鍾潛即於該 份查核報告上批示「逾期催收問題，請陳稽核以監察人 身分於董事會提請經理部門，全力催收，並告之經理部 門不可逾越其所訂之銷售條件，此涉及怠忽及瀆職之問 題，請其特別注意（若真造成重大損失而〈經理部門〉 又擅自改變銷售條件，自有瀆職之責任）」等文字（見 B3卷第22至23頁）。是由上揭證據合併以觀，可知早在 90年10月間，NATCOMP 公司經營不善且積欠1 億多應收 帳款不還的問題，早已經由台苯公司之查帳與內部報告 程序反應予被告張鍾潛，被告張鍾潛對此已了然於胸， 且被告張鍾潛亦對於包含NATCOMP 公司在內等幾個主要 客戶拖欠致恩公司帳款與逾期帳款催收問題甚為重視， 下達「全力催收」之明確指示，然之後NATCOMP 公司之 經營狀況未能改善，於91年4 月17日前即宣告破產，業 如前述，則被告張鍾潛對於NATCOMP 公司已進行破產程 序且致恩公司對NATCOMP 公司之鉅額應收帳款已無法回 收等情，當無事後諉稱不知之理。 ③再依致恩公司92年4 月16日簽呈暨所附91年度財務報告 公告申報檢查表內容（見本院扣押物卷3 第121 頁）， 可知於92年4 月16日由被告黃迪晞及廖淑純擬具簽呈檢 送證期會91年度財務報告公告申報檢查表呈請董事長張 鍾潛及總經理王宜陵用印，並經被告張鍾潛及王宜陵親 簽核可，且該91年度財務報告公告申報檢查表內容載明 ：「第一部份由公司填具並應經二位簽證會計師逐項複 核並表示意見。公司應據實填報，會計師並應確實複核 ，不得有錯誤、疏漏、虛偽不實或隱匿之情事」，而資 產負債表部分第7-8 項檢查內容為「長期股權投資已有 客觀之證據顯示該公司股票之價值已減損，且回復希望 極小，是否於當年度認列永久性跌價損失」，經致恩公 司填報「不適用」，並備註「無此情事」，復由會計師 複核同意之事實（見本院扣押物卷3 第121 至136 頁） 。承上，被告張鍾潛既然確知悉NATCOMP 公司在拖欠致 恩公司鉅額款項未還狀況下破產一情，卻於91年度財務 報告公告申報檢查表蓋章同意表示「無此情事」，又簽 核同意該份未認列致恩公司對NATCOMP 公司投資損失之 91年度財務報告，自難認其無隱匿NATCOMP 投資損失之 故意。 ④另致恩公司對NATCOMP 公司之「投資損失」雖僅1,247 萬9,000 元，然91年間，致恩公司對NATCOMP 公司有龐 大之逾期「應收帳款」金額未能收回，且依前述台苯公 司內部稽核報告所載，致恩公司當時評估NATCOMP 公司 「應收帳款」僅能回收4 成，尚且不論該等可收回4 成 之評估是否有合理之依據可佐，僅依憑公司當時之內部 評估即至少應打銷6 成呆帳，如於致恩公司91年度財務 報告揭露NATCOMP 公司已進入破產程序，致恩公司勢必 依據所評估已無法收回之應收帳款數額一次打銷呆帳， 如此顯將難以達到使致恩公司「分年打銷呆帳」之目標 ，業經認定如前。又被告王宜陵於本院審理時以證人身 分具結證稱：第一年即91年時，台苯公司財務部門主管 陳明得，另外還有誰我不是很記得，明確告訴我們說， 「上面」有指示只能打掉一定的虧損，所以我們儘量爭 取，最後打了1.2 億元的虧損，這也是歷年來最多的一 次，另外投資虧損部分，應該也打掉接近4,000 萬元， 這也是歷年來最多的一次等語（見本院卷5 第10頁）， 可見而「分年打銷呆帳」之基本原則，乃來自母公司台 苯公司高層之指示之事實。而證人王宜陵上開說法，亦 與證人巫毓琪於本院審理時所證稱：就上開投資損失未 認列的問題，應該是希望把損失延後認列，我只知道整 個在處理的過程，是致恩公司希望損失不要一次反應出 來，延後認列，不曉得是被告黃迪晞還是被告王宜陵， 有傳達一個訊息說「董事長」希望虧損要在一個範圍內 等語相符（見本院卷4 第158 頁）。由此，可見在處理 致恩公司91年度財務報告之際，被告王宜陵、黃迪晞等 人「分年打銷對NATCOMP 公司應收帳款」、「暫不認列 對NATC OMP公司之投資損失」等處理原則，均係來自「 上層」指示，而綜合前述事證，身為分居致恩公司總經 理、會計主管之王宜陵、黃迪晞2 人之「上層」，即應 為被告張鍾潛甚明，故被告張鍾潛就此自不能諉稱不知 。 ⑤綜上，被告張鍾潛明知NATCOMP 公司破產之事實，卻仍 然要求僅能分年度認列應收帳款之「呆帳損失」及隱匿 投資對NATCOMP 公司「投資損失」之行為，均堪以確認 。 ⑼致恩公司於91年度故不認列對NATCOMP 公司「投資損失 」之行為並不合法： ①依致恩公司91年度財務報告可知，致恩公司於91年間 持有NATCOMP 公司0.67% 股權，其對於NATCOMP 公司 所持有股權之價值，於會計上採「成本法」計價之事 實（見本院致恩公司財報資料卷1 第14頁）。而依據 被告等人行為時（87年6 月18日修訂）之財務會計準 則公報第5 號第26段規定，可知投資於非公開市場交 易之股權，採成本計價者，如有證據顯示投資之價值 確已減損，且回復之希望甚小時，應承認其損失，並 以承認損失後之該投資帳面價值作為新成本等情，此 有金管會105 年11月10日金管證審字第1050045080號 函附之財務會計準則公報第5 號在卷可參（見本院卷 2 第223 、224 頁）。又依公司法第89條第1 項規定 ：「公司財產不足清償其債務時，清算人應即聲請宣 告破產」；破產法第1 條第1 項亦規定：「債務人不 能清償債務者，依本法所規定和解或破產程序，清理 其債務。」，實可見在公司破產情況之下，公司資產 已經無法清償債務，則在清算之後，股東可以獲得分 配的可能性應甚為微小，即使有可能獲得分配，金額 亦想必少之又少，於此情形下，即難認為該項資產未 來還會有現金流入，自應將「股權投資」全部提列減 損，方屬適當。而所謂「將來仍然可能拿回錢」並無 客觀證據可以佐證，因此該「現金可能流入」之假設 並非合理假設，並不能藉此一理由，即認為該項「長 期股權投資」仍會有現金流入。又縱使真有可能在破 產清算程序後獲得分配，這也只是在提列資產價值減 損時，可減少提列，或在提列資產價值減損之後，可 以迴轉而已，不能因此就完全不予提列。是以符合會 計原則的作法，應以客觀證據去評估公司之「股權投 資」有無可能在清算後獲得分配，若該「股權投資」 可以合理衡量，則應該提列「帳面價值- 可以獲得分 配的錢」之價值減損，如不能合理衡量，就即應全部 提列價值減損。更何況依據致恩公司於91年12月31日 之客戶別應收帳款帳齡分析彙總表，當時致恩公司對 Natcomp 公司即有逾期120 日以上之「應收帳款」達 159,711,018.55元未能收回乙節，有92年1 月17日92 年第1 次聯合業務會報致恩科技營運報告（12月份） 附錄八「91年12月份應收帳款帳齡分析表」在卷可參 （見本院卷4 第51頁），可見對於當時Natcomp 公司 業已陷入經營困難，並積欠大量欠款乙情，致恩公司 人員均應知之甚詳，另前已述及依台苯公司內部稽核 報告，係評估致恩公司僅能收回4 成「應收帳款」， 則即使NATCOMP 公司進入破產清算之程序，依法尚須 清償所積欠之債權，在本案NATCOMP 公司積欠大量債 務，且致恩公司對其債權（即「應收帳款」）尚無從 全部收回之情形下，股東之股權投資獲分配之可能性 微乎甚微，而既無任何客觀證據足認致恩公司有取回 上開投資款之可能性，則此時致恩公司本當依循前揭 財務會計原則，將對於NATCOMP 公司之投資全部認列 損失，而無模糊空間之理，故被告王宜陵辯解因為破 產程序尚未終結，將來致恩公司還有可能收回對NATC OMP 公司之投資款項，故暫先不認列「投資損失」云 云，實不足採取。 ②再證人即致恩公司之簽證會計師巫毓琪於本院審理時 又具結證稱：在91年間NATCOMP 公司破產時，其公司 的價值確實減損，而且回復的機率甚小，因為破產如 果是股東可以拿回的金額，機率很低；廠商可能還可 以獲得一定的獲償率；通常破產是公司資產不足清償 負債，所以股東基本上是拿不回投資金額，所以我做 這樣的判斷等語（見本院卷4 第174 頁反面、176 頁 反面、177 頁正反面），更足徵因為NATCOMP 公司早 已於91年間宣告破產，故致恩公司對其投資金額有不 能回收之高度可能，其投資價值確已減損，且回復之 希望甚小，符合前述87年6 月18日修正財務會計準則 公報第5 號第26段規定應承認損失之情形，故證人巫 毓琪本於其身為致恩公司之簽證會計師身分，所提出 之專業見解亦係認為致恩公司應於91年度即認列該等 「投資損失」甚明。 ③另證人廖淑純於本院審理時固具結證稱：NATCOMP 公 司之投資損失，之所以到100 年重編財報時才列為呆 帳打掉，是因為德國當地律師說，NATCOMP 公司破產 後還有財產可以分配所以才一直沒有將投資金額列為 損失等語（見本院卷4 第152 頁），然而，當時致恩 公司內部自行評估可收回之款項，僅致恩公司對NATC OMP 公司之「部分」應收帳款，並不包含「股權投資 金額」乙情，亦為證人廖淑純所自陳甚明（見本院卷 4 第153 頁），則證人廖淑純所述上開處理方式，不 過為證人廖淑純個人見解而已，甚且此項個人見解尚 背離與前開91年當時有效之財務會計準則公報第5 號 之規範精神，亦與證人巫毓琪以會計師身分所述之專 業見解不符，自不足採為有利於被告王宜陵認定之依 據。 ⑽至於被告王宜陵之辯護人雖又辯稱：91年度就已經認列 大量未收回應收帳款之損失及投資損失，故被告王宜陵 沒有必要隱藏上述虧損云云。惟查：致恩公司隱藏上述 對NATCOMP 公司之投資損失之目的，係不要於91年度一 次將所有未能對NATCOMP 收回之「應收帳款」認列為呆 帳之事實，業經本院論述如前；又致恩公司91年度認列 「130,963 仟元」之「投資損失」均為「採權益法之長 期股權投資」，就當年度投資損益之認列，係依被投資 公司所委任會計師查核之財務報表評價而依持股比例認 列投資損益( 見致恩公司財報資料卷1 第14頁) ，亦即 被投資公司委任會計師查核之財務報表如顯示為虧損， 致恩公司即必須依據所持有之股權比例認列投資損失， 其在性質上本即較無隱匿之可能性，相對於此，致恩公 司投資NATCOMP 公司部分，則屬「非上市、上櫃公司之 長期股權投資」，且採「成本法」評價，與上揭採「權 益法」之情形有異，採「成本法」評價之投資，僅於有 證據顯示投資價值確已減損，且回復之希望甚小時，才 需認列投資損失，二者評價方法顯有不同，故自不能以 致恩公司於當年度已忠實認列其他被投資公司之投資損 失，而NATCOMP 公司投資金額低於前述認列之其他公司 投資損失，即推認無隱匿故意；更何況，被告王宜陵、 黃迪晞等人因為承受來自台苯公司要求僅能認列一定額 度虧損之壓力，已如前述，而正因為致恩公司已在上開 難以隱匿而必須誠實認列之部分，認列大量投資損失， 乃於較容易調整之NATCOMP 公司故不完整認列「應收帳 款呆帳損失」及隱匿「投資損失」，亦核屬人情之常。 從而，被告王宜陵所指此部分事實，亦不得作為對其為 有利認定之理由。 ⑾被告張鍾潛之辯護人雖另辯稱：致恩91年增資2.6 億， 因溢價發行，實質收到3.5 億元之挹注，顯有充分能力 提列此項投資虧損，並無隱匿必要等語。惟查，是否有 充分能力提列投資虧損與致恩公司實際有無隱匿此項投 資損失之事實，誠屬二事，況致恩公司於91年度仍有以 「虛列存貨」之方式使本期淨損調整減少1.49億元之行 為，使調整後之91年度財務報告中，「本期淨損」降低 為1.59億元，已經說明如前，顯見致恩公司縱有增資事 實，尚與其等有無出具不實財報之客觀事實及主觀犯意 無涉，尚不得作為對被告等人有利認定之依據。 ⑿另按證券交易法第178 條第1 項第3 款所規定應科以行 政罰鍰之要件，係指發行人、證券商、證券商同業公會 、證券交易所或第18條所定之事業，於依法或主管機關 基於法律所發布之命令規定之帳簿、表冊、傳票、財務 報告或其他有關業務之文件，不為製作、申報、公告、 備置或保存者而言。若已製作、申報、公告、備置或保 存，但其所製作或記載之內容虛偽不實，或故意將應記 載之重要資訊予以隱匿、遺漏，致其內容發生不正確之 結果，而有危害證券交易安全之虞者，即非屬於上開規 定應予行政罰鍰之範圍，而應構成同法第174 條第1 項 第5 款之罪（最高法院97年度臺非字第133 號刑事判決 意旨參照），經查致恩公司於財務報告內故意不將應收 帳款認列為呆帳損失，且故意隱匿上述被投資公司已聲 請破產之重要資訊，而不予適當調整揭露，已致使該財 務報表之內容發生不正確之結果，顯足以誤導投資大眾 ，而危害證券交易之安全，此與在財務報表上積極為虛 偽不實內容之記載無異，揆諸前揭刑罰之立法目的，自 應構成證券交易法第174 條第1 項第5 款之罪，而非僅 依證券交易法第178 條第1 項3 款科以行政罰鍰，故被 告張鍾潛之辯護人辯稱：93年4 月28日修正公布前之證 交法第174 條第1 項第5 款之罪，僅處罰虛偽記載之積 極行為，並不處罰消極之隱匿行為等語，自不足採取。 ⒀綜上，上開事實均經證明，應堪以認定。 ㈡致恩公司92年度財報不實部分： 1.致恩公司於91年底成立First Giant 公司，將先前於91年 間虛列之存貨虛偽銷售與First Giant 公司部分： ⑴嗣於92年11月間，被告黃迪晞又與會計師巫毓琪商討成 立境外公司並計畫將上開存貨銷售給該境外公司，以解 決上開虛列存貨，進而虛增致恩公司之銷貨收入，商議 既定，即由被告黃迪晞於92年11月25日草擬欲在BVI 地 區成立境外公司之簽呈，並聲稱：「為處理本公司剩餘 存貨的US440 萬元，經會計師建議，擬將該批存貨出售 ，以改善本公司剩餘資產，該項交易擬由境外公司承接 為宜」云云，並擬請從附件所列之BVI 地區公司中挑選 2 至4 家以供篩選，並指定股東1 人以便辦理登記事宜 ，經送請被告王宜陵、張鍾潛分別核閱，被告張鍾潛即 指正稱「附件本人不知為何一定要從附件當中選擇」、 「似乎應由經理部門先篩選後，由本人選定優先順序」 等語，被告黃迪晞即按照被告張鍾潛之指示，再重新草 擬簽呈，說明：「本案為爭取時效，擬由現成公司中篩 選，可於二週內完成，若另選公司名稱成立新公司，則 需時較久（約四週），因此擬由現成公司中篩選為宜」 等語，並臚列在BVI 地區可供挑選之公司候選名單共計 4 家（此份簽呈同時亦臚列擬使用之香港境外公司名單 ，詳後述），被告王宜陵即批示擬選定編號3 之公司（ NEW IDEA INDUSTRIES LIMITED ），經呈送被告張鍾潛 後，即由被告張鍾潛批示「同意」；又因為原本選定之 上開公司名稱已經遭到使用，乃由被告黃迪晞於92年12 月5 日重新擬具簽呈，該簽呈於同日送與被告王宜陵後 ，即由被告王宜陵批示「（一）擬呈請就2/4 名稱選一 」，並勾選其中編號2 、4 之公司供選擇，隨後再於同 日送請被告張鍾潛批核，被告張鍾潛即選擇其中編號2 之「FIRST GIANT INTERNATIONAL LIMITED 」公司。上 開事項完成後，旋即交由巫毓琪擔任所長之建拓會計師 事務所代為辦理由致恩公司出資購買登記在英屬維京群 島（BVI ）之紙上公司First Giant 公司及相關登記事 宜，且以被告張鍾潛為該公司唯一股東兼董事，並於92 年12月18日辦理登記完畢等事實，業經被告黃迪晞於審 判中以證人身分具結證述（見本院卷4 第211 頁反面、 212 頁、214 頁反面、215 頁）、證人巫毓琪於審判中 具結證述甚明（見本院卷4 第155 頁反面），並有被告 黃迪晞所擬具「為業務需要，擬於BVI 地區設立境外公 司『詳如說明』」簽呈（見B3卷第152 、234 、235 頁 ）；被告黃迪晞所擬具「篩選附件現成公司，成立BVI 地區境外公司暨香港境外公司名單」之簽呈暨簽呈草稿 （見B3卷第135 、255 至257 頁）；92年12月5 日建拓 會計師事務所傳真予被告黃迪晞之OFFSHORE INCORPORA TIONS LIMITED －Member of the OIL Group 文件並手 寫註記「BVI 名字已經被使用，請重新選」資料（見B3 卷第129 頁至134 頁反面）；92年12月5 日致恩公司重 新篩選BVI 地區境外公司名稱簽呈及附件建拓會計師事 務所傳真之BVI 地區境外公司候選名單（見B3卷第236 至242 頁）；92年12月8 日建拓會計師事務所傳真與被 告黃迪晞之Purchase Shelf Company（購買現成公司） （To：OFFSHOREINCO RP ORATIONS LIMITED）資料（見 B3卷第244 頁至246 頁）；92年12月18日致恩公司於BV I 地區設立境外公司主要資料摘錄之簽呈（見B3卷第14 7 頁）；建拓會計師事務92年12月23日所送出之請款文 件（見B3卷第110 、111 、114 頁）等件在卷可佐，從 而，上開事實亦堪以認定。 ⑵致恩公司購買境外公司First Giant 公司事宜辦理登記 完竣後，隨即由甫接任致恩公司總經理之被告陳建宏代 表致恩公司，由被告王宜陵代表First Giant 公司，簽 立由致恩公司銷售價值500 萬7,465 美金商品與First Giant 公司之不實買賣合約（PURCHASE AGREEMENT）， 進而由被告黃迪晞虛構致恩公司之銷貨紀錄，將上開面 板存貨中之1 億1,900 萬元部分，虛偽作價為1 億7,00 7 萬8,548 元（小數點省略）出售與First Giant 公司 ，被告黃迪晞復指示不知情之會計廖淑純於92年12月30 日，製作日期為92年12月26日之不實轉帳傳票，將上開 不實交易之金額列為銷貨收入及應收帳款，使致恩公司 92年度營業收入不實增加170,079 千元（即1.7 億元） ，造成致恩公司92年度之財務報告暨合併財務報告產生 不正確結果（致恩公司92年度損益表、合併損益表營業 收入（銷貨收入）不實虛增1.7 億元，營業成本（銷貨 成本）不實虛增1.19億元，且低列稅前損失0.51億元， 92年度資產負債表、合併資產負債表應收帳款淨額虛增 1.7 億元（詳如附表三所示）等事實，均經被告黃迪晞 、陳建宏於本院審判中以證人身分具結證述（見本院卷 4 第185 頁、211 頁反面、212 頁、216 頁反面）、證 人巫毓琪於偵查中具結證述甚明（見B4卷第287 頁反面 ），且均為各該被告所不爭執，並有致恩公司與First Giant 公司簽立之買賣合約（見本院扣押物品卷1 第56 至57頁反面）；致恩公司與First Giant 公司簽立之買 賣合約草稿（見B3卷第258 至261 頁）；致恩公司轉帳 傳票（見A1卷第165 頁反面、A8卷第73頁、A9卷第64頁 反面）；致恩公司93年度重編財務報表（見B4第201 頁 至215 頁）、致恩公司92年度財務報表、合併財務報表 （見B5卷第46頁至47頁；本院致恩公司財報資料卷1 第 136 頁正反面、140 頁反面、151 頁；本院致恩公司財 報資料卷2 第3 頁正反面、第7 頁反面）；被告黃迪晞 呈交與檢察官之簽呈（見B3卷第152 頁）等件在卷可佐 ，亦堪以認定。 2.致恩公司91年底成立Monitor 公司、Century Champion公 司，進而虛構與Monitor 公司之勞務服務交易、與Centur y Champion 公司之買賣商標權交易部分： ⑴致恩公司轉投資之GVISION-USA 公司在92年度預估發生 美金650 萬元之虧損，為避免該項虧損揭露在致恩公司 之財務報表上，影響到致恩公司之財務表現，進而影響 母公司台苯公司之財務表現，乃由被告黃迪晞先於92年 11月間擬具簽呈，聲稱：「本公司之轉投資包括G 公司 及N 公司，該等公司預估今（92）年度之損益情形如下 ：1.G 公司預估虧損為USD650萬元」；「本公司為協調 上述公司之損益狀況，與相關會計師研擬作下列調整： 2. 2G 公司擬增加勞務收入約USD120萬元，並擬由非關 係人之境外公司交易。2.3G公司擬出售其商標行銷權計 USD1 60 萬元，並擬由非關係人之境外公司交易」云云 ，且另以便條紙說明「G 公司」即為Gvision-USA 公司 之代稱，該簽呈送交被告張鍾潛批示「送蘇副總」後， 由台苯公司蘇嘉屏副總經理於92年11月27日批核；另被 告黃迪晞又擬具在香港設立境外公司之簽呈1 紙，聲稱 ：「為處理G 公司之勞務收入（US120 ）萬元及出售商 標行銷權（US160 ）萬元，經會計師建議，擬於香港地 區設立兩家境外公司，分別處理上述事宜」，並擬請於 附件所示之公司內圈選6 家公司以供篩選，並請遴選2 位股東、2 位董事以便辦理登記事宜，該簽呈經被告王 宜陵於92年11月25日批核，再經被告張鍾潛批示「同先 簽之批示」，即指摘被告黃迪晞應該先從附件的大量公 司名單中挑選出幾間公司供候選，而非一次送出大量公 司名單逕行要求被告張鍾潛挑選，並指示由被告張鍾潛 本人與被告王宜陵擔任股東、董事，被告黃迪晞即再草 擬簽呈簽呈，說明：「本案為爭取時效，擬在現成公司 中篩選，可於二週內完成，若另選公司名稱成立新公司 ，則需時較久（約四週），因此擬由現成公司中篩選為 宜」等語，並臚列在香港地區可供挑選之公司候選名單 （此份簽呈同時亦臚列擬使用之BVI 境外公司名單，業 經論述如前），被告王宜陵即批示擬選定其中編號1 、 6 之公司（Monitor 公司、SMART EVER DEVELOPMENT LIMITED ），經呈送被告張鍾潛後，即由被告張鍾潛批 示「同意」。後其中SMART EVER公司更換為Champion公 司，被告黃迪晞再擬具簽呈請董事簽署公司相關文件以 利辦理後續登記作業事宜，送請被告王宜陵、張鍾潛核 閱，而因為被告王宜陵已確定離職，故被告張鍾潛批示 稱「一、兩位董事改為陳建宏及本人；送回黃經理，請 再改後送本人」等語。隨後分別於92年12月23日、12月 24日，被告黃迪晞重新擬具簽呈請被告張鍾潛、陳建宏 擔任上開Monitor 公司、Century Champion公司之董事 ，並辦理登記完畢等情節，則有被告黃迪晞所擬具致恩 公司92年度帳務處理『詳如說明』簽呈文件（見B3卷第 74至77頁）被告黃迪晞所擬具「為業務需要，於香港成 立境外公司『詳如說明』」簽呈文件（見B3卷第128 頁 ）；被告黃迪晞所擬具「奉示篩選附件現成公司，成立 BVI 地區境外公司暨香港境外公司名單」簽呈暨簽呈草 稿（見B3卷第135 、255 至257 頁）；建拓會計師事務 所於92年11月20日、24日、28日所傳真之BVI 境外公司 與香港境外公司候選名單（見B3卷第136 至146 頁）； Monitor 公司（早晨有限公司）之日期為西元2003年12 月11日之周年申報表（見B3卷第126 頁）；被告黃迪晞 所擬具請董事簽署相關文件之簽呈（被告張鍾潛於92年 12月17日批核）及附件之Monitor 公司相關文件資料（ 見B3卷第199 至233 頁）；92年12月23日傳真與被告黃 迪晞之Ce ntury Champion 公司註冊地址資料（見B3卷 第117 頁）；建拓會計師事務92年12月23日所送出之請 款文件（見B3卷第110 、112 至114 頁）；被告黃迪晞 於92年12月24日所擬具成立Century Champion公司案之 簽呈及附件相關公司登記及董事簽署文件資料（見本院 扣押物卷3 第81頁反面至91頁）；被告黃迪晞於92年12 月23日所擬具成立Monitor 公司（早晨有限公司）案之 簽呈及附件相關公司登記及董事簽署文件資料（見本院 扣押物卷3 第92頁反面至106 頁反面）；致恩公司所呈 送於92年12月間在香港設立Monitor 公司及Century Ch ampion公司之簽呈（被告黃迪晞與李雲玉於92年12月30 日擬具）（見A1卷第201 頁）等件在卷可稽。從而，上 開事實自堪證明屬實。 ⑵另一方面，則由被告黃迪晞委請真實姓名、年籍不詳之 律師草擬「Gvision-USA 公司將價值120 萬美元之勞務 提供予Monitor 公司」之虛偽勞務提供契約，以及「將 價值160 萬美元商標權銷售予Century Champion公司」 之商標權行銷契約，並指示Gvision-USA 公司不知情之 會計人員按照不實合約之意旨，將虛偽不實之勞務收入 美金120 萬元、出售商標行銷權收入美金160 萬元，認 列為Gvision-USA 公司之營業外收入，並登載在Gvisio n-USA 公司之92年財務報表上，進而使致恩公司92年度 財務報告發生不實結果（致恩公司92年度損益表低估採 權益法認列之投資損失0.95億元，且資產負債表低列其 他負債0.95億元，詳如附表三所示）等事實，亦分別經 被告黃迪晞、證人巫毓琪於本院審理中具結證述甚明（ 見本院卷4 第211 頁反面、212 頁、173 頁反面、174 頁），並有Gvis ion-USA公司與Century Champion公司 簽立之商標權交易合約草稿（見B3卷第118 至121 頁） ；Gvision-USA 公司與Monitor 公司簽立之勞務服務合 約草稿（見B3卷第122 至125 頁）；Gvision-USA 公司 財務報表附註（見A1卷第199 頁至200 頁、A9卷第97頁 至98頁）；致恩公司92年度財務報表、93年度財務報表 、93年度重編財務報表（見本院致恩公司財報資料卷1 第136 頁正反面、第140 頁反面至141 頁；本院致恩公 司財報資料卷2 第72頁正反面、76頁反面至77頁；B4卷 第203 頁正反面、207 頁反面至208 頁、214 頁）等件 在卷可參。從而，上開事實亦堪認定為真。 ⑶在上開Gvision-USA 公司與Monitor 公司之不實合約簽 立後，致恩公司隨即於93年1 月9 日匯款美金72萬1,00 0 元至Monitor 公司帳戶內，再由Monitor 公司匯款美 金72萬950 元至GVISION-USA 公司帳戶內；另於92年6 月16日匯款美金48萬1,000 元至Monitor 公司帳戶內， 再由Monitor 公司於92年6 月17日匯款美金47 萬9,065 元至Gvision-USA 公司帳戶內，以充做Monitor 公司向 Gvision-USA 公司支付勞務費用之款項之事實，則有中 國信託商業銀行93年1 月9 日匯出匯款申請書影本、匯 出匯款交易憑證影本、臺灣土地銀行匯出匯款交易憑證 影本、匯出匯款申請書影本、上海商業儲蓄銀行匯出匯 款證明書影本、第一銀行美國分行（First Commercial B ank ）款項匯入憑單影本等件在卷可參（見A1卷第20 2 頁至203 頁、206 頁至207 頁、210 頁、212 頁）， 是亦堪認此部分之事實屬實。 ⑷致恩公司另於93年1 月16日匯款美金80萬500 元至Cent ury Champion公司帳戶內，再由Century Champion公司 於93年1 月20日匯款美金80萬450 元至Gvision-USA 公 司帳戶內；又致恩公司再於93年6 月16日匯款美金80萬 1,000 元至Century Champion公司帳戶內，再由Centur y Champion公司於93年6 月17日匯款美金79萬9,550 元 至Gvision-USA 公司帳戶內，以充做Century Champion 公司向Gvision-USA 公司支付購買商標權費用之款項之 事實，則有致恩科技股份有限公司93年1 月16日大眾銀 行匯出款項憑證、匯出匯款交易憑證（見A1卷第204 頁 至205 頁）；致恩科技股份有限公司93年6 月16日臺灣 土地銀行匯出匯款交易憑證暨匯出匯款申請單（見A1卷 第208 頁至209 頁）；第一銀行美國分行（First Comm ercial Bank ）93年1 月20日款項匯入憑單影本（見A1 卷第211 頁）；第一銀行美國分行（First Commercial Bank）93年6 月17日款項匯入憑單影本（見A1卷第212 頁；A9卷第110 頁）等件在卷可參，是亦堪信為真實。 3.被告黃迪晞有為上開使致恩公司與境外紙上公司First Gi ant 公司為不實之銷售存貨交易，及使致恩公司子公司Gv ision-USA 公司與境外紙上公司Monitor 公司及Centruy Champion公司為不實之勞務提供、商標權行銷等交易之行 為，而虛增Gvision-USA 營收，進而美化致恩公司財務報 告等事實，除有上開證據可資證明外，並均為被告黃迪晞 所不爭執，自堪認被告黃迪晞之犯行。 4.被告陳建宏有代表致恩公司與境外紙上公司First Giant 公司簽立不實之存貨銷售合約，又配合成為境外紙上公司 Monitor 公司及Centruy Champion公司之董事，共同參與 上揭美化致恩公司92年度財務報告之行為，除有上開證據 可證以外，並均為被告陳建宏所不爭執，故堪認被告陳建 宏此部分之犯行。 5.認為被告王宜陵知情且參與上開行為之理由： ⑴被告黃迪晞於本院審理時以證人身分具結證稱：First Giant 公司與致恩公司進行買賣面板之假交易，及GVis ion-USA 公司與Monitor 公司及Ce ntury Champion 公 司進行關係人交易，這些簽呈上寫的一定會反應在財報 上等語明確（見本院卷4 第212 頁），可見依被告黃迪 晞之證詞，前揭致恩公司於92年間為美化帳面、掩飾虧 損而成立紙上公司之經過，乃被告黃迪晞先與被告王宜 陵等人開會商議，決定如何處理虧損後，再由被告黃迪 晞依照會議結論擬定上開成立紙上公司以處理致恩公司 帳務之簽呈。又被告黃迪晞閱覽被告張鍾潛之辯護人提 示前揭「Gvision-USA 公司與Monito r公司之勞務服務 合約草稿」後，證稱：這份合約是被告王宜陵指示我請 會計師草擬，這份也是草稿，後來我忘記有無簽署了， 我並沒有保留，後來有正式簽名的服務合約等語（見本 院卷4 第216 頁）；又證稱：「First Gian t公司的簽 呈、GVision-USA 公司與Monitor 公司、Century Cham pion公司關係人交易的簽呈，是被告王宜陵要我寫的， 這是致恩公司的習慣，被告王宜陵要我寫簽呈之前我們 都有開會，討論內容、結論，因為這裡面要決定的話是 董事長決定，所以要寫簽呈，開會是我跟被告王宜陵總 經理，其他人我不記得了，因為董事長即被告張鍾潛沒 有參加這個會議；我不記得為何這份簽呈上面沒有被告 王宜陵的簽名，照致恩公司上簽呈的流程，是由我上簽 呈以後，直接給被告王宜陵，被告王宜陵總經理再呈給 被告張鍾潛等語（見本院卷4 第223 頁）；又證稱：我 先前於105 年4 月12日檢察官訊問時所稱「我只能說是 依照『長官』的意思做調整」，照我簽呈上所敘述的這 些狀況，簽報上去，長官應該是王宜陵等語（見本院卷 4 第223 頁反面），更明確指稱成立First Giant 公司 、Gvision-USA 公司、Monitor 公司、Century Champi on公司相關簽呈文件，乃由被告王宜陵指示被告黃迪晞 委請會計師草擬之情節。再本案檢察官獲得前開簽呈資 料而得以作為本案證據之原因，主要是因被告黃迪晞於 102 年7 月11日受訊問時提出大量文件與檢察官參考， 以說明其並非虛偽製作不實財報之決策者，而是聽從被 告王宜陵指示辦理之情節，則經被告黃迪晞於本院審理 中閱覽檢察官提示該批文件資料後，證稱：這應該是我 提供的沒錯，我提供文件主要目的是整個事情不是我的 主張，也不是我的意見，我只是按職務執行上級交代的 事情，上級就是被告王宜陵等語明確（見本院卷4 第21 2 頁正反面），可見被告黃迪晞於偵查中即指稱是由被 告王宜陵指示成立紙上公司處理帳務，並提出自行保留 之相關簽呈、合約等文件資料以佐證其所述情節為真實 。據上，足見被告黃迪晞於本院審理中對於開會討論成 立紙上公司美化致恩公司、Gvision-USA 公司財報之細 節雖不能完全記憶，但其從偵查至本院審理，始終堅定 指述係按照被告王宜陵指示辦理之事實。 ⑵又被告黃迪晞於本院審理時以證人身分具結證稱：有關 於致恩公司92年度財報中，First Giant 公司與Gvisio n-USA 公司關係人交易記載不實的狀況，這部分我知道 ，因為是我先與被告王宜陵開會，有沒有會計師在場我 忘記了，開會的結論是寫一份簽呈，簽呈有提到如何處 理92年度的虧損狀況，因為要處理這塊會有一些辦法， 所以成立First Giant 公司一系列的境外公司，簽呈裡 面都寫得很清楚，要成立First Giant 公司解決GVISIO N-USA 公司的虧損狀況，所以要關係人交易，這是不實 的交易等語（見本院卷4 第211 頁反面、212 頁）。經 核被告黃迪晞前於102 年10月21日檢察官訊問時具結證 稱：當初我們接手致恩公司，致恩公司只有兩家轉投資 公司，一家是Gvision-USA 公司，一家是NEODIS公司， 後來被告王宜陵指示我們陸續成立First Giant 公司、 Century Champion及Monitor 等境外公司，這三家公司 都是紙上公司，至於為何成立這3 家公司，他是說很多 公司都成立境外公司，可以節稅，但沒想到後來變成倒 貨給這幾家公司；被告王宜陵是總經理，他在公司任何 事務都會參與，有些事情是他直接指示我去的，如我之 前所說的，紙上公司部分都是被告王宜陵交待我去處理 ，他怎麼可能不知情等語（見B3卷第364 、365 頁）； 於105 年4 月12日檢察官訊問時具結證稱：成立紙上公 司的事情，會和會計師、律師一起開會做決定，被告王 宜陵也有參加會議，我也有參加，決定做出來後，我要 寫簽呈，層層核報，董事長簽名後，我才有根據做等語 （見B4卷第295 頁反面），可見被告黃迪晞從偵查至審 理，對於被告王宜陵指示其製作上開3 件假契約以美化 公司財報之事實，均指證歷歷，且被告黃迪晞審判中證 述內容，與其先前在偵查中之證述，亦均大致相符，故 被告王宜陵對其與被告黃迪晞、會計師巫毓琪等人開會 會商致恩公司暨子公司Gvision-USA 公司虧損及帳務調 整事宜，復指示被告黃迪晞應成立子公司，藉虛偽不實 之交易隱匿虧損之情節，已難諉稱不知。 ⑶再參酌證人廖淑純於偵查中具結證稱：被告王宜陵為致 恩公司總經理，有實際處理並瞭解致恩公司財務狀況等 情詞（見B3卷第370 頁）；及被告黃迪晞以證人身分於 審判中具結證稱：致恩公司並固定召開應收帳款催收會 議向被告王宜陵報告，公司財務有異常狀況，亦會立刻 向被告王宜陵反應；全公司生產方面、財務方面、業務 方面等，均列入被告王宜陵之管理範圍，公司財務狀況 、與巫毓琪會計師初步查帳後，經調整及虧損認列結果 ，均會由被告黃迪晞直接向被告王宜陵報告，被告黃迪 晞跟王宜陵報告會計師能夠做調整的部分，復由被告王 宜陵告知被告黃迪晞，或由被告王宜陵與會計師巫毓琪 會面，讓兩方面都能接受等情節，（見本院卷4 第208 頁反面至209 頁、211 頁正反面），足認被告王宜陵始 終掌握致恩公司財務狀況，涉及公司重大損益事項、得 認列之虧損數額，財會部門負責人即被告黃迪晞均需確 實向被告王宜陵報告，由此亦足以佐證被告王宜陵當確 實知悉致恩公司調整帳務及虧損認列之情形無疑。 ⑷此外，被告王宜陵於本院審理時以證人身分具結證稱： 我很少跟巫毓琪會計師開會，尤其是討論年度財務報告 ，而討論First Giant 公司等境外公司成立的這件事， 根據我的記憶，應該是在92年11月25日前某一日晚上， 台苯公司財務人員、查核會計師、致恩公司財務人員、 查核會計師及國外查核會計師都在公司外的一個地方開 會，我是臨時被要求到場，在那之後簽呈就出現了等語 甚明（見本院卷4 第224 頁反面），可見被告王宜陵確 實曾與被告黃迪晞、巫毓琪開會討論成立上開境外紙上 公司事宜乙情。至於被告王宜陵雖否認其指示被告黃迪 晞成立上開境外公司以美化致恩公司財報，但其對於先 有參與上開「事前會議」，由該會議作成決策之後，被 告黃迪晞才上簽呈成立境外公司「處理」致恩公司財務 之說法，與被告黃迪晞前開證詞仍互核相符，此更足以 佐證被告黃迪晞所證稱與被告王宜陵開會並依照被告王 宜陵指示辦理之情詞核與事實相符。此外，證人巫毓琪 雖曾證稱在台苯公司入主致恩公司以後，沒印象還有與 被告王宜陵開過什麼會等語（見本院卷4 第174 頁）， 惟此與被告王宜陵本人所述情節不符，顯然係因時間久 遠且其所服務客戶眾多，因而記憶模糊所致，故此部分 事實，仍以被告王宜陵本人所述較為可採。 ⑸據上，被告黃迪晞無論於受檢察官訊問或於本院審理中 ，均堅定指述被告王宜陵有參與討論及決策成立紙上公 司以進行虛偽交易之手法虛增致恩公司、GVISION-USA 公司收入之行為，本院審酌以被告黃迪晞雖身為致恩公 司財務部門主管，然其僅是受薪之管理職職員，且其僅 負責處理財務部門之事務，就公司營業部分的經營管理 ，被告黃迪晞顯無從置喙，進而更不需對公司營業部門 的經營績效負責，也無庸對致恩公司股東負公司經營或 投資的成敗責任，則無論致恩公司營業虧損狀況為何， 被告黃迪晞原本只要將虧損情形據實記載在帳冊上即可 ，倘無來自更上層的指示授意，其自無隱匿公司虧損， 甚至積極安排虛偽交易虛增公司收入之動機可言，故堪 認被告黃迪晞所述上開情詞，均合乎常情，應認為具有 高度之信用性，而堪以採信。從而，應認為被告王宜陵 有參與此部分之犯行，至為明確。 ⑹至於被告王宜陵雖然辯稱：其並未在相關簽呈上面簽名 云云。惟被告王宜陵事前既然已有指示被告黃迪晞製作 上開簽呈，並要求被告黃迪晞「調整帳面」以美化財務 報告，之後為脫免個人責任，而刻意未在在簽呈上簽名 ，事屬當然，則亦不能據此作為對其有利認定之理由， 自屬明確。 6.認定被告張鍾潛知情且參與上開行為之理由： ⑴First Giant公司部分： ①依上開被告黃迪晞向檢察官提出之致恩公司內部簽呈可 知，First Giant 公司之設立事宜，係由被告黃迪晞擬 具，內容包含「一、為使各相關企業往來，增加彼此溝 通管道，擬於境外設立公司且為非關係人，以利業務之 推展…二、為處理本公司剩餘存貨的US440 萬元，經會 計師建議，擬將該批存貨出售以改善本公司剩餘資產， 增加收益，該項交易擬由境外公司承接為宜」，經被告 王宜陵於92年11月25日簽核同意、張鍾潛亦於其上批示 股東可由本人代表之字樣之事實（見B3卷第152 、234 、235 頁）。其次，至92年12月初，被告黃迪晞呈報須 重新篩選公司，復由被告張鍾潛指定使用92年11月20日 成立之First Giant 公司，後被告黃迪晞於92年12月18 日擬具簽呈報告First Giant 公司已由承辦會計師登記 設立完成，登記股本為美金50,000元，股東及唯一董事 為被告張鍾潛，該等簽呈均經被告張鍾潛批示確認等情 ，亦有前開92年12月5 日（以被告王宜陵簽名之日期標 示) 、92年12月18日簽呈、First Giant 公司92年12月 9 日之第一屆董事任命名單、被告張鍾潛92年12月9 日 出具之First Giant 公司唯一董事決議（英文）、被告 張鍾潛92年12月9 日出具予First Giant 公司之同意擔 任董事通知（CONSENT TO ACT AS DIRECTOR）、被告張 鍾潛92年12月9 日出具予First Giant 公司之認股通知 （APPLICATION FOR SHARES）、被告張鍾潛92年12月9 日之First Giant 公司持股證明（SHARE CERTIFICATE ）、First Giant 公司92年12月9 日之品質保證書（Ce rtificate of Guarant ee of Quality）、First Gian t公司92年11月20日公司執照（CERTIFICATE OF INCORP ORATION ）等件在卷可參（見B3卷第236 、147 頁；本 院扣押物卷1 第84至86頁；本院扣押物卷3 第79頁反面 至80頁反面），可見被告黃迪晞從設立境外公司以處理 存貨，至挑選First Giant 公司，到辦理First Giant 公司登記事宜的進度，均忠實擬具簽呈，逐項報告，則 被告張鍾潛確已知悉該境外公司之唯一設立目的，僅係 為處理剩餘美金440 萬元存貨，並以出售該批存貨與境 外公司之方式增加致恩公司收益，亦明知First Giant 公司僅係致恩公司剛剛成立、股本僅美金50,000元的紙 上公司，絕無足夠資金向致恩公司購買價值美金440 萬 元之存貨，也無任何行政資源與能力銷售價值達美金44 0 萬元之存貨，甚為明確。 ②又致恩公司於92年12月26日將前述存貨以美金500 萬7, 465 元出售與First Giant 公司所產生1.7 億元應收帳 款後，即從無任何收款紀錄，致恩公司於93年提列備抵 呆帳計800 萬元，94年度增加提列備抵呆帳金額2,874 萬2,000 元，First Giant 公司嗣於99年7 月23日解散 ，復於99年7 月28日由廖淑純擬具簽呈將致恩公司對FI RST GIANT 公司所產生之1.7 億元應收帳款認列為呆帳 損失等事實，有證人廖淑純上開證述，及致恩公司99年 7 月28日簽呈、First Giant 公司解散證書附卷足稽（ 見本院扣押物卷1 第150 、151 、80頁），應認屬實。 以一般公司均存在應收帳款帳齡分析與催帳之正常機制 ，復參酌前開台苯公司92年第1 次聯合業務會報內容， 可見台苯公司與子公司定期舉行的聯合業務會報中，亦 會包含「應收帳款帳齡及回收情形」之報告（參見該次 聯合業務會報所載「營運情形」及附錄七、八應收帳款 帳齡分析表，見本院卷4 第49至51頁反面) ，即可推知 身為致恩公司董事長之被告張鍾潛藉由致恩公司之定期 業務會報等機會，均明確可知悉致恩公司帳上有對Firs t Giant 公司大額之應收帳款未收回之事實；再以被告 張鍾潛為First Giant 公司唯一董事，當明確知悉Firs t Giant 公司就上開致恩公司銷貨交易，從無給付貨款 之真意，亦從未收受任何貨物（存貨本屬虛列，已如前 述）。從而，自可推認被告張鍾潛確有知悉上開銷貨交 易係虛偽交易而出具不實之92年度財務報告，至屬灼然 。 ③綜上，First Giant 公司乃被告張鍾潛於92年11月下旬 同意設立，且前開簽呈之內容業已明指設立該境外公司 之目的係為「處理440 萬美元存貨」，具體方法為「出 售該批存貨給該境外公司，使其承接該存貨」，進而「 改善公司剩餘資產」，業已清楚闡述成立境外紙上公司 並運用不實虛偽買賣交易手法藉以降低致恩公司存貨， 減少帳面上虧損之目的。且不僅境外公司之名稱由被告 張鍾潛決定，後續亦由被告黃迪晞持續製作簽呈，向被 告張鍾潛報告設立登記之進度情形，而且致恩公司將該 批存貨出售與First Giant 公司後，即無任何收款行為 ，在被告張鍾潛任職致恩公司董事長的數年期間，對該 筆逾期數年之應收帳款始終不聞不問、置之不理，直到 99年孫鐵漢團隊入主台苯公司與致恩公司以後，才積極 處理該筆虛增之不實應收帳款。以上種種，均足以證明 First Giant 公司為被告張鍾潛所主導設立之紙上公司 ，其將First Giant 公司交由被告王宜陵、黃迪晞等人 執行設立相關事宜，且設立該公司之唯一功用，即為將 致恩公司帳面上之虛偽存貨以簽立不實買賣契約之方式 轉由First Giant 公司承接，以美化致恩公司之財報數 字，自屬無疑。 ⑵虛列對Monitor 公司勞務收入及對Century Champion公 司商標權授權收入部分： ①被告黃迪晞為避免Gvision-USA 公司之虧損揭露在致恩 公司之財務報表上，影響致恩公司財務表現，故隱匿Gv ision-USA 公司之虧損，乃於92年11月25日，擬具上開 「92年帳務處理」簽呈，業經論述如前，且上開簽呈中 業已具體載明「G 公司擬增列勞務收入約USD120萬元， 並擬由非關係人之境外公司交易」、「G 公司擬出售其 商標行銷權計USD160萬元，並擬由非關係人之境外公司 交易」、「經上述調整後，G 公司92年財務報表尚有約 USD150萬元之虧損，由本公司依持股比例認列投資損失 」云云，明確表示要成立境外公司以與Gvision-USA 公 司虛偽交易的意旨，且該簽呈經送請被告張鍾潛簽核後 ，由被告張鍾潛親自批示送交同案被告蘇嘉屏，隨後一 系列成立Monitor 公司、Century Champion公司之簽呈 亦均由被告張鍾潛親自批示，並指定由其本人與被告陳 建宏擔任該2 家公司之董事，則被告張鍾潛對於成立Mo nitor 公司、Century Champion公司的真正目的為何， 理應知之甚詳，自不能諉稱不知。 ②以被告張鍾潛已經身為Century Champion公司、Monito r 公司之負責人，對於該等公司有無實際自Gvision-US A 公司獲得「勞務服務」、「商標權」，並且該等服務 值得Century Champion公司、Monitor 公司必須付出相 對應的對價給Gvision-USA 公司，自當知之甚明；況且 Gvision-USA 公司以上開與Century Champion公司、Mo nitor 公司之不實合約虛增收入後，實際上是由致恩公 司付款與Century Champion公司、Monitor 公司，充作 支付Gvision-USA 公司之款項，業經論述如前，則以被 告張鍾潛同時身兼致恩公司、Century Champion公司、 Monitor 公司負責人身分，對於該筆款項實際來源，更 絕無不知情之可能。 ㈢綜上所述，被告張鍾潛、王宜陵、陳建宏、黃迪晞此部分之 犯罪事實均經證明，至於被告張鍾潛、王宜陵所辯上開情詞 ，均不足採信，應予依法論科。 貳、犯罪事實貳部分 一、被告之辯解： ㈠被告孫鐵漢部分： 1.訊據被告孫鐵漢固坦承曾命被告蘇嘉屏研擬被告蘇奇楠與 台苯公司、台蠟公司、力福公司、裕盛公司之上開居間契 約文稿，並且要求被告蘇嘉屏辦理由被告蘇奇楠與上開公 司簽立上開居間契約事宜，而使該等公司依據居間契約意 旨支付仲介費與被告蘇奇楠，及其請被告蘇嘉屏保管被告 蘇奇楠所開立用以收取仲介費款項之帳戶，且在仲介費匯 入該帳戶內後，均由其支用相關款項，其中亦包括一筆付 給被告蘇嘉屏之員工獎金等事實，惟矢口否認有何共同背 信犯行，辯稱：被告蘇奇楠自天籟大飯店股東許文通處得 知天籟大飯店原股東有意出售股權，並與晶華酒店集團潘 思源談判破局之事，被告蘇奇楠即告訴我這個重要的訊息 ，我再把消息通知被告劉正元，之後台苯公司購買天籟大 飯店股權的交易順利完成，因此才支付仲介費給被告蘇奇 楠，因為商場首重信義，購買天籟大飯店案順利完成，就 依照事前承諾，支付佣金給被告蘇奇楠，這就是言而有信 ，而非背信行為；後來我因為資金周轉需求，又跟被告蘇 奇楠借錢，借到的錢除了核發員工獎金給被告蘇嘉屏以外 ，也拿來作為支付政治獻金等用途云云。 2.被告孫鐵漢之辯護人則為其辯稱： ⑴在當時依照新聞媒體的報導，外界認知天籟大飯店與晶華 酒店的交易是非常順利的，許文通也不會隨便對外透露交 易有可能破局的事情，否則這樣可能影響他後續的交易與 員工心情，所以當時被告蘇奇楠確實提供重要資訊予被告 孫鐵漢，被告孫鐵漢依約支付佣金，絕無背信行為等語。 ⑵被告孫鐵漢付給被告蘇奇楠的金錢，形式上雖然叫做「居 間仲介契約」，但其實就是「消息費」，被告蘇奇楠提供 重要資訊，所以可以獲得這筆報酬。檢察官僅以被告蘇奇 楠102 年1 月11日偵查中之供述作為證據，卻忽略掉當時 被告蘇奇楠稱佣金帳戶與他無關，也未曾領過款，又稱有 要被告孫鐵漢去繳納佣金收入的稅款云云，但這些均與事 實不符等語。 ㈡被告蘇嘉屏部分： 1.被告蘇嘉屏固坦承有接獲被告孫鐵漢之指示，要製作台苯 公司、台蠟公司、力福公司、裕盛公司約定要支付1%之仲 介費給被告蘇奇楠之居間契約，即依照被告孫鐵漢指示， 先請力福公司財務經理呂秀美製作被告蘇奇楠與上開公司 所簽立居間之書面合約文稿，復依被告孫鐵漢指示於上開 時間前往台苯總公司辦公室辦理簽約事宜，並商請被告陳 明得協助接待被告蘇奇楠，並請被告陳明得帶同被告蘇奇 楠開立收取仲介費之帳戶，且提供1,000 元作為開戶初期 存款，待開戶完成後，更依照被告孫鐵漢指示，分由其與 被告陳明得保管被告蘇奇楠之帳戶資料，至於各該公司將 仲介費匯入帳戶以後，除第一筆款項由被告蘇奇楠親自提 領再轉交被告孫鐵漢以外，其餘均由其接受被告孫鐵漢指 示，命呂秀美提領轉交被告孫鐵漢等事實，惟矢口否認有 何共同背信犯行，辯稱： ⑴有關於裕盛公司與力福公司支付被告蘇奇楠佣金一事，乃 是因為被告孫鐵漢在天籟大飯店交易案完成後，告知稱事 前有允諾被告蘇奇楠將支付交易價格百分之1 的居間佣金 ，因為符合商業慣例，所以裕盛公司、力福公司就支付佣 金給被告蘇奇楠。 ⑵我從進入台苯集團所屬公司工作以後，即熱心於公益，長 年下來，合計捐款應已達1,000 萬元左右，我願意捐出這 麼多錢幫助社會，自無為了25萬元而去做違法背信的事情 之理云云。 2.被告蘇嘉屏之辯護人為其辯稱： ⑴天籟大飯店股權交易案乃是由台苯公司董事會授權董事長 ，再由董事長交辦給被告即投資事業部執行長孫鐵漢辦理 ，支付該次交易的佣金就屬於整個交易的一部分，被告蘇 嘉屏經由被告孫鐵漢告知而同意支付佣金，乃是因為佣金 支付合理且符合商業慣例，雖然當時有事後簽立居間契約 並且倒填日期的情形，但是事前被告孫鐵漢早已經口頭承 諾支付居間佣金，之後才補簽立書面契約，也符合一般商 業交易常情。 ⑵至於其餘台苯、台蠟、元捷、裕捷等4 間公司支付佣金與 被告蘇奇楠，均是由各該公司負責人自行決定，被告蘇嘉 屏並未參與該4 家公司簽約或核准支付佣金過程，故與被 告蘇嘉屏無關。 ⑶被告蘇嘉屏任職台苯集團期間即有相當收入，平常熱心公 益，捐出大量款項，沒有必要為25萬元賠上自身清白，該 25萬元確為被告孫鐵漢支付與被告蘇嘉屏員工的獎金，只 是因為被告蘇嘉屏聽被告孫鐵漢表示自己不是相當有財力 的人，是向別人借錢來支付員工獎金，故推想被告孫鐵漢 是向被告蘇奇楠借款來支付獎金，才會於受詢問時供承有 分到上開款項其中的2 、30萬元作為員工獎金等語。 ⑷證券交易法第171 條第1 項第3 款之特別背信罪損害需達 500 萬元，但被告蘇嘉屏僅核准力福公司、裕盛公司支付 佣金84萬9,559 元，遠遠未達此數額，自不可能該當於本 罪等語。 ㈢被告陳明得部分： 1.被告陳明得固坦承有接獲被告蘇嘉屏之指示，接待被告蘇 奇楠並且協助辦理被告蘇奇楠與台苯公司、台蠟公司、力 福公司、裕盛公司簽立居間契約之事宜，並依據被告蘇嘉 屏之要求，帶同被告蘇奇楠前往台新銀行南門分行開立用 以自上開各該公司收取仲介費款項之帳戶，隨後又根據台 苯公司與被告蘇奇楠所簽立之居間契約意旨，草擬簽呈簽 請付款給被告蘇奇楠，付款經由同案被告劉正元核准後， 其核准撥款而支付款項至上開被告蘇奇楠帳戶等事實，惟 矢口否認有何共同背信犯行，辯稱： ⑴我僅因為受到長官的請託幫忙跑腿，才無端受到波及，關 於支付佣金的接洽、商議、簽約，都不是我的業務範圍， 我也未參與其中，更不清楚被告蘇奇楠居間仲介的情形。 ⑵台苯公司的佣金支付作業，我也只是上簽呈給長官簽核， 最後由董事長即同案被告劉正元決定核准支付佣金，我沒 有決策的權限，都只是依照公司規定照章辦事而已，這與 台苯公司其他子公司的財會人員所為並無二致，甚至台苯 子公司財會人員參與居間契約製作、寄送、款項支付，參 與的程度都比我還深入。 ⑶台蠟公司的佣金支付作業與我完全無關云云。 2.被告陳明得之辯護人為其辯稱： ⑴被告陳明得僅受到被告蘇嘉屏請託，陪同被告蘇嘉屏前往 向許文通索取天籟大飯店的財務資料而已，天籟大飯店股 權交易案本來就不是被告陳明得的業務範圍，被告陳明得 對於天籟大飯店股權交易案的價金、佣金約定等，均毫不 知情。 ⑵被告陳明得也不清楚被告蘇奇楠是否為天籟大飯店股權交 易案的介紹人，有關於居間契約如何擬定、契約內容、佣 金比例、何時簽訂、佣金用途等，被告陳明得均未參與也 不知情，僅是當天被告孫鐵漢邀約被告蘇奇楠前往被告蘇 嘉屏處拜訪並簽約，受到老長官即被告蘇嘉屏請託，才幫 忙借用會議室，另外又基於人情帶同被告蘇奇楠去開戶而 已。 ⑶被告陳明得又受到老長官即被告蘇嘉屏請託，才勉為其難 幫忙保管被告蘇奇楠的帳戶存摺，這是被告蘇嘉屏個人的 決定，此外，被告陳明得亦未獲得任何員工獎金。 ⑷被告陳明得僅因身為台苯公司財務部門員工，忠於員工職 責，在收到被告蘇嘉屏所交付、已經用印完成的居間仲介 契約後，就依據台苯公司作業規定上簽呈給總經理、董事 長簽核，並依據核准之簽呈辦理付款事宜，連被告蘇嘉屏 自己都是經由被告孫鐵漢告知被告蘇奇楠有居間仲介的事 實存在，被告陳明得經由被告蘇嘉屏告知並交付居間仲介 契約，當然不可能會知道居間仲介事實是虛偽的等語。 ㈣被告蘇奇楠部分： 1.被告蘇奇楠固坦承有依據被告孫鐵漢指示與台苯公司、台 蠟公司、力福公司、裕盛公司簽立居間契約，並開立帳戶 用以收取該等公司所匯入之仲介費，之後即將帳戶交由被 告蘇嘉屏保管，仲介費撥款後，除親自領款260 萬元給被 告孫鐵漢（1,000 元償還被告蘇嘉屏代墊之開戶初期存款 ）外，另所領其餘款項亦均由被告孫鐵漢支用等事實，惟 矢口否認有何共同背信犯行，辯稱：我告訴被告孫鐵漢消 息，台苯入主天籟大飯店的股權交易案才能順利完成，因 而合法收取佣金，在偵查中，因為調查局人員一早就來我 家裡搜索，我內心恐懼、害怕，只想把事情往外推，才會 做出那樣的陳述，這件事情使被告孫鐵漢蒙羞，我迄今都 感到很內疚云云。 2.被告蘇奇楠之辯護人則為其辯稱： ⑴被告蘇奇楠於99年9 、10月間晚間某日，參加賈文中在神 旺大飯店舉辦的聚餐，聽聞賈文中談及天籟大飯店股東許 文通與晶華酒店的股權買賣交易案可能發生變化，即於99 年10月間某日向被告孫鐵漢告知此訊息，並建議台苯集團 可以趁機介入收購天籟大飯店股權，被告孫鐵漢知悉後表 示會深入評估，並承諾將來如交易順利完成，將支付被告 蘇奇楠相當於價金1%的佣金作為報酬，之後被告孫鐵漢向 台苯公司董事長即被告劉正元報告此案，經過公司內部評 估機制，台苯公司同意此投資建議，並於99年11月許與天 籟大飯店股東許文通等人達成買賣股權共識，台苯集團旗 下6 間公司乃決定支付成交金額1%額度的佣金給被告蘇奇 楠。經核被告蘇奇楠提供重要的未公開訊息給被告孫鐵漢 ，性質上屬於「報告居間」，此一訊息使得台苯公司得以 掌握最佳時機介入天籟大飯店股權交易案，極具價值，支 付交易價格1%的佣金當屬合理。 ⑵至100 年1 月17日，被告孫鐵漢通知被告蘇奇楠到台苯公 司辦理領取佣金手續，當時向被告蘇奇楠表示：因為過年 前資金需求大，所以要向被告蘇奇楠商借該筆佣金款項， 待日後再行歸還，被告蘇奇楠乃同意借款給被告孫鐵漢。 又因為台苯公司等6 間公司於不同時間點匯款給被告蘇奇 楠，被告蘇奇楠為能區隔私人款項以及借給被告孫鐵漢的 佣金款，以及基於「整借整還」的考量，乃決定另行開設 新帳戶，於100 年1 月19日到台苯公司簽立居間契約完畢 後，到台新銀行南門分行開設佣金收款帳戶，再將帳戶提 供與被告孫鐵漢提領借用，直到102 、103 年間，被告孫 鐵漢即陸續清償佣金借款給被告蘇奇楠。被告蘇奇楠承諾 將取得的佣金借款與被告孫鐵漢符合社會常情，不能以此 行為反推認為被告蘇奇楠只是為了便利被告孫鐵漢自公司 提取款項的人頭。 ⑶被告蘇奇楠先前於102 年1 月11日調查局接受詢問及受檢 察官訊問時，雖曾坦承僅是被告孫鐵漢的人頭，出名簽立 居間契約云云，但是被告蘇奇楠當時是突然遭到警調單位 搜索，於驚魂未定之際就被帶回臺北市調查處問話，一心 只想推卸責任，才會為上開不實的供述等語。 二、經查： ㈠各該被告身分關係： 1.被告孫鐵漢於99年3 月31日，向同案被告張鍾潛及台苯公 司購買其因退出台苯公司之經營所出售其控制之Asia For tune Enterprise Ltd . 、元捷公司及裕捷公司股權，並 取得元捷公司及裕捷公司之控制權，實際經營元捷公司及 裕捷公司，而因元捷公司、裕捷公司持有台苯公司股權（ 另一方面，台苯公司仍持有元捷公司42.4 %股權、裕捷公 司41.8% 股權），孫鐵漢乃藉此方式取得對台苯公司之控 制權；另於99年6 月23日，台苯公司股東會改選董、監事 時，當選台苯公司董事並掌握過半數董事席次，控制台苯 公司經營權，之後即進行改組，修改台苯公司組織圖，設 立投資事業部，並自行擔任執行長（任期至99年12月底） 等事實，為被告孫鐵漢所不爭執，且有99年3 月31日股權 買賣契約書（見A16 卷第12頁至15頁反面）、委任契約書 （見B8卷第37頁反面至41頁）、股權轉讓協議書（見B16 卷第1 頁反面至8 頁）、台苯公司100 年度財務報告節本 （見B7卷第258 頁）；台苯公司99年7 月22日變更登記表 暨附件經理人名單等件（見C2卷第212 頁反面至215 頁） 、台苯公司第10屆第2 次董事會議事錄（見C2卷第130 頁 ）、台苯公司董事願任同意書（見C2卷第190頁反面至195 頁、211 頁反面、216 頁）、台苯公司第11屆第1 次董事 會議事錄、董事長願任同意書（見C2卷第187 頁反面至18 8 頁、189 頁）等件在卷可證，自堪認定屬實。 2.被告蘇嘉屏於被告孫鐵漢入主台苯公司後，先擔任副執行 長，於99年12月底被告孫鐵漢卸任執行長職務後即接任投 資事業部執行長職務，負責台苯公司各轉投資事業之高階 人事、財務及股權投資買賣事宜；又被告蘇嘉屏分別自98 年7 月15日及99年5 月25日起，受台苯公司指派擔任台苯 公司之子公司裕盛公司及台苯公司之子公司力福公司董事 長，另自99年4 月28日起，受台苯公司指派擔任台苯公司 之子公司台蠟公司董事等事實，均為被告蘇嘉屏所不爭執 ，則有台苯公司指派被告蘇嘉屏擔任台蠟公司董事之指派 書、董事願任同意書、台蠟公司100 年股東常會議事錄（ 見C4卷第283 頁正反面、341 頁反面）、台蠟公司99年11 月12日變更登記表、台蠟公司99年11月8 日第10屆第16次 董事會議事錄（見C4卷301 至303 、309 、310 頁）；力 福公司99年5 月25日第4 屆第5 次董事會紀錄、簽到紀錄 、董事長願任同意書（見C5卷第51頁反面、52頁）；裕盛 公司96年股東常臨時會議事錄、第4 屆第1 次董事會議事 錄（見C9卷第40、44頁、59頁反面）、裕盛公司99年9 月 3 日變更登記表（見C9卷第60頁反面、61頁）等件在卷可 佐，自堪認定屬實。 3.被告陳明得則為台苯公司財務部副總經理，負責管理財會 處業務，另分別自96年10月15日及98年9 月13日起，受台 苯公司指派擔任裕盛公司及力福公司監察人，自99年4 月 28日起，受裕盛公司指派擔任台蠟公司監察人等事實，均 為被告陳明得所不爭執，且有台苯公司99年7 月22日變更 登記表暨附件經理人名單等件（見C2卷第212 頁反面至21 5 頁）；陳明得受裕盛公司指派擔任台蠟公司監察人之指 派書、監察人願任同意書（見C4卷第284 頁正反面）；台 蠟公司99年11月12日變更登記表、台蠟公司99年11月8 日 第10屆第16次董事會議事錄（見C4卷301 至303 、309 、 310 頁）；力福公司98年股東臨時會議事錄、指派書、監 察人願任同意書（見C5卷第38頁反面、41頁、45頁）；裕 盛公司96年股東常臨時會議事錄、第4 屆第1 次董事會議 事錄、監察人願任同意書（見C9卷第40、44頁、59頁反面 ）等件在卷可參，自堪認定屬實。 ㈡「天籟大飯店股權買賣交易案」之決定、簽約與付款過程： 被告孫鐵漢因知悉天籟大飯店之主要股東許文通、邱奕志、 張松允等人有意出售所持有之天籟大飯店股份，有意以其甫 入主不久之台苯集團入主天籟大飯店經營權，乃與時任天籟 大飯店董事長許文通接洽，並安排台苯公司董事長即被告劉 正元與其共同出面商談此投資案，而於99年11月間，被告孫 鐵漢、劉正元與時任天籟大飯店董事長許文通達成以每股27 .7元、總支付價款6 億6,480 萬元之條件，由許文通、邱奕 志、張松允家族出售天籟大飯店80% 之股權，另由台苯公司 、台蠟公司、力福公司、裕盛公司、裕捷公司與元捷公司等 6 家公司共同買進天籟大飯店之股權，且被告孫鐵漢並與許 文通約定，於股權買賣之頭期款支票兌現後，許文通等3 人 應支付被告孫鐵漢買賣佣金2,000 萬元；雙方並於99年12月 31日簽署股權買賣協議書，嗣於100 年1 月7 日完成價金交 付及股權移轉事宜，被告孫鐵漢並收受許文通、邱奕志與張 松允所各交付之584 萬元、583 萬元、833 萬元佣金（總計 2,000 萬元）。而為支付該筆佣金，許文通遂於100 年1 月 19日、100 年2 月14日、100 年3 月14日自其合作金庫中山 分行第0000000000000 號帳戶匯款至李復中所開設之玉山銀 行松江分行0000000000000 帳戶內，另500 萬係於不詳時地 交付，惟於100 年1 月5 日另以被告蘇奇楠之名義自許文通 前述帳戶內資金匯款150 萬元至景碩公司國泰世華銀行忠誠 分行000000000000號帳戶，充作被告蘇奇楠投資景碩公司之 股款，另100 年1 月12日許盧惠華再以許文通前揭帳戶匯款 150 萬元至景碩公司國泰世華忠誠分行帳戶內，充作景碩公 司匯給董明秀之股款（此部分詳如「不另為無罪諭知五」所 述）等事實，均為被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠所 不爭執，且經證人許文通於本院審判中證述甚明（見本院卷 5 第69至73頁反面），並有台苯公司、台蠟公司、力福公司 、裕盛公司、裕捷公司與天籟大飯店原股東簽立之天籟大飯 店股權買賣協議書（見B8卷第186 至190 頁反面）；天籟大 飯店股東轉讓股數及時程明細表及相關付款明細（見A1卷第 38頁、251 頁反面）；許文通合作金庫中山分行0000000000 000 號帳戶交易明細、合作金庫取款憑條、匯款申請書（見 A16 卷第285 、286 、288 頁、303 頁至304 頁反面、307 頁正反面）；力福公司說明、景碩公司000000000000帳戶存 摺影本（見A2卷第83、85頁）；合作金庫取款憑條、匯款申 請書（見A16 卷第308 頁正反面、310 頁正反面）；景碩公 司股東同意書、章程、修改章程條文對照表（見C6卷第1 至 5 頁）等件在卷可參，自堪信屬實。 ㈢各該公司與被告蘇奇楠簽立居間契約及付款過程（其中裕捷 、元捷公司部分，被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠等 人尚不構成背信罪責，詳後揭「不另為無罪諭知二」部分所 述）： 1.台苯公司部分： 台苯公司先由董事長即同案被告劉正元代表與被告蘇奇楠 簽立「買賣股票居間契約」（契約所載日期為99年12月1 日），再由財務副總即被告陳明得依據台苯公司買賣股票 居間契約，製作台苯公司簽呈，表示台苯公司已完成天籟 大飯店股權交易案，應依約定支付被告蘇奇楠台苯公司所 購得天籟大飯店股權1,530 萬股成交金額4 億2,381 萬元 1%之佣金即423 萬8,100 元作為報酬等意旨，經總經理焦 治生覆核，董事長即不知情之被告劉正元核示後，再指示 不知情之會計人員劉淑如製作台苯公司轉帳傳票，經不知 情之徐崇瑞覆核後，由被告陳明得以會計主管身分核准， 經扣除10% 稅金後，被告陳明得即於同日以台苯公司名義 ，匯款381 萬4,290 元至被告蘇奇楠上開台新銀行南門分 行帳戶內之事實，有被告蘇奇楠與台苯公司簽立之居間契 約、台苯公司轉帳傳票、支出傳票、應付票據明細、第一 銀行匯款申請書回條、台苯公司100 年1 月26日簽呈（見 扣押物編號1-6 、1-11-1，B8卷第66頁至67頁反面、69、 70頁、B9卷第9 頁反面至第11頁）等件在卷可資證明，自 堪認屬實。 2.台蠟公司部分： 台蠟公司先由董事長吳紹啟代表與被告蘇奇楠簽立「買賣 股票居間契約」（契約所載日期為99年12月1 日），再由 任職台苯公司投資部之呂秀美交付台蠟公司與被告蘇奇楠 簽訂之買賣股票居間契約予台蠟公司財務部副理傅清芬， 要求台蠟公司給付佣金，傅清芬遂於100 年1 月26日製作 台蠟公司簽呈及請款單，表示台蠟公司將支付購買天籟大 飯店股權價金1%之佣金給被告蘇奇楠之意旨，經不知情之 台蠟公司副總經理褚知愆、總經理焦治生、董事長吳紹起 等人分別核准後，旋即由不知情之台蠟公司財務會計人員 於100 年2 月9 日依據上開居間契約、簽呈之意旨，辦理 台蠟公司支付購買天籟大飯店股權共計443 萬3,000 股價 金1 億2,279 萬4,100 元1%之仲介費122 萬7,941 元與被 告蘇奇楠事宜（傳票日期為100 年2 月15日），嗣經批准 後，於100 年2 月15日匯款至被告蘇奇楠上開台新銀行南 門分行帳戶內，並因事先扣繳10 %綜合所得稅，實際匯款 110 萬5,147 元之事實，業經證人傅清芬、吳紹起分別於 本院審判中具結證述甚明（見本院卷5 第48至50頁反面、 57至60頁），並有被告蘇奇楠與台蠟公司簽訂之買賣股票 居間契約、傅清芬所製作之台蠟公司台蠟公司100 年1 月 26日簽呈、請款單、轉帳傳票、臺灣中小企業銀行100 年 2 月15日匯款申請書等件在卷可參（見扣押物編號F-7-01 ，B14 卷第73頁反面、74、75頁），自堪證明屬實。 3.裕盛公司及力福公司部分： 力福公司、裕盛公司先由該2 家公司之董事長即被告蘇嘉 屏代表與被告蘇奇楠簽立「買賣股票居間契約」（契約所 載日期為99年12月1 日），再由被告蘇嘉屏指示不知情之 呂秀美於100 年1 月25日製作簽呈，分別表示力福公司、 裕盛公司將支付購買天籟大飯店股權價金1%之佣金給被告 蘇奇楠之意旨，經被告蘇嘉屏核准後，旋即由力福公司、 裕盛公司不知情之會計劉美杏於100 年1 月25日依據上開 居間契約、簽呈之意旨，辦理力福公司支付購買天籟大飯 店股權共計76萬7,000 股價金2,124 萬5,900 元1%之仲介 費21萬2,459 元與被告蘇奇楠事宜（傳票日期為100 年1 月26日），及辦理裕盛公司支付購買天籟大飯店股權共計 230 萬股價金6,371 萬元1%之仲介費63萬7,100 元與被告 蘇奇楠事宜，嗣經呂秀美覆核、被告蘇嘉屏批准後，於10 0 年1 月26日匯款至被告蘇奇楠上開台新銀行南門分行帳 戶內，並因事先扣繳10% 綜合所得稅，力福公司實際匯款 19萬1,213 元，裕盛公司實際匯款57萬3,390 元等事實， 有呂秀美所製作之力福公司簽呈、力福公司與被告蘇奇楠 之股份買賣合約、力福工程股份有限公司轉帳傳票、付款 憑單、HTA0 000000 支票影本、上海商業儲蓄銀行匯出匯 款申請書（見扣押物編號6-2-2 、6-2-3 ，B12 卷第3 頁 反面、4 、5 、31頁至32頁反面）；呂秀美製作之裕盛公 司簽呈、裕盛公司與被告蘇奇楠之股份買賣合約、裕盛公 司100 年1 月26日付款憑單、裕盛公司玉山銀行100 年1 月26日匯款回條（見扣押物編號6-12-4、6-12-5，B12 卷 第278 至280 頁，A1卷第276 至277 頁）等件在卷可參， 是上開事實自堪認屬實。 4.元捷公司部分： 經台苯公司持有42.4% 股權之元捷公司先由徐定睿代表與 被告蘇奇楠簽立「買賣股票居間契約」（契約所載日期為 99年12月1 日），旋即由該公司會計林秀卿依據該居間契 約之意旨，辦理支付購買天籟大飯店股權共計60萬股價金 1,662 萬元1%之仲介費16萬6,200 元與被告蘇奇楠事宜（ 傳票日期為99年12月31日），並因事先扣繳10% 綜合所得 稅，實際匯款14萬9,580 元至被告蘇奇楠上開台新銀行南 門分行帳戶內之事實，有元捷公司與被告蘇奇楠之股份買 賣合約、元捷投資股份有限公司100 年1 月26日國泰世華 商業銀行匯出匯款憑證影本、元捷投資股份有限公司100 年1 月26日財政部臺北市國稅局各類所得扣繳稅額繳款書 、99年12月31日轉帳傳票等件在卷可證（見扣押物編號2 -7 -26，本院扣押物卷3 第33至35、42至43頁），自堪認 屬實。 5.裕捷公司部分： 經台苯公司持有41.8% 股權之裕捷公司先由徐定睿代表與 被告蘇奇楠簽立「買賣股票居間契約」（契約所載日期為 99年12月1 日），旋即由該公司會計林秀卿依據該居間契 約之意旨，辦理支付購買天籟大飯店股權共計60萬股價金 1,662 萬元1%之仲介費16萬6,200 元與被告蘇奇楠事宜（ 傳票日期為99年12月31日），並因事先扣繳10% 綜合所得 稅，實際匯款14萬9,580 元至被告蘇奇楠上開台新銀行南 門分行帳戶內之事實，有裕捷公司與被告蘇奇楠之買賣股 票居間契約、國泰世華銀行匯出匯款憑證、裕捷投資股份 有限公司100 年1 月26日財政部臺北市國稅局各類所得扣 繳稅額繳款書、99年12月31日轉帳傳票在卷可證（見本院 扣押物卷3 第24至25、39至40頁），自堪以認定屬實。 ㈣被告蘇奇楠與上開6 間公司簽立居間契約之經過情節： 又上開6 份居間契約簽立及後續付款之經過，乃是被告孫鐵 漢於100 年1 月19日，告知被告蘇嘉屏應支付天籟大飯店股 權交易案價金1%的佣金給被告蘇奇楠，並應按照此意旨簽立 契約及辦理付款事宜，被告蘇嘉屏乃按照被告孫鐵漢要求， 指示其部屬呂秀美草擬居間契約；另方面被告孫鐵漢通知被 告蘇奇楠至台苯公司辦理簽立居間契約事宜，被告蘇嘉屏除 由其位於新北市新店區的力福公司辦公室前往位於臺北市○ ○區○○○路○ 段之台苯總公司處理外，另請被告陳明得陪 同接待並處理被告蘇奇楠簽約事宜；待相關合約簽立完畢後 ，被告蘇嘉屏復吩咐被告陳明得陪同被告蘇奇楠前往位於台 苯公司附近之台新銀行南門分行開立收取佣金之專用帳戶， 並交給被告蘇奇楠1,000 元作為開戶用之初期存款，迄開戶 完畢，被告蘇奇楠又返回台苯公司，將帳戶存摺、印章交付 與被告蘇嘉屏，被告蘇嘉屏除自行保管被告蘇奇楠印章外， 又請被告陳明得保管被告蘇奇楠帳戶之存摺；隨後，被告蘇 嘉屏即將各該居間契約書交給上開6 間公司財務部門之負責 人，由其等根據居間契約書之意旨辦理請款事宜等事實，分 別經被告蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠以證人身分到庭具結證述 甚明（見本院卷5 第86頁反面、87、126 、127 、149 頁反 面至151 頁），亦為被告孫鐵漢所不爭執，且經核亦與該等 被告先前於調詢、偵查中之供述無重大出入、矛盾之處，是 以上開事實應堪認定為真實。又從上開事實詳細觀之，即可 推知上開6 份居間契約簽立日期雖均記載為天籟大飯店股權 交易案完成前之「99年12月1 日」，惟實際上是在天籟大飯 店股權交易案完成後之「100 年1 月19日」始行簽立，且係 當天蘇奇楠簽約後，才分送各該公司進行款項核撥之作業流 程甚明。 ㈤上開公司所匯至被告蘇奇楠帳戶內之「仲介費」款項後續之 處理與流向： 1.上開「仲介費」款項陸續由上開公司匯款入被告蘇奇楠台 新銀行南門帳戶後，被告蘇奇楠即於100 年1 月27日前往 台新銀行南門分行帳戶提領現款260 萬1,000 元，除將其 中260 萬元交給被告孫鐵漢，另其中1,000 元則返還被告 蘇嘉屏，以償還被告蘇嘉屏先前所代墊之開戶存款等事實 ，分經被告蘇奇楠、孫鐵漢於本院審理時分別以證人身分 具結證述甚明（見本院卷5 第87、91、160 頁），且有台 新銀行取款憑條、大額通貨交易申報覆核等件在卷可參（ 見A16 卷第115 、120 頁），自堪以認定為真。 2.而因為當時被告孫鐵漢、蘇嘉屏、呂秀美之辦公室均位在 新店的力福公司處，故其後每當被告孫鐵漢當有資金需求 時，即分別請被告蘇嘉屏自上開被告蘇奇楠台新銀行南門 分行帳戶提領現款，被告蘇嘉屏收到被告孫鐵漢指示後， 就將印章交給呂秀美，請呂秀美先前往台苯總公司向被告 陳明得拿取存摺，再前往台新銀行南門分行提款，而從該 帳戶取得款項後，均交付與被告孫鐵漢運用等事實，業經 證人即共同被告孫鐵漢、蘇嘉屏於本院審理中分別具結證 述（見本院卷5 第127 頁反面、160 頁），及證人呂秀美 於審判中具結證述甚明（見本院卷5 第31頁反面、32頁） ，是堪認定屬實。 3.又依據台新銀行所提供之交易傳票資料、大額登記簿等資 料，可確認被告孫鐵漢、蘇嘉屏及呂秀美等人實際自被告 蘇奇楠台新銀行南門分行帳戶提領款項之日期及金額分別 均認定如下，均足認屬實： ⑴100 年5 月25日提領現款30萬元之事實，有見台新銀行 取款憑條（見A16 卷第115 頁反面）、蘇奇楠台新南門 00000000000000號帳戶交易明細（見A9卷第34頁反面） 等件可證。 ⑵100 年6 月3 日提領現款5 萬元之事實，有台新銀行取 款憑條（見他1914市調處函及資料卷第116 頁反面）、 蘇奇楠台新南門00000000000000號帳戶交易明細（見A9 卷第34頁反面）等件為證。 ⑶100 年6 月15日由呂秀美提領現款100 萬元之事實，有 台新銀行取款憑條、大額通貨交易申報覆核（見A16 卷 第117 頁、120 頁反面）、蘇奇楠台新南門0000000000 0000號帳戶交易明細（見A9卷第34頁反面）等件為證。 ⑷100 年7 月7 日由呂秀美提領現款50萬元之事實，有台 新銀行取款憑條、大額通貨交易申報覆核（見A16 卷第 117 頁反面、121 頁）、蘇奇楠台新南門000000000000 00號帳戶交易明細（見A9卷第34頁反面）等為證。 ⑸100 年8 月23日提領現款49萬元之事實，有台新銀行取 款憑條（見A16 卷第118 頁）、蘇奇楠台新南門000000 00000000號帳戶交易明細（見A9卷第34頁反面）等為證 。 ⑹100 年9 月5 日提領現款46萬元之事實，有台新銀行取 款憑條（見A16 卷第118 頁反面）、蘇奇楠台新南門00 000000000000號帳戶交易明細（見A9卷第34頁反面）等 為證。 ⑺100 年9 月8 日提領現款30萬元，有台新銀行取款憑條 （見A16 卷第119 頁）、蘇奇楠台新南門000000000000 00號帳戶交易明細（見A9卷第34頁反面）等為證。 ⑻100 年9 月13日提領現款31萬元，有台新銀行取款憑條 （見A16 卷第119 頁反面）、蘇奇楠台新南門00000000 000000號帳戶交易明細（見A9卷第34頁反面）等為證。 4.雖然證人呂秀美證稱：僅有協助提款3 次，一次金額為10 0 萬元，一次為50萬元云云，惟依上開提款紀錄，從100 年5 月25日至9 月13日間共計有8 次從被告蘇奇楠帳戶提 取款項之行為，再對照被告蘇嘉屏於本院審理中證稱每次 均會請呂秀美提款之證詞，可見證人呂秀美證稱僅有3 次 提款，無非係僅承認有記載在大額提款申報紀錄上之提款 紀錄，顯有避重就輕之虞，自不足採取。 ㈥被告孫鐵漢取得第一筆260 萬元之款項以後，就以員工獎金 名義支付約20至30萬元額度之金額與被告蘇嘉屏之事實，則 經被告孫鐵漢於本院審理時證述甚明（見本院卷5 第154 頁 反面、155 頁），亦為被告蘇嘉屏所自承（見本院卷5 第12 8 頁），亦堪以確認。 ㈦本案居間仲介行為並不存在，被告蘇奇楠實際上僅係人頭， 應被告孫鐵漢要求簽立上開「居間契約」之事實： 1.被告蘇奇楠自承應被告孫鐵漢要求出名擔任仲介人頭之事 ，前開被告蘇奇楠與各該公司之「居間契約」乃被告蘇奇 楠經被告孫鐵漢要求前往台苯公司簽立，被告蘇奇楠到場 後，由被告蘇嘉屏、陳明得接待，並由被告陳明得提供契 約書讓被告蘇奇楠簽寫完畢，復由被告陳明得帶同被告蘇 奇楠前往附近之台新銀行南門分行開立收取仲介費專用帳 戶等事實，業經被告蘇奇楠於102 年1 月11日接受調查局 詢問時供稱：我均不認識天籟大飯店股東許文通、張松允 、邱奕志或該飯店其他股東成員；某一天（確切日期已忘 記），被告孫鐵漢打電話給我，說有件事請我幫忙，但並 未告訴我是什麼事，被告孫鐵漢叫我在某日下午（確切日 期已忘記）到台苯公司，我便依約前往，我忘記被告孫鐵 漢有沒有告訴我去找誰，我只記得我到了台苯公司時，向 櫃臺人員表示是被告孫鐵漢找我來的，後來便有2 位台苯 公司人員出來接待我，分別是副總經理即被告陳明得及被 告蘇嘉屏，被告陳明得及蘇嘉屏也簡單自我介紹，被告陳 明得並給我他的名片，然後就帶我去會議室拿好幾份契約 書給我簽署，我稍微看一下契約內容，才知道是要我擔任 台蠟等公司買賣天籟大飯店股票的介紹人，我在各份契約 上簽署我的姓名、地址及身分證統一編號後，被告陳明得 及蘇嘉屏就將契約收走，同日被告陳明得又帶我到台苯公 司附近的台新銀行開立存摺帳戶，開戶所需填寫的文件是 由我親自填寫，但是存入的款項則是被告陳明得出的，開 完戶後被告陳明得將存摺及印鑑全部拿走，我就自行回家 ；我是純粹基於朋友立場義務幫忙被告孫鐵漢，並沒有收 取任何報酬等語明確（見A9卷第28頁反面、29頁）。其次 ，有關被告蘇奇楠因獲取仲介費收入而造成之稅金問題， 仍係委由被告孫鐵漢一情，又經被告蘇奇楠於調查局受詢 問時供稱：我與裕捷公司及元捷公司都不認識，是從國稅 局的扣繳憑單得知前揭公司有申報我所得，我才打電話給 孫鐵漢表示有所得稅問題請他處理，孫鐵漢就替我繳交稅 金，但我不記得我有無仲介天籟大飯店，也忘記有無簽署 居間仲介契約等語；再經詢以：「為何知道裕捷公司及元 捷公司稅務問題要找孫鐵漢？」，供稱：「因為我的收入 單純，只要有額外稅金要繳交，就應該是我借名給孫鐵漢 ，所以要找孫鐵漢替我處理」等語（見A9卷第30頁反面） 。此外，經核被告蘇奇楠上開於調查局受詢問時之供述內 容，包含被告孫鐵漢以電話委請蘇奇楠擔任台苯及其子公 司購買天籟大飯店股權之介紹人，被告蘇奇楠到台苯公司 簽立居間契約及由被告陳明得帶同辦理開戶事宜，至被告 孫鐵漢替蘇奇楠繳納稅金等經過，均與被告蘇奇楠於102 年1 月11日檢察官訊問時所為供述內容核屬一致（見A9卷 第24、27頁）。據上，可見被告蘇奇楠前於案發後伊始， 始終堅稱是受到被告孫鐵漢拜託始出名擔任居間仲介之人 頭，且堅決否認有替台苯公司居間介紹「天籟大飯店股權 交易案」，亦從未因此獲得居間仲介之收入，甚為明確。 2.又查，被告孫鐵漢請被告蘇奇楠充當天籟大飯店股權交易 案之仲介，以藉此名義從台苯公司與其他購入天籟大飯店 股權的公司提領出款項使用之情節，業經被告孫鐵漢於10 2 年1 月11日接受調查局詢問時供稱：我與被告蘇奇楠、 許文通都是好友，因為當時台苯公司有一些費用無法處理 ，所以我就拜託被告蘇奇楠充當前述天籟大飯店股權的仲 介，處理明細要回去查，因為基本上不是我處理的；當時 我訂的仲介報酬是1%，報酬是6 百萬元；前開仲介報酬的 處理方式，是由我分別指示被告陳明得及蘇嘉屏保管仲介 報酬入帳的存摺及印鑑等語甚明（見A7卷第266 頁反面） ；又經詢以：「前述仲介報酬由何人處理？」，陳稱：「 費用包括有政治獻金、員工獎金和禮金，但是實際支出要 問蘇嘉屏，存摺和印章都不是我本人保管，有些被提領的 錢我也不知情，不應由我概括承受」；詢以：「前述費用 支出方式是否由你指示蘇嘉屏支出？」，陳稱：「是的， 但支出不都是由我指示，只是針對公司實際必須支付，又 無法取得憑證的狀況下支用」；詢以：「政治獻金及禮金 與台苯公司有何關？」，陳稱：「答：企業經營經常都是 這樣處理，我並沒有實際掌握每一筆支出，我要問公司的 內部人才清楚」等語明確（見A7卷第266 頁反面）。經核 被告孫鐵漢於同日被移送至檢察署接受檢察官訊問時，仍 具結證稱：被告蘇奇楠與許文通也熟，台苯有給蘇奇楠1% 的佣金，我們借被告蘇奇楠的名義領拿來做其他的用途等 語（見A7第316 頁），核與上開在調查局中供述內容一致 ；又被告孫鐵漢上開於在調查局受調查官詢問，以及當日 在臺北地檢署受檢察官訊問時，均極力否認其有自天籟大 飯店原股東許文通等人處收受2,000 萬元佣金之事，但坦 承有利用被告蘇奇楠名義收取佣金轉做其他用途，可見被 告孫鐵漢當時神智清晰，對於不利於己的事項均能正常答 辯自如，絲毫沒有其於本院審理時所稱，其於調查局、檢 察署接受詢問時係因過度緊張而無法據實陳述之情形甚明 。甚至被告孫鐵漢在受調查官詢問時，被質疑天籟大飯店 股權交易案中由賣方許文通等人所支付之2,000 萬元佣金 之實際去向與用途時，為撇清從許文通等人獲取佣金之事 實，尚辯稱：「我與許文通長期有資金往來關係，我要回 去查核以後才清楚，至於李復中的帳號已經設立很久，不 是專門用來收取佣金的」；「我只是說明這是跟蘇奇楠的 帳戶性質不一樣，不是專門用來收取佣金的」等語（見A7 卷第268 頁反面）」，可見在當時被告孫鐵漢的主觀認知 上，被告蘇奇楠開立帳戶之目的，就是供其「專門自台苯 公司及其子公司收取佣金」之用無疑。再者，審酌被告孫 鐵漢上開證述內容，亦與前揭被告蘇奇楠102 年1 月11日 偵查中所述完全一致，故應認為被告孫鐵漢、蘇奇楠前於 102 年1 月11日受調詢或偵訊時所為之供述內容均與事實 相符，得以作為本院認定事實之基礎。 3.至於被告孫鐵漢、蘇奇楠於本院審理時固均翻異前詞，被 告蘇奇楠改稱：我在一次與賈文中的飯局上，得知原本晶 華酒店集團潘思源要購買天籟大飯店股權，但該交易可能 破局，我將消息告訴被告孫鐵漢，被告孫鐵漢說要考慮一 下，後來又告訴我會另外找人與許文通聯絡，因為我提供 了這個寶貴的訊息給被告孫鐵漢，所以被告孫鐵漢答應會 申請買方的佣金給我；後來被告孫鐵漢打電話要我去簽天 籟大飯店與台苯公司買賣的契約及領取佣金相關手續，當 時又跟我說他手頭很緊，問我能否借佣金給他，我就答應 他等語；又稱：102 年1 月11日突然受到調查，一輩子沒 有遇到過這種事，心中恐懼、害怕，腦筋一片空白，不知 道發生了什麼事，一心只想把事情往外推，所以當時在調 查局說的，跟後來到檢察官面前說的，都是推托之詞，是 不實在的云云（見本院卷5 第85頁反面、89頁）；被告孫 鐵漢亦改稱：被告蘇奇楠有告訴我晶華酒店向許文通買天 籟大飯店的案子可能破局，我回頭就向劉正元報告此事， 當時就承諾要給被告蘇奇楠1%的佣金，但我請被告蘇奇楠 不要接觸許文通，因被告蘇奇楠在商業談判不夠純熟，我 擔心這會破局；我確實向被告蘇奇楠借他在天籟大飯店股 權交易案獲得的仲介佣金，基於「整借整還」，我特別請 被告蘇奇楠去開一個戶頭，用專戶處理的原因是我當時要 用這筆款項有多方面用途，因為這是個人隱私，且我認為 這並不是多嚴重的事情，所以就保留沒說，我把這筆錢用 在政治獻金、年節花費以及付給被告蘇嘉屏的獎金上；又 聲稱：我雖經商數十年，但102 年1 月11日遭到檢調兵分 40路調查本案，我在回答這個問題的時候，一直回想到底 得罪誰，會有這麼大的力量來抄家，而且借錢是隱私，我 不願意在調查局面前提出來，我擔心調查員會以為我很缺 錢，被告蘇奇楠確實是仲介人，我也跟他借了這筆錢云云 （見本院卷5 第156 頁正反面、第158 頁）。然查，被告 孫鐵漢、蘇奇楠均不否認在102 年1 月11日偵查過程中並 未受到調查官或檢察官以強暴、脅迫或其他不正方式取供 ，均僅推稱係因突然遭到偵辦內心恐懼才會說出上開不實 內容云云，然經本院檢視本案相關強制處分文書，被告孫 鐵漢於102 年1 月11日乃自願到案接受調查官詢問，直到 接受臺北地方檢察署檢察官訊問完畢後，才被檢察官當場 逮捕並向本院聲請羈押（參見被告孫鐵漢之逮捕通知書， A7卷第325 頁），就此事實由被告孫鐵漢曾自承其在調查 局接受詢問時尚不斷接聽親友電話之情，亦足資佐證（見 本院卷5 第159 頁反面），則以被告孫鐵漢當時行動自由 的狀態，是否可能會有其所述重大恐慌到說出對自己不利 之不實陳述之混亂狀態，已非無疑；又當天被告孫鐵漢在 102 年1 月11日上午11時13分開始接受詢問，經調查局人 員告知被告孫鐵漢所涉罪名及權利後，詢問被告孫鐵漢是 否需要選任辯護人到場陪同，被告孫鐵漢即表示：「需要 ，我已選任律師陪同我接受詢問，但目前律師尚未到場， 我想等律師到場後再接受詢問」等語，至上午11時24分， 被告孫鐵漢之選任辯護人范嘉倩律師到場，被告孫鐵漢始 開始接受詢問所涉犯罪事實（見A7卷第260 頁正反面）， 又該次詢問於102 年1 月11日下午7 時44分進行完畢，被 告孫鐵漢尚於下午8 時9 分親自確認內容無訛後簽名、蓋 印於詢問筆錄之上，被告孫鐵漢之選任辯護人范嘉倩律師 亦簽名於上，則以被告孫鐵漢當天受詢問過程均先受充分 權利告知、全程有律師在場陪同，受詢問完畢後還能親自 確認每個回答內容等情節以觀，實難以認為被告孫鐵漢有 何因為緊張不安而可能講出對自己不利供述之可能性存在 ；甚且當天晚上被告孫鐵漢在臺灣臺北地方檢察署受檢察 官訊問時，除范嘉倩律師以外，尚有同為本案審判程序辯 護人且為其購買台苯公司股權時所委任之徐履冰律師到場 陪同，此時被告孫鐵漢有2 位辯護人場陪同，應可適度消 除其面臨司法調查時內心的緊張不安，而在檢察官訊問時 仍然堅持「借蘇奇楠名義領拿來做其他的用途」的說法（ 見A7卷第316 頁）；再參以被告孫鐵漢在本院辯稱：緊張 不安的原因是因為調查局人員沒有收走其手機，導致其在 受詢問過程一直自由接聽電話，非常慌亂云云（見本院卷 5 第159 頁反面、160 頁），按被告孫鐵漢所述情節，其 在得以自由與外界聯繫通話的狀態下，反而比通訊斷絕不 能與親友聯絡的狀態下更為緊張害怕，顯然與常理不符； 再者，被告蘇奇楠固尚有可能因為擔心遭受波及，推卸責 任予被告孫鐵漢，然被告孫鐵漢為身心狀態正常、具有一 定智識程度之人，在正常情況下，當無可能有故意為對自 己不利之陳述之理，是被告孫鐵漢所辯上開情詞，實難以 採取。至於被告蘇奇楠先前於102 年調詢、檢訊時之供述 ，亦是其受通知到場，在辯護人陪同情形下基於自由意思 所為之陳述，其當時陳述內容本已與被告孫鐵漢102 年1 月11日受詢問時之說法一致，然於上開詢問多年後卻又翻 異前詞，顯然係為附和被告孫鐵漢事後翻供之不實說詞， 亦不足採信。 4.另核上開各家公司將所謂之「佣金」款項匯入蘇奇楠臺灣 銀行南門分行帳戶後支用之情形，除第一筆260 萬元款項 是在100 年1 月27日就由被告蘇奇楠親自提領交付給被告 孫鐵漢運用以外，其餘款項係陸陸續續在100 年5 月25日 至9 月間動用完畢，然而，依照被告孫鐵漢在本院審理時 所辯其向被告蘇奇楠借錢之理由，是因為有款項支用的需 求，其不只不負擔一個家庭，資金需求大約在500 萬元上 下（見本院卷5 第160 頁正反面），然而上開款項既然係 在9 個月的時間內陸續動用，如被告孫鐵漢之說法可以採 信，代表被告孫鐵漢已於事前預期其於之後9 個月中，總 資金需求約為500 萬元，正好約略等同於被告蘇奇楠所能 獲得之佣金數額，故剛好可以採「整借整還」的方式，直 接向被告蘇奇楠借支整筆500 多萬元之佣金款，再分9 個 月時間慢慢支用，此情節顯已違背常理。甚且被告孫鐵漢 為強調其並無運用被告蘇奇楠為人頭購買景碩公司之股票 （詳如「不另為無罪諭知五」部分所述），尚聲稱100 年 1 月12日以許文通帳戶匯款與景碩公司150 萬元，是因為 其借被告蘇奇楠錢充當被告蘇奇楠支付景碩公司之股款， 先不論被告孫鐵漢如真在100 年1 月間有500 萬元之資金 需求，理應不會在當時借款150 萬元給被告蘇奇楠，且如 果假定被告孫鐵漢上開說法均可以成立，無疑代表被告孫 鐵漢於100 年1 月12日時尚有充裕資金可以借給被告蘇奇 楠150 萬元，惟不到數天時間（100 年1 月19日），就突 然發現其資金週轉不靈，於接下來9 個月時間內共約需50 0 萬元花用，復需向被告蘇奇楠借款，此種匪夷所思之情 節顯然偏離社會常情過遠，實無採信之可能甚明。 5.又雖然被告孫鐵漢之辯護人指稱被告蘇奇楠於102 年1 月 11日調查局受詢問及受檢察官訊問時，供稱不認識許文通 等語，而與證人許文通所述有所出入等語，惟查，證人許 文通於偵查中係表示僅是多年前朋友羅朝峰介紹認識被告 蘇奇楠，但雙方並沒有交往，也不清楚被告蘇奇楠從事何 職業等語（見A6卷第171 頁反面）；又於本院審理中具結 證稱：我認識被告蘇奇楠蠻久，10年以上了，我是在一個 飯局上認識被告蘇奇楠的，交情上不常往來等語（見本院 卷5 第68頁反面），相互對照後，可見許文通與被告蘇奇 楠僅是在多人聚餐的場合上見面認識，之後就無往來或其 他特殊交情，則即使被告蘇奇楠先前供稱「不認識許文通 」而與證人許文通認知有所差異，或係因雙方對於「認識 」之意義落差所致，亦難逕認為被告蘇奇楠偵查當時是為 逃避罪責而故意為虛偽不實之陳述，則就被告蘇奇楠此部 分供述與證人許文通證述些許不一致之處，尚不足以動搖 被告蘇奇楠於接受調查局詢問及檢察官訊問時所為供述之 憑信性甚明。 6.至於證人賈文中於本院審理時固曾證稱：有與被告蘇奇楠 一同在神旺大飯店吃過飯，該次飯局中也確實提到關於天 籟大飯店股權交易案可能有變化之事等情，惟查，證人賈 文中就上開情節，係具結證稱：我認識被告蘇奇楠，也曾 經與被告蘇奇楠在神旺大飯店吃過飯，那是一個眾人聚會 的場合，有群股友請我吃飯，順便請我分析股票市場大勢 ，當時我有提到天籟大飯店，我提到聽說許文通的天籟大 飯店買賣可能有變化，可能有機會，這是我朋友給我提供 的，但真正事實如何我不清楚；當時我提到天籟大飯店， 主要只是想要問這些人對天籟大飯店的反應如何，作為我 是否投資的參考，我在這個場合中，並沒有提到誰要賣、 哪些人要怎麼樣，後來我也跟我兒子去了天籟大飯店看， 但我兒子覺得天籟大飯店太大，不適合他，我兒子另外有 投資商旅等語（見本院卷5 第80頁正反面）；又證稱：當 天我知道被告蘇奇楠在場，且對被告蘇奇楠印象深刻，因 為他在散會時一直追著我問問題，當時我覺得有點煩，但 基於禮貌，還是回答被告蘇奇楠問題，被告蘇奇楠是一直 追著我問與股票市場股價及指數會漲到哪裡有關的問題等 語（見本院卷5 第81頁）。顯見被告蘇奇楠不過是偶然在 與賈文中的聚餐當中，聽聞與天籟大飯店原股東出售持股 有關之話題，且賈文中亦僅是就其個人有機會投資天籟大 飯店之事，詢問在場其他人的意見而已，就賈文中的認知 而言，其並非提供任何重要的消息給在場之人，故即使此 事屬實，亦與被告蘇奇楠是否實際仲介台苯集團購買天籟 大飯店股權無關，尚不得據此即認為被告蘇奇楠確實有仲 介天籟大飯店股權交易案之事實。更何況，所謂的「仲介 費」應該是支付該筆金額時，付款方與收款方雙方之間主 觀上有為支付收款方先前仲介行為之對價的認知，而非可 以事後隨意比附援引，將兩個不相關的事實混為一談。申 言之，本案即使被告蘇奇楠確曾告知被告孫鐵漢有關於天 籟大飯店股權交易案可能發生變化之事，如果被告孫鐵漢 在要求被告蘇嘉屏等人辦理上開款項支付事宜時，主觀上 並未有需要為被告蘇奇楠所提供的「資訊」支付高達數百 萬元款項之意思，亦不認為該筆款項自台苯公司及各該子 公司匯出後，就是要讓被告蘇奇楠可自行保有、運用該筆 款項，即不能認為被告蘇奇楠所稱上開訊息的提供與所謂 「仲介費」有任何直接關係。 7.至於被告蘇奇楠雖然提出國泰世華銀行仁愛分行之存摺影 本，欲證明被告孫鐵漢曾分別於102 年3 月19日、103 年 1 月2 日匯款500 萬元、98萬3,200 元與被告蘇奇楠等情 （見B5卷第17、18頁），惟被告孫鐵漢上開各次匯款時間 均是其在本案被調查接受訊問以後，是以上開匯款紀錄仍 不足以證明被告孫鐵漢與被告蘇奇楠確有其在本院所辯： 「借款」約定存在之事實至明。 8.綜上所述，應認為本案被告蘇奇楠從未替上開台苯等公司 居間仲介購買天籟大飯店股票，被告孫鐵漢亦自始沒有支 付被告蘇奇楠仲介費用的真意，前開各該「居間契約」， 不過是被告孫鐵漢利用天籟大飯店股權交易案之機會，要 求被告蘇嘉屏研擬用以挪取款項私用之事實，至為明確， 至於被告孫鐵漢、蘇奇楠事後翻異之說詞，均與客觀事實 不符，不足採取。 ㈧認為被告蘇嘉屏知情上開「居間契約」不實在，包含台苯公 司、台蠟公司、力福公司、裕盛公司均無付款與被告蘇奇楠 義務之理由： 如前所述，被告蘇嘉屏聽從被告孫鐵漢的指示，下達指令要 求下屬製作包括台苯、台蠟、力福、裕盛等公司，以及另外 2 間元捷、裕捷公司與被告蘇奇楠之不實居間契約，合計共 多達6 家公司，除自己按照被告孫鐵漢之要求，於上開時間 前往台苯公司接待被告蘇奇楠並且自行代表上開6 家公司讓 蘇奇楠簽立居間契約書以外，還聯繫通知被告陳明得到場協 助接待被告蘇奇楠及處理簽約事宜，隨後更指示被告陳明得 陪同被告蘇奇楠前往開立收取佣金之專用銀行帳戶，待開戶 完畢，被告蘇嘉屏再與被告陳明得商議，由其2 人分別保管 該帳戶之存摺、印章；待當天所有事務處理完畢，被告蘇嘉 屏即將各該居間契約書分派予上開4 間公司財務部門之負責 人，由其等根據居間契約書之意旨辦理請款事宜。據上，從 被告蘇嘉屏所參與之上開情節以觀，其主觀上理應非常清楚 一旦簽立合約完畢並且交付給上開4 間公司之財務部門人員 ，如各該公司財務部門人員均依據合約意旨執行付款事宜， 各該公司的款項就會流入被告蘇奇楠帳戶內，以被告蘇嘉屏 當時仍擔任力福公司、裕盛公司之董事長，另身兼台蠟公司 董事，原本理應盡其忠實義務，主動詢問、查詢，並利用可 親自接觸被告蘇奇楠之機會，向被告蘇奇楠確認清楚被告蘇 奇楠仲介天籟大飯店股權交易案的經過與前因後果，而非聽 聞被告孫鐵漢以口頭交辦被告蘇奇楠有仲介上開公司購買天 籟大飯店股票之事，即僅憑被告孫鐵漢的片面之詞，就機械 性處理簽約及後續交辦各該公司辦理付款作業事宜，完全不 向其有直接接觸機會之被告蘇奇楠當面確認清楚仲介詳情， 就使各該公司輕易付出相當於交易價金1 % 之「仲介費」。 更何況當天被告蘇奇楠簽寫完居間契約後，即前往開立收取 佣金專用帳戶，並將該帳戶存摺、印章寄放在被告蘇嘉屏處 ，倘使上開合約所約定之款項確屬應付與被告蘇奇楠之佣金 款項，豈有可能還可由被告蘇嘉屏代為保管帳戶之存摺、印 章，且日後領出之金錢均由被告蘇嘉屏轉交由被告孫鐵漢支 用之理。此外，雖然被告蘇嘉屏、蘇奇楠均辯稱：是因為被 告蘇奇楠要把該筆佣金所得借給被告孫鐵漢，所以就直接開 戶並把帳戶資料留在被告蘇嘉屏處云云，然被告蘇嘉屏完全 是經由被告孫鐵漢口頭告知被告蘇奇楠曾對天籟大飯店股權 交易案有所貢獻，可以獲得1%的佣金，旋即被告蘇奇楠就在 被告孫鐵漢安排下前往台苯公司簽立居間契約，被告蘇奇楠 又表示已答應該筆款項要借被告孫鐵漢，甚且契約簽立完畢 後直接留下帳戶以便被告孫鐵漢將來得自由取款花用，衡諸 常情，上開情節再再不合乎一般公司辦理付款之常態，然而 被告蘇嘉屏對此竟完全不加聞問，全部依照被告孫鐵漢指示 辦理，顯然不合理，故被告蘇嘉屏理應知悉被告孫鐵漢要假 借支付被告蘇奇楠仲介費名義取款花用，但仍順應被告孫鐵 漢之要求辦理，其主觀上有為被告孫鐵漢不法利益之意圖， 亦甚為明確。綜上所述，被告蘇嘉屏意圖為被告孫鐵漢不法 利益，而以上開違背任務之行為，使被告孫鐵漢得假借「支 付蘇奇楠仲介費」名義獲取高達數百萬元現款花用，其背信 犯行自屬明確。 ㈨認為被告陳明得知情上開「居間契約」不實在，包含台苯公 司、台蠟公司、力福公司、裕盛公司均無付款與被告蘇奇楠 義務之理由： 如前所述，被告陳明得聽從其老長官即被告蘇嘉屏指示，與 被告蘇嘉屏於上開時間、地點共同接待被告蘇奇楠並處理被 告蘇奇楠與上開各該台苯公司簽立居間契約事宜，隨後更帶 同被告蘇奇楠前往銀行開立專戶供作收取佣金之用，且負責 保管該收款帳戶之存摺，其後更親自擬具台苯公司付款簽呈 ，將台苯公司之款項匯出，甚至當同案被告劉正元詢問時， 亦持被告蘇嘉屏之說法搪塞同案被告劉正元，告知應該要付 款給被告蘇奇楠云云。雖然被告陳明得辯稱：其主觀認知該 款項就是要給被告蘇奇楠的佣金云云，然而被告蘇奇楠於天 籟大飯店股權交易案完成以後，才至台苯公司補簽立居間契 約並倒填日期，並非屬於常態之事實，且該等仲介費款項如 確實屬於被告蘇奇楠所有，按常理並不會把其自身用以收款 之銀行帳戶交給被告蘇嘉屏、陳明得保管，而除第一次由被 告蘇奇楠本人領款外，之後均由呂秀美前來領取存摺以提領 帳戶內之款項，亦顯不合情理；另被告陳明得從77年進入台 苯公司伊始，均在財務會計部門任職，至100 年1 月間任職 台苯公司財務部副總，並且兼任台苯公司子公司台蠟公司、 力福公司、裕盛公司之監察人，應甚為瞭解公司正常之付款 、出帳作業程序，也應理解需確實審核付款所依據憑證之真 實性，也知悉以其地位應忠實為台苯公司、台蠟公司、力福 公司、裕盛公司審核交易真實性之道理，然經核其上開種種 作為，顯亦未善盡身為上開各該公司負責人之職責，而僅因 其老長官即被告蘇嘉屏有要求，即配合辦理，亦完全不做任 何詢問、查證，就參與協助完成所有被告蘇嘉屏交待之工作 ，甚至其與被告蘇奇楠於100 年1 月19日有甚多交流談話之 機會，卻完全不向被告蘇奇楠確認居間契約之真實性，實可 認定被告陳明得雖然知悉該居間契約可能不實，惟因被告蘇 嘉屏要求之下，仍然違背身為台苯公司財務部門經理人及台 蠟公司、力福公司、裕盛公司之職責，聽命照辦。是以，被 告陳明得有為圖被告孫鐵漢不法利益而違背職務之行為，亦 甚為明確。 ㈩認為被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠分別共同對台苯 公司、台蠟公司、力福公司、裕盛公司構成背信犯罪之理由 ： 1.被告孫鐵漢、陳明得與被告蘇嘉屏、蘇奇楠共同對台苯公 司背信： 被告孫鐵漢於行為時身為台苯公司之董事，被告陳明得為 台苯公司之財務副總，原依法均應為台苯公司忠實執行職 務，然而被告孫鐵漢竟然與被告蘇奇楠共同謀議，藉由不 實之「居間契約」使台苯公司付款給自己花用；被告蘇嘉 屏身為台苯公司投資事業部執行長，依被告孫鐵漢之口頭 交辦即安排和被告蘇奇楠簽立上開不實居間契約及安排被 告蘇奇楠開立人頭銀行帳戶，之後更為被告孫鐵漢保管人 頭銀行帳戶印章，及交待被告陳明得保管人頭銀行帳戶存 摺事宜；被告陳明得身為台苯公司之財務副總，竟仍積極 配合使台苯公司與被告蘇奇楠簽立假合約及帶同被告蘇奇 楠前往開立銀行帳戶，又以財務副總身分辦理款項支付作 業，及依據被告蘇嘉屏指示，負責保管該人頭銀行帳戶之 存摺，則被告孫鐵漢、陳明得有為圖被告孫鐵漢不法利益 ，而為違背職務之行為並造成台苯公司損害，至為明確。 被告蘇奇楠則配合簽立不實合約及開立帳戶收款，其於行 為時雖未任職於台苯公司，但均知情被告孫鐵漢、蘇嘉屏 、陳明得上開違背任務之事實，而與為台苯公司處理事務 具有職務關係之被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得共同為上開 犯行，亦與被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得共同成立對台苯 公司之背信罪責。 2.被告蘇嘉屏、陳明得與被告孫鐵漢、蘇奇楠共同對台蠟公 司背信： 被告蘇嘉屏於行為時身為台蠟公司之董事，被告陳明得為 台蠟公司之監察人，原依法均應為台蠟公司忠實執行職務 ，然而被告蘇嘉屏明知被告孫鐵漢與被告蘇奇楠共同謀議 ，藉由不實之「居間契約」使台苯公司付款給自己花用， 竟仍依被告孫鐵漢之口頭交辦即安排和被告蘇奇楠簽立上 開不實居間契約及安排被告蘇奇楠開立人頭銀行帳戶，之 後更為被告孫鐵漢保管人頭銀行帳戶印章，及交待被告陳 明得保管人頭銀行帳戶存摺事宜，又利用其身為台苯公司 投資事業部執行長身分，指示呂秀美將上開不實居間契約 送交台蠟公司辦理付款事宜；被告陳明得身為台蠟公司之 監察人，則竟仍依照被告蘇嘉屏指示積極配合使台蠟公司 與被告蘇奇楠簽立假合約，及帶同被告蘇奇楠前往開立帳 戶，又依據被告蘇嘉屏指示，負責保管該人頭銀行帳戶之 存摺，則被告蘇嘉屏、陳明得有為圖被告孫鐵漢不法利益 ，而為違背職務之行為並造成台蠟公司損害，至為明確。 另被告孫鐵漢利用其對被告蘇嘉屏、陳明得之實質控制力 ，安排被告蘇奇楠與台蠟公司簽立虛偽居間契約讓台蠟公 司付款給自身；被告蘇奇楠則配合簽立不實合約及開立帳 戶收款，該二人於行為時雖未任職於台蠟公司，但均知情 被告蘇嘉屏、陳明得上開違背任務之事實，而與為台蠟公 司處理事務，具有職務關係之被告蘇嘉屏、陳明得共同為 上開犯行，亦與被告蘇嘉屏、陳明得共同成立對台蠟公司 之背信罪責。 3.被告蘇嘉屏、陳明得與被告孫鐵漢、蘇奇楠共同對力福公 司、裕盛公司背信： 被告蘇嘉屏於行為時身為力福公司、裕盛公司之董事長， 被告陳明得為力福公司、裕盛公司之監察人，原依法均應 為該2 家公司忠實執行職務，然而被告蘇嘉屏明知被告孫 鐵漢與被告蘇奇楠共同謀議藉由不實之「居間契約」使力 福公司、裕盛公司付款給自己花用，竟仍依被告孫鐵漢之 口頭交辦即安排和被告蘇奇楠簽立上開不實居間契約及安 排被告蘇奇楠開立人頭銀行帳戶，之後更為被告孫鐵漢保 管人頭銀行帳戶印章，及交待被告陳明得保管人頭銀行帳 戶存摺事宜，又在力福公司、裕盛公司支付仲介費款項支 付流程中，以其董事長之身分親自核決同意付出仲介費款 項給被告蘇奇楠；被告陳明得身為監察人，則竟仍依照被 告蘇嘉屏指示積極配合使力福公司、裕盛公司與被告蘇奇 楠簽立假合約，及帶同被告蘇奇楠前往開立帳戶，又依據 被告蘇嘉屏指示，負責保管該人頭銀行帳戶之存摺，則被 告蘇嘉屏、陳明得有為圖被告孫鐵漢不法利益，而為違背 職務之行為並造成力福公司、裕盛公司損害，至為明確。 另被告孫鐵漢利用其對被告蘇嘉屏、陳明得之實質控制力 ，安排被告蘇奇楠與力福公司、裕盛公司簽立虛偽居間契 約讓力福公司、裕盛公司付款給自身；被告蘇奇楠則配合 簽立不實合約及開立帳戶收款，該二人於行為時雖未任職 於該2 間公司，但均知情被告蘇嘉屏、陳明得上開違背任 務之事實，而與為力福公司、裕盛公司處理事務，具有職 務關係之被告蘇嘉屏、陳明得共同為上開犯行，亦與被告 蘇嘉屏、陳明得共同成立對力福公司、裕盛公司之背信罪 責。 至於前開裕捷公司與元捷公司部分，雖然亦同樣依照前開不 實居間契約支付佣金至被告孫鐵漢掌控之上開被告蘇奇楠銀 行帳戶內，但被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠均未在 元捷公司、裕捷公司擔任任何職務，又無證據證明元捷公司 、裕捷公司之董事、監察人或其他人員知情並與被告孫鐵漢 共同為上開犯行，則即使被告孫鐵漢有可能利用不知情之元 捷公司、裕捷公司人員遂行使該2 間公司支付仲介費給自己 的目的，亦難認為此部分有成立背信罪責之可能性，故就此 部分尚無成立背信罪之虞，併予說明（詳如「不另為無罪諭 知二」部分所述）。 綜上所述，被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠上開犯行 均經證明，且其等所辯上揭情詞，則均不足採取，應予依法 論科。 叁、犯罪事實叁部分 一、被告之辯解： ㈠被告孫鐵漢部分： 1.訊據被告孫鐵漢固坦承力福公司有於99年7 月間借款300 萬元與景碩公司，又於99年9 月借款500 萬元與景碩公司 之行為，惟矢口否認有何背信犯行，辯稱：99年入主台苯 公司當時，我發現台苯公司有高達46家轉投資公司，其中 與營建相關的有力福工程公司、榮福公司、磊庭公司等3 家子公司，其中磊庭公司擁有甲級營造廠執照，但這3 家 工程公司當時在營造方面的業務並不積極；反觀景碩公司 在雖資本額只有500 萬，但從95到99年間就做了5 項橋樑 相關工程，且在99年力福公司收購前，中華工程公司即邀 請景碩公司承包一項台鐵橋樑改造的重大工程，金額達3 億3,000 萬，所以當時即評估要投資入主景碩公司，期盼 將來使台苯公司所屬工程公司經營發揮最大的效益，當初 之所以會借款給景碩公司，即是基於考慮到將來要投資景 碩公司的目的；可惜後來景碩公司在執行所承攬中華工程 臺南北門工程案中，因為施工管理不善，發生虧損，但不 能夠只因為力福公司投資景碩公司有虧損，就事後反推之 前力福公司對景碩公司的借款均屬背信行為；應整體評價 我入主台苯以後，整頓台苯集團及整併所屬46家子公司至 7 家，使台苯公司獲利狀況破了20年的紀錄，如果僅看力 福投資景碩一個個案，並不公平云云。 2.被告孫鐵漢之辯護人則為其辯稱：在力福公司借款甚至投 資景碩公司當時，景碩公司是沒有虧損的，景碩公司是因 為後來執行其所承攬之中工臺南北門工程案件過程中，因 為經營管理不善等問題，導致虧損，所以不能因為之後景 碩公司虧損，就反推在決定借款給景碩公司當時被告孫鐵 漢有背信的行為等語。 ㈡被告蘇嘉屏部分： 1.訊據被告蘇嘉屏固坦承其為力福公司之負責人，接受被告 孫鐵漢之指示，使力福公司有於上開時間借貸上開款項與 景碩公司之行為，惟矢口否認有何背信犯行，辯稱：我當 年擔任台苯公司關係企業20間公司的負責人，努力整頓、 整併這些虧損的公司，並希望讓公司獲利，當時借款與景 碩公司，目的是希望藉由與景碩公司的合作，拓展商機、 賺取工程利潤云云。 2.被告蘇嘉屏之辯護人則為其辯稱： ⑴公司法第15條前於90年11月15日修正後，只要公司之間或 與行號間有短期融通資金必要，且融資金額不超過貸與企 業淨值40% 者，公司即可借款與他人，因為景碩公司承包 工程金額龐大，需要工程資金、押標金，有資金缺口，故 有融通資金必要，力福公司打算投資景碩公司，與景碩公 司合作發揮經營綜效，亦符合借款目的，因此，借款符合 公司法第15條第1項第2款規範。 ⑵公司法原規定1 年以下有期徒刑，但後來刪除刑罰僅餘民 事責任，如果又認為公司借款行為得以科處刑法背信罪責 ，就違反當初公司法修正之意旨。 ⑶被告蘇嘉屏從未授意或干涉會計劉美杏之傳票記載方式， 自無違反商業會計法之行為等語。 二、經查： ㈠99年7月9日借款300萬元部分： 1.於99年7 月9 日之前，力福公司與景碩公司並無業務往來 或短期融通資金之必要，力福公司於99年7 月9 日第一次 借款300 萬元與景碩公司之經過情形，乃被告孫鐵漢在某 次聚餐時結識景碩公司董事董明秀，經董明秀介紹景碩公 司在橋樑工程方面專業技術、承接標案實績與將來發展願 景以後，被告孫鐵漢評估台苯公司旗下有以力福公司、榮 福公司、磊庭營造公司為首之工程公司，或可藉由將來投 入景碩公司機會，獲取景碩公司在橋樑工程上專業技術與 相關標案，發揮綜效，即表示對景碩公司之高度興趣，即 指示被告蘇嘉屏應借款300 萬元與景碩公司，並介紹董明 秀至力福公司新店辦公室與被告蘇嘉屏商談借款事宜等事 實，業經證人董明秀於本院審理時具結證述（見本院卷5 第168 至169 頁、177 頁正反面），被告孫鐵漢於本院審 理時以證人身分具結證述（見本院卷5 第225 頁反面、22 6 頁）、被告蘇嘉屏於本院審理時以證人身分具結證述甚 詳（見本院卷5 第220 頁正反面），故應堪認上開事實。 2.董明秀到力福公司新店辦公室與被告蘇嘉屏商談之後，因 表示需款孔急，被告蘇嘉屏即在未簽署借款契約，未約定 還款期限及利息，且未取得任何擔保之情形下（此次借款 之擔保票據係借出款項後始取得，詳後述），指示呂秀美 應將款項匯出給景碩公司，並由呂秀美依據被告蘇嘉屏之 指示，指示力福公司會計人員劉美杏於99年7 月9 日在力 福公司轉帳傳票上記載「（科目代號及名稱）暫付款、（ 摘要）景碩/ 工程款（借方金額）3,000,000.00；（科目 代號及名稱）活存- 合庫大稻埕#8（摘要）景碩/ 工程款 ；（貸方金額）3,000,040.00」文字，旋即於同日依照該 轉帳傳票之意旨，匯款300 萬元至景碩公司國泰世華銀行 忠誠分行000000000000號帳戶內等情節，業據證人董明秀 於本院審理時具結證述（見本院卷5 第169 頁正反面）、 證人呂秀美於偵查、審判中具結證述（見A9卷第140 頁、 本院卷5 第178 頁反面至179 頁）、證人劉美杏於審判中 具結證述明確（見本院卷5 第212 頁），並與被告蘇嘉屏 、被告孫鐵漢於審判中以證人身分作證所述內容大致相符 （見本院卷5 第220 至221 頁反面、225 至226 頁），且 有力福公司99年7 月9 日轉帳傳票、合作金庫匯款申請書 代收入傳票在卷足憑（見B12 卷第61頁反面至62頁），自 堪認定屬實。 3.又因景碩公司需款孔急，原本未提供任何擔保品給力福公 司，就由力福公司先行匯款300 萬元給景碩公司，於景碩 公司取得300 萬元借款之後，始補開立票號AD0000000 號 、到期日99年11月30日、金額300 萬元之永豐銀行支票充 作該筆300 萬元借款之「借款憑證」（即擔保物）；而由 力福公司於99年8 月3 日，將景碩公司開立之上開支票存 入上海銀行託收，並由力福公司財務經理呂秀美指示會計 人員劉美杏於99年9 月1 日，在力福公司傳票上記載「借 記：應收票據- 景碩/ 工程款；貸記：暫付款- 沖7/9-F0 9002景碩/ 工程款」等文字，惟嗣後力福公司撤回票據並 於99年12月1 日將撤回之票據退還景碩公司等事實，則經 被告蘇嘉屏於本院審理時以證人身分具結證稱：當天董明 秀比較急，所以我就下樓交代財務部同仁呂秀美先匯款30 0 萬元給董明秀，我有交待事後的擔保跟程序會後補，後 來有補，董明秀有提一家銀行的兩張支票作為擔保等語（ 見本院卷5 第220 頁反面）；證人呂秀美於本院審理中具 結證稱：因為當時景碩公司資金需求很緊急，也覺得景碩 公司會還錢，當時沒有拿到任何憑證，會計判斷下，就用 「暫付款」做傳票；我知道錢要出去的那時，沒有拿到任 何憑證，所以以暫付款出去，等到拿到憑證，再以正確科 目沖掉暫付款科目；該筆帳後來有拿到支票還款，也拿到 利息，就沖掉暫付款，通常是要以單據來沖，但沒有拿到 任何單據，只好用支票來沖等語（見本院卷5 第179 頁反 面、180 頁），又經受命法官訊以：「你剛才說於99年7 月借款的300 萬元有看到支票或其他憑據嗎？」，證稱： 剛開始我們匯款給景碩公司的時候，沒有看到任何憑證， 所以我們是以暫付款出去，後來在追所有單據時，景碩公 司拿支票給我們，我們才去沖暫付款，我拿到的是票子， 我就去做應收票據，但我不記得對方科目是銀行存款或應 收票據，確實有拿支票沖該筆款項，但時間上不記得了等 語明確（見本院卷5 第186 頁），及證人董明秀於本院審 理時具結證稱：有交付上開永豐銀行支票給力福公司作為 借款憑證等語甚明（見本院卷5 第173 頁反面），並有力 福公司99年9 月1 日轉帳傳票、票號AD0000000 號之支票 影本、上海商業儲蓄銀行託收票據領回證明單、託收票據 明細表、票據退還簽收單在卷可佐（見B12 卷5 第155 頁 反面至156 頁、159 頁反面、162 頁反面) ，是上揭事實 亦堪以認定。至於證人董明秀於本院審理時固具結證稱： 借款時有交付1 張支票與被告蘇嘉屏等語（見本院卷5 第 169 頁反面）；於偵查中曾證稱：到新店力福公司與被告 蘇嘉屏、孫鐵漢洽談借款時，有交1 張150 萬元支票給被 告蘇嘉屏等語（見B1卷第28頁），惟查，此部分說詞不僅 與前揭被告蘇嘉屏、呂秀美於本院審理之證述不符，且衡 之常情，倘使董明秀於借款之際就有交付支票作為擔保， 應無遲至近一個月後之99年8 月3 日，才將支票存進銀行 託收之理甚明，故上開「擔保支票」確實是在上開300 萬 元借款之後始行提出無疑，而證人董明秀稱借款前有交付 支票作為擔保，應認為與事實不符，不足採取。 4.又景碩公司取得借款以後，先於99年12月24日還款1,515, 796 元（含本金150 萬元及利息15,796元），另150 萬元 中之75萬元，則於99年12月31日充作力福公司投資景碩公 司7.5 萬股之股款（實質上在當時應為「75萬元出資額」 ，有關力福公司投資景碩公司之詳情，詳後揭「不另為無 罪諭知五」部分所述），餘75萬元則在100 年9 月30日償 還與力福公司等情節，業據被告即證人蘇嘉屏於審判中具 結證述甚明（見本院卷5 第221 頁反面、223 頁反面至22 4 頁正反面），核與證人呂秀美、劉美杏於審判中之具結 證述相符（見本院卷5 第180 頁反面、211 頁反面），並 有力福公司出具說明之附件七即力福公司上海銀行000000 00000000號帳戶交易明細附卷可稽（見A2卷第87頁），是 上開事實應認為真實，並足以推認景碩公司最後係於100 年9 月30日清償上開款項完畢之事實。另參以力福工程股 份有限公司100 年9 月30日董事會議事錄、力福工程股份 有限公司100 年9 月28日簽呈、力福工程股份有限公司 100 年9 月28日評估報告內容（見本院扣押物卷2 第102 頁反面、103 頁正反面、第104 頁反面），亦應可推知力 福公司係於景碩公司清償完上開300 萬元借款同日經董事 會通過以年利率3.5%之借款條件同意借與景碩公司500 萬 元之事實。 ㈡99年9月借款500萬元部分： 1.景碩公司董事董明秀於99年9 月間，再向力福公司借款50 0 萬元，被告蘇嘉屏仍然是向被告孫鐵漢報告，徵求被告 孫鐵漢意見後，即決定借款給景碩公司，並指示呂秀美直 接辦理之情節，業經證人董明秀於本院審理時具結證稱： 99年9 月間，景碩公司有再向力福公司商借500 萬元，應 該是有這些數字的經過；上開借款情形都是為了景碩公司 週轉用的資金；因為當時跟蘇嘉屏、孫鐵漢見過面後，孫 鐵漢有比較明確告訴我說希望我協助他們來評估景碩公司 跟台苯分公司的合作，如果真的有需要的話，可以來找他 看看有沒有可能幫忙，我要交代為什麼會有這些資金的週 轉，就是這樣來的等語明確（見本院卷5 第170 頁）；被 告蘇嘉屏於本院審理時，以證人身分具結證稱：借款300 萬後，我就請呂秀美瞭解景碩公司的財務狀況，之後景碩 公司營運週轉金的需求，主要是呂秀美跟景碩公司財務部 門瞭解之後，是由呂秀美提供給我這個借款及營運週轉金 需求的訊息，要借款500 萬這件事，我有跟被告孫鐵漢報 告過，被告孫鐵漢說你根據你們自己內部的評估，自己去 處理，但被告孫鐵漢有帶一句話說「你不用擔心景碩公司 還不了錢，董明秀蠻有實力的」等語（見本院卷5 第221 頁）；證人呂秀美於本院審理時具結證稱：99年9 月間被 告蘇嘉屏有告訴我要借款500 萬元給景碩公司等語（見本 院卷5 第180 頁反面），是前揭事實自堪以認定為真。 2.又上揭該筆總額為500 萬元借款亦無擔保，且係分別於99 年9 月9 日、9 月20日以「預付工程款」名義出帳之事實 ，有力福公司99年9 月9 日、99年9 月20日轉帳傳票、付 款憑單、合作金庫取款憑條、匯款申請書等件在卷可資證 明（見B12 卷第156 頁反面至158 頁反面），故此部分之 事實亦堪以認定。 3.嗣後力福公司雖於100 年1 月27日簽訂三方協議書，規定 以債權抵充增資股款（見A2卷第96頁至98頁），惟景碩公 司於第一次增資前，早已應呂秀美之要求交付99年12月31 日、票號AD0000000 、AD0000000 、金額各250 萬元支票 予力福公司，並由力福公司於100 年1 月27日存入其上海 銀行新店分行00000000000000帳戶，而償還上開景碩公司 對力福公司之500 萬元借款之事實，業經證人董明秀、證 人呂秀美、證人劉美杏分別於本院審理中具結證述明確（ 見本院卷5 第177 頁反面、第184 頁反面、第212 頁反面 ），並有景碩公司所開立之支票影本（99年12月31日、票 號AD0000000 、AD0000000 、金額各250 萬元）、力福公 司上海銀行新店分行00000000000000帳戶交易明細在卷可 佐（見本院卷6 第214 至218 頁) ，是上開事實均堪認屬 真實。從而，足認上開500 萬元借款均已於事後清償完畢 之事實。 ㈢按公司之資金，除有左列各款情形外，不得貸與股東或任何 他人：一、公司間或與行號間有業務往來者。二、公司間或 與行號間有短期融通資金之必要者。融資金額不得超過貸與 企業淨值百分之40。公司負責人違反前項規定時，應與借用 人連帶負返還責任；如公司受有損害者，亦應由其負損害賠 償責任，公司法第15條定有明文。又力福公司為加強資金貸 與之財務管理及降低經營風險，遂依財政部發布之「公開發 行公司資金貸與及背書保證處理準則」訂定資金貸與作業程 序，並於99年5 月28日第4 屆第6 次董事會通過，嗣於99年 6 月25日股東常會同意後實施之事實，亦有力福工程股份有 限公司99年5 月19日簽呈、力福工程股份有限公司資金貸與 他人作業程序（99年5 月28日修訂）、力福公司第4 屆第6 次董事會紀錄、力福工程股份有限公司99年6 月25日股東常 會議事錄在卷可按（見本院扣押物卷2 第81頁反面至83頁反 面、B12 卷第298 頁反面至299 頁) 。而依據上開作業程序 第2 點明定，可知「貸與資金之對象」，僅限於：「1.與本 公司有業務往來之公司或行號；2.因公司間或與行號間有短 期（一年或一營業週期以較長者為準）融通資金之必要者」 。而依第3 點規定，亦可知因短期融通資金必要從事資金貸 與者，則以下列情形為限：「1.本公司採權益法評價之被投 資公司因償還銀行借款、購置設備或營業週轉需要者。2.本 公司直接或間接持股超過百分之50之公司因償還銀行借款、 購置設備或營業週轉需要者。3.他公司或行號因購料或營運 週轉需要而有短期融通資金之必要者。4.其他經本公司董事 會同意資金貸與者」，且「個別貸與金額不得超過力福公司 最近期經會計師查核簽證或核閱財務報表淨值之百分之20」 。再依第4 點有關力福公司之資金貸與作業之規定，可知該 公司辦理資金貸與或短期融通事項，「需經公司權責部門審 核後，併同依資金貸與作業之審查程序評估結果簽報董事長 核准，並提報董事會決議通過後辦理之」（第4 點第1 項第 1 段）；且就貸款之審查程序，則「應由申請資金貸與公司 或行號先行檢附相關財務資料及敘明借款用途，以書面方式 申請」（第4 點第2 項第1 款）；就徵信與評估與相關核定 作業，則要求「由力福公司權責部門就資金貸與他人之必要 性及合理性、貸與對象是否與本公司間有直（間）接之業務 往來關係、所營事業之財務狀況、償債能力與信用、獲利能 力及借款用途予以徵信調查及評估，並考量資金貸與總額對 力福公司之營運風險、財務狀況及股東權益之影響程度後， 擬具相關書面報告。再經徵信調查及評估若屬續借者原則上 每年辦理一次徵信調查及評估，但如為金額重大者，則視實 際需要每半年辦理一次徵信調查及評估。經徵信及評估後如 為信評良好、借款用途正當者，經逐級呈核後，提報董事會 審核通過後始可貸放」（第4 點第2 項第2 款）。再者，就 有關於借貸之擔保，亦明定：「辦理資金貸與或短期融通事 項時，應取得同額之擔保票據，必要時應辦理動產或不動產 之質（抵）押設定。前項債權擔保，債務人如提供相當資力 及信用之個人或企業保證，以代替提供擔保品者，董事會得 參酌權責部門之審查報告辦理；以公司為保證者，應注意其 章程是否有訂定得為保證之條款」（第4 點第2 項第4 款） ；有關借款人之通知與簽約及對保事宜，係規定：「另借款 案經核定後，權責部門應盡速函（電）告借款申請人借款條 件（包括額度期限利率擔保品及保證人等），請借款人於期 限內簽約，並俟辦妥擔保品之質（抵）押設定及保證人對保 手續後以憑撥款。而借款案應由經辦人員依據董事會核定借 款條件擬訂約據條款，經呈核後辦理簽約手續。再辦妥對保 手續」（第4 點第2 項第5 款及第6 款）；有關於撥款事宜 ，復明定：「借款案由借款人簽妥契約、送達同額度保證（ 或分期還款）本票、辦妥擔保品質（抵）押設定等手續，經 核對無訛後，始可撥款」（第4 點第2 項第8 款）。此外， 於該作業程序第6 點亦明定有關貸款利息之規範：「公司貸 與資金之利率，以不得低於本公司向金融機構短期借款之最 高利率為原則，如遇特殊情形，得經董事會同意後，依實際 狀況需要予以調整。按日計息。利息之計收除有特別約定者 外以每月繳息一次為原則，借款人應於繳息日起一週內繳息 」，合先敘明。 ㈣力福公司於99年7 月9 日借貸300 萬元與景碩公司明顯違背 上開作業程序之規定： 1.查本案力福公司前開借款300 萬元予景碩公司當時，不僅 與景碩公司無業務往來，且尚未投資景碩公司，亦未經董 事會決議同意，已如前述，可見景碩公司根本不符合向力 福公司借貸之資格，而上開借貸300 萬元之行為自違反前 開作業程序第2 點、第3 點規定。 2.如前所述，前開借貸300 萬元之前並未事先經由力福公司 權責部門審核評估，亦未報簽董事長核准後，報請董事會 決議通過辦理，其辦理程序明顯違反上開作業程序第4 點 第1 項之規定。 3.於前開借款300 萬元與景碩公司之前，力福公司權責部門 就借款與景碩公司之必要性及合理性、貸與對象是否與力 福公司間有直（間）接之業務往來關係、景碩公司之財務 狀況、償債能力與信用、獲利能力及借款用途，均完全未 予以徵信調查及評估，也未考量借款對力福公司之營運風 險、財務狀況及股東權益之影響程度；此外，力福公司也 從未為任何徵信與評估報告，亦如前述，此情更顯然違反 上開作業程序第4 點第2 項第2 款規定。 4.進行前開300 萬元借款時，力福公司並未要求景碩公司提 出任何擔保品（充作擔保之支票係事後提供），也無任何 對保、簽約程序，亦無書面約定利息，在尚無任何書面契 約、擔保品保障情形下，力福公司即逕自撥款與景碩公司 等情，亦如前述，就此當已違反上開作業程序第4 點第2 項第4 款至第8 款、第6 點之規定。 5.綜上，上開300 萬元借款一事無論就放款對象資格、條件 、辦理借款作業之作業審查程序、徵信程序、擔保品設定 要求、事前簽約與對保要求等各點，力福公司均無一遵守 ，當時被告蘇嘉屏身為力福公司董事長，呂秀美則為力福 公司財務部門主管，而被告蘇嘉屏與呂秀美更分別為通過 前開「資金貸與作業程序」之力福公司99年6 月25日股東 常會之會議主席及紀錄（見B12 卷第299 頁），均明知「 資金貸與作業程序」已經力福公司99年6 月25日股東常會 同意後實施，且對於力福公司將資金貸予他人的正常程序 知之甚詳，竟僅因被告孫鐵漢要求，就聽從被告孫鐵漢之 指示，逕自借款300 萬元與景碩公司，故此部分應認為被 告蘇嘉屏確有依照被告孫鐵漢指示而為違背職務之行為甚 明。 ㈤力福公司於99年9 月間借款500 萬元與景碩公司明顯違背上 開作業程序之規定： 如前所述，力福公司在景碩公司尚未返還上開300 萬元借款 情形下，即以類似之方式，再借款500 萬元與景碩公司，之 前僅經被告蘇嘉屏口頭同意並指示呂秀美辦理，並未送請董 事會決議，亦未與景碩公司簽立任何書面契約或取得擔保品 ，仍明顯違反上開作業程序之規定，參酌被告蘇嘉屏前開證 述內容，可知其仍然係因被告孫鐵漢口頭告知借款與景碩公 司之董明秀並無問題後，即完全不管公司正常核貸作業程序 與借款與其他公司的風險問題，逕行以不實名目自公司取款 「借貸」給他人，且被告蘇嘉屏與力福公司財務主管呂秀美 均應清楚此一借款程序並不符合前揭「資金貸與作業程序」 之規定，是以被告蘇嘉屏與呂秀美就此部分之借款，亦有違 背職務行為甚明。至被告蘇嘉屏上開證詞，雖然推稱被告孫 鐵漢有表示「可以內部自行評估借款給景碩公司」等語，然 而，被告蘇嘉屏原本不認識董明秀，力福公司與景碩公司亦 無任何業務往來，且於斯時力福公司應尚未完成為投資景碩 公司而對景碩公司之財務、業務查核程序，則被告蘇嘉屏此 時會再次同意借款給景碩公司，且未要求簽立正式書面契約 ，明定借、還款條件、約定利息，並要求擔保品，即核准將 款項匯給景碩公司，顯然還是來自於被告孫鐵漢之要求，故 認為被告孫鐵漢確有指示被告蘇嘉屏為上開違背職務行為甚 明。 ㈥至於被告孫鐵漢、蘇嘉屏雖以借款給景碩公司就是因為力福 公司計畫投資並入主景碩公司，期待將來與台苯公司集團之 工程公司發揮最大綜效等情詞置辯，惟既然當時力福公司尚 未正式投資入主景碩公司，與景碩公司又無任何業務往來關 係，原本就應該按照正常程序辦理後，始得動用力福公司資 金借與景碩公司，否則力福公司在放款當時，並無任何可以 控制景碩公司如期償還借款的方法，此無疑使力福公司暴露 在被倒債的極大風險之中，是以無論被告孫鐵漢、蘇嘉屏對 投資景碩公司有何遠大願景與其等之後有何實際投資景碩公 司之作為，均無解於上開違背職務之犯行甚明。此外，因刑 法背信罪屬於「即成犯」，在被告孫鐵漢、蘇嘉屏違背職務 將款項從力福公司匯出之際，即已經造成對力福公司之損害 ，其等之犯行即已經成立，無論事後景碩公司有無清償款項 ，亦均不影響背信犯行有無之認定。 ㈦被告蘇嘉屏上開辦理力福公司借款300 萬元、500 萬元款項 與景碩公司之行為，均違反商業會計法之規定： 1.依商業會計法第14條規定，會計事項之發生，均應取得、 給予或自行編製足以證明之會計憑證。又依商業會計法第 15至17條規定，會計憑證分為原始憑證與記帳憑證，其中 記帳憑證則包含收入傳票、支出傳票、轉帳傳票等。再依 商業會計法第33條規定，非根據真實事項，不得造具任何 會計憑證，並不得在會計帳簿表冊作任何記錄。然查，若 綜合前開證人呂秀美、劉美杏之前揭證述內容，可知本案 顯然係因為力福公司未取得任何借款契約等憑證資料，故 只好先以「暫付款」名義出帳，且在力福公司與景碩公司 並不存在任何工程合約之前提下，就先於轉帳傳票中將該 次交易註記為「工程款」，試圖混淆視聽，所載顯非屬真 實事項，已違背前開商業會計法之規定，至為明確。 2.依據前揭力福公司「資金貸與作業程序」規定，可知力福 公司將資金貸與他人，財務單位即應就資金貸與事項建立 「備查簿」，資金貸與經董事會決議後，應將資金貸與對 象、金額、董事會通過日期、資金貸放日期及依審查程序 應審慎評估之事項，詳予登載備查；財務單位亦應就每月 所發生及註銷之資金貸與事項編製明細表，俾控制追蹤及 辦理申報，並應按季評估及「提列適足之備抵壞帳」；每 筆貸與資金撥放後，經辦人員應經常注意借款人及其保證 人之財務、業務和相關信用狀況等之變化及擔保品價值之 變動情形。則如本案上開借款有以正常會計科目列載為「 其他應收款－景碩公司」），則該筆借款在後續就會受力 福公司經股東常會通過之「資金貸與程序」之規範，亦即 ，會依照公司正常借款作業程序列入備查及控制、定期追 蹤款項狀況、辦理申報，按季評估及評估備抵壞帳之作業 。然查，本案被告蘇嘉屏於本件貸與景碩公司未記載為對 景碩公司之借款，顯有規避該借款作業程序所建立之內部 控制程序之效果，使該筆借款得以逾越力福公司資金貸與 他人之正常內控機制而得以不受監督，故該等帳務處理方 式違反商業會計法之情節，甚為明確。 3.按「記帳憑證及會計帳簿，應由代表商業之負責人、經理 人、主辦及經辦會計人員簽名或蓋章負責。但記帳憑證由 代表商業之負責人授權經理人、主辦或經辦會計人員簽名 或蓋章者，不在此限」，商業會計法第35條亦規定甚明。 經查，被告蘇嘉屏身為力福公司董事長，為商業負責人， 負有審核傳票登載內容正確與否之義務，其自始即知該筆 300 萬元款項性質為「借款」，也明確知悉事前要經過前 揭正常徵信與內部審核程序，才能將力福公司之資金貸與 他人，又在將資金貸與他人後，如果有正確記載該項借貸 事實，就會有事後追蹤還款及提列適足之備抵壞帳之義務 ，卻仍於借款予景碩公司時，同意將該筆款項列為「暫付 款」而規避內部控制程序，確有帳載不實之故意至明。至 於證人劉美杏於本院審理中雖證稱：因為尚未取得憑證且 不知款項性質，所以才暫行先記載為「暫付款」等語（見 本院卷第211 頁），惟縱使認為直接經辦劉美杏係因未取 得憑證不確定款項性質，而未為正確記載為「借款予景碩 公司」，但被告蘇嘉屏本人早已明確知悉該筆款項屬於「 借款」，當即不得再核准以不實科目出帳，故證人劉美杏 上開證詞即不得為對被告蘇嘉屏有利認定之依據。另呂秀 美身為主管力福公司財務之經理人，已經知悉力福公司與 景碩公司並無業務往來，卻仍然受被告蘇嘉屏之指示，要 求會計劉美杏為上述出帳作業，嗣後更基於其財務負責人 之職權予以覆核，其與被告蘇嘉屏具有違反商業會計法之 共同犯意聯絡及行為分擔，甚為明確，至於證人呂秀美推 稱當時並不明確知悉力福公司要借款給景碩公司，則與被 告蘇嘉屏證述稱：有告知呂秀美要先借款給景碩公司，「 事後擔保與程序後補」之證詞並不相符，自不足採信，併 予說明。 4.綜上，商業會計法所定應如實填載會計憑證、記入帳冊之 立法意旨，乃至於法制上建立整個商業會計制度之目的， 無非是藉由要求商業之經營者就各種交易忠實紀錄，以供 事後查核，使得對商業經營管理行為之內部控制與外部監 督成為可能，如此「財務問責（Financial Accountabili ty）」才能真正落實，商業經營與投資環境也才得以健全 發展；而有效的會計系統運作的基礎，有賴每個記帳環節 的真實無缺，倘使在建立會計憑證當時，可以不根據實際 交易狀況自行解釋並隨意填載不同名目，則相關帳冊紀錄 就無法反應交易之真實狀況，無疑將使上述商業會計法之 立法目的落空，故前開在傳票上填載不正確科目事項之行 為，當構成以明知為不實之事項，而填製會計憑證並記入 帳冊犯行，就此並無曖昧模糊之空間。從而，自堪認定被 告蘇嘉屏此部分行為，構成違反商業會計法第71條第5 款 之記入不實罪。 ㈧力福公司後續借款行為亦均不按照真實名目出帳： 力福公司100 年2 月22日起，共計陸續借款給景碩公司等事 實如下： 1.力福公司於100 年2 月22日起至同年6 月間，陸續於100 年2 月22日借款500 萬元，100 年4 月21日借款400 萬元 ，100 年5 月10日借款50萬元，100 年5 月11日借款50萬 元，100 年5 月20日借款1,000 萬元，100 年5 月31日借 款40萬元，100 年6 月10日借款200 萬元與景碩公司，合 計借款金額共達2,240 萬元；景碩公司並於100 年2 月25 日、100 年6 月22日、100 年6 月30日陸續償還500 萬元 、150 萬元、1,590 萬元，合計共償還2,240 萬元之事實 ，經被告孫鐵漢、蘇嘉屏以證人身分具結證述，證人呂秀 美於本院審理中具結證述甚明（見本院卷5 第180 頁反面 、224 頁、226 頁反面），且有力福公司100 年2 月22日 轉帳傳票、付款憑單、100 年2 月22日上海商業儲蓄銀行 匯款申請書、力福公司100 年2 月25日傳票、上海商業儲 蓄銀行帳戶明細查詢資料（見B12 卷第169 頁至171 頁， 本院卷3 第97、98頁）；力福公司100 年6 月22日轉帳傳 票、上海商業銀行帳戶明細查詢表（見B12 卷第180 頁反 面、181 頁）；力福公司100 年6 月30日轉帳傳票、上海 商業銀行帳戶明細查詢表（見B12 卷第185 頁反面、186 頁）；力福公司100 年6 月10日轉帳傳票、付款憑單、上 海商業儲蓄銀行匯出匯款申請書（見B12 卷第177 頁至17 8 頁反面）等件在卷可資佐證，是以上開事實亦堪以確認 。 2.又上開2,240 萬元之借款均係在轉帳傳票上記載「暫付款 」（景碩/ 工程款）之不實名目出帳之事實，有前列各該 轉帳傳票在卷可資證明。而雖然其中力福公司於100 年4 月21日、5 月10日、5 月11日、5 月20日、5 月31日分別 借款景碩公司400 萬元、50萬元、50萬元、1,000 萬元、 40萬元部分，卷內並無借款出帳之相關轉帳傳票，惟由相 關還款之轉帳傳票記載「暫付款- 沖景碩/ 工程款」、「 暫付款- 沖4/21-001景碩/ 工程款」、「暫付款- 沖5/20 -002景碩/ 工程款」等文字（見B12 卷第180 頁反面、18 5 頁反面），及該等出帳紀錄均歸屬在被告蘇嘉屏所提出 之總分類帳之「會計科目1281暫付款」項下（見本院卷2 第106 頁），即可以推知就上開各該借款，力福公司仍係 以「暫付款」名目出帳無疑。從而，自足認定被告蘇嘉屏 與力福公司財務經理呂秀美等人就上開各該借款之出帳作 業中，仍有在會計憑證上填載不實名目之行為，甚為明確 。 3.從而，被告蘇嘉屏就上述5 筆借款所為款項撥付之出帳程 序，亦有違反商業會計法第71條第1 款明知不實事項，而 填製不實憑證並記入帳冊之犯行至明。 ㈨又因並無積極證據足以證明被告孫鐵漢有指示或參與被告蘇 此部分嘉屏所為不實填載會計憑證並記入帳冊之犯行，故本 院未認定被告孫鐵漢亦有此部分之罪責，併予說明（詳如後 列「不另為無罪諭知四」部分所述）。 ㈩綜上所述，被告孫鐵漢與被告蘇嘉屏上開借款與景碩公司之 共同背信之行為，以及力福公司在被告蘇嘉屏主導下，辦理 上開借款出帳程序時，有未依正常會計程序填載轉帳傳票， 以不實名目製作會計憑證並據以填入帳冊之情形，是被告蘇 嘉屏另有違反商業會計法第71條第5 款之記入不實犯行等事 實，均堪以認定，被告孫鐵漢、蘇嘉屏之辯詞，則均不足採 信，被告孫鐵漢、蘇嘉屏此部分之犯行均經證明，應予依法 論科。 丙、論罪科刑部分 壹、新舊法律之比較 一、證券交易法93年4月28日修正部分： ㈠被告張鍾潛、王宜陵、陳建宏、黃迪晞為上揭事實壹所示之 行為後，證券交易法第174 條第1 項第5 款分別於93年4 月 28日、101 年1 月14日修正公布，而93年4 月28日修正前（ 即91年2 月6 日修正公布之）證券交易法第174 條第1 項第 5 款：「有左列情事之一者，處5 年以下有期徒刑、拘役或 科或併科新臺幣240 萬元以下罰金：……五、發行人、公開 收購人、證券商、證券商同業公會、證券交易所或第18條所 定之事業，於依法或主管機關基於法律所發布之命令規定之 帳簿、表冊、傳票、財務報告或其他有關業務文件之內容有 虛偽之記載者」、93年4 月28日修正公布之證券交易法第17 4 條第1 項第5 款：「有下列情事之一者，處1 年以上7 年 以下有期徒刑，得併科新臺幣2 千萬元以下罰金：……五、 發行人、公開收購人、證券商、證券商同業公會、證券交易 所或第18條所定之事業，於依法或主管機關基於法律所發布 之命令規定之帳簿、表冊、傳票、財務報告或其他有關業務 文件之內容有虛偽之記載者」、101 年1 月4 日修正公布之 證券交易法第174 條第1 項第5 款：「有下列情事之一者， 處1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣2 千萬元以下 罰金：……五、發行人、公開收購人、證券商、證券商同業 公會、證券交易所或第18條所定之事業，於依法或主管機關 基於法律所發布之命令規定之帳簿、表冊、傳票、財務報告 或其他有關業務文件之內容有虛偽之記載」，可見證券交易 法第174 條第1 項第5 款，僅於93年4 月28日修正公布之證 券交易法第174 條第1 項提高法定刑（提高刑度與刪除單獨 罰金刑）與罰金額度，其餘並無修正，而101 年1 月4 日亦 未再就此條款為修正，是就被告張鍾潛、王宜陵、陳建宏、 黃迪晞於上開證券交易法93年4 月28日修正公布（93年4 月 30日施行）前所為之行為，顯依該次修正公布前之證券交易 法第174 條第1 項第5 款規定較為有利，自應適用93年4 月 28日修正公布前之證券交易法第174 條第1 項第5 款之規定 處斷。 ㈡就公開發行公司依證券交易法公告、申報之財務報告有虛偽 、隱匿情事之處罰，原係依據證券交易法第174 條第1 項第 5 款之規定予以處罰，惟證券交易法第171 條第1 項第1 款 於93年4 月30日（93年4 月28日修正公布，00年0 月00日生 效）增列對於違反證券交易法第20條第2 項之處罰。本件事 實壹所示之財報不實犯行，行為終了既在前揭證券交易法修 正公布生效之前，而於被告張鍾潛、王宜陵、陳建宏、黃迪 晞行為之時證券交易法第171 條第1 項第1 款尚未有處罰發 行人違反同法第20條第2 項之規定，則依刑法第1 條所揭示 之罪刑法定原則，此部分自應逕依證券交易法第174 條第1 項第5 款之規定處斷即可，而無依據刑法第2 條第1 項規定 比較新舊法之問題，併予說明。 二、關於刑法94年2 月2 日修正公布、95年7 月1 日施行部分： 被告張鍾潛、王宜陵、陳建宏、黃迪晞為前揭事實壹所示之 犯行後，刑法部分條文業於94年2 月2 日修正公布，並自95 年7 月1 日起施行，又刑法施行法增訂第1 條之1 ，亦於95 年6 月14日修正公布，同年7 月1 日起施行。按行為後法律 有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為 人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1 項定有 明文。次按本次刑法修正之比較新舊法，應就罪刑有關之共 犯、未遂犯、想像競合犯、牽連犯、連續犯、結合犯，以及 累犯加重、自首減輕暨其他法定加減原因（如身分加減）與 加減例等一切情形，綜其全部罪刑之結果而為比較，最高法 院95年度第8 次刑庭會議著有決議可資參照。經查： ㈠刑法第28條關於共同正犯之規定，由原條文：「二人以上共 同實施犯罪之行為者，皆為共同正犯。」修正為：「二人以 上共同實行犯罪之行為者，皆為共同正犯。」，將「實施」 一語修正為「實行」，揆諸其修正理由，在於修正共同正犯 之參與類型，確定在「實行」概念下之共同參與行為，始能 成立共同正犯，而排除「陰謀共同正犯」及「預備共同正犯 」，此次修正已限縮其適用範圍，自屬法律有變更，而非僅 單純文字之變動（最高法院97年度臺上字第1408號判決意旨 參照），又經比較新舊法結果，以修正後即裁判時之刑法第 28條對於被告張鍾潛、王宜陵、陳建宏、黃迪晞有利。 ㈡新修正之刑法業已刪除第56條連續犯之規定，此刪除雖非犯 罪構成要件之變更，但顯已影響行為人刑罰之法律效果，自 屬法律有變更。依修正前刑法第56條規定，行為人連續數行 為而犯同一罪名，僅論以1 罪，並加重其刑，而依修正後刑 法規定，行為人之數犯罪行為，原則須分論併罰，是經比較 新、舊法結果，應以行為時法即修正前刑法規定對被告張鍾 潛、王宜陵、黃迪晞較為有利。 ㈢93年4 月28日修正前之證券交易法第174 條第1 項第5 款之 法定刑為「處5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣24 0 萬元以下罰金」。而關於罰金刑最低數額之規定，依修正 前刑法第33條第5 款規定，及依現行法規所定貨幣單位折算 新臺幣條例規定折算後，為銀元1 元即新臺幣3 元；依修正 後刑法第33條第5 款規定，最低額則為新臺幣1,000 元。從 而，經比較結果，應以行為時法即修正前刑法規定對被告張 鍾潛、王宜陵、陳建宏、黃迪晞較為有利。 ㈣刑法罰金刑之加重，依修正後刑法第67條規定，其最高度及 最低度同加重之，較修正前刑法第67條所定，僅加重其最高 度，經比較結果，以修正前刑法第67條規定較有利於被告張 鍾潛、王宜陵、黃迪晞。 ㈤綜合比較修正前後刑法規定之判斷： 依法律變更比較適用之「罪刑綜合比較原則」及「擇用整體 性原則」為新舊法律之比較結果： 1.就被告張鍾潛、王宜陵、黃迪晞所為前揭事實壹所示之犯 行，就前述共同正犯要件限制之修正，以修正後刑法規定 對被告較有利，惟就關於連續犯、（牽連犯）、刑法罰金 刑下限、罰金刑之加重之規定，則以修正前刑法規定對於 被告較有利，經綜合比較結果，以修正前即行為時之刑法 規定，對被告張鍾潛、王宜陵、黃迪晞較為有利。 2.就被告陳建宏所為前揭犯行，就前述共同正犯要件限制之 修正，以修正後刑法規定對被告陳建宏較有利，惟就關於 （牽連犯）、刑法罰金刑下限之規定，則以修正前刑法規 定對於被告較有利，經綜合比較結果，因被告陳建宏並無 共謀實行犯罪之問題，無論刑法第28條修正前後均構成共 同正犯，然而法定罰金刑下限之修正，則對被告陳建宏有 所影響，故仍認為以修正前即行為時之刑法規定，對被告 陳建宏較為有利。 三、刑法103 年6 月18日修正公布並施行部分： 查被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠為事實貳所示之犯 罪行為，及被告孫鐵漢、蘇嘉屏為事實叁所示之犯罪行為後 ，刑法第342 條規定業於103 年6 月18日修正公布、施行， 並於同年月20日生效。修正前之刑法第342 條原規定：「為 他人處理事務，意圖為自己或第三人不法之利益，或損害本 人之利益，而為違背其任務之行為，致生損害於本人之財產 或其他利益者，處5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科1 千 元以下罰金。前項之未遂犯罰之」；修正後則規定：「為他 人處理事務，意圖為自己或第三人不法之利益，或損害本人 之利益，而為違背其任務之行為，致生損害於本人之財產或 其他利益者，處5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元 以下罰金。前項之未遂犯罰之」，經比較新舊法結果，修正 後規定提高得科處罰金之法定刑範圍，故應以修正前之規定 較有利於被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠，依刑法第 2 條第1 項規定，應依修正前刑法第342 條規定處斷。 四、證券交易法101年1月4日修正公布部分： 又被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠為上開事實貳所示 之行為後，證券交易法第171 條於101 年1 月4 日修正公布 （同年月6 日施行），第1 項第3 款修正為「已依本法發行 有價證券之董事、監察人、經理人，意圖為自己或第三人之 利益，而為違背其職務之行為或侵占公司資產，致公司遭受 損害達新臺幣五百萬元」，另增訂第3 項「有第一項第三款 之行為，致公司遭受損害未達新臺幣五百萬元者，依刑法第 三百三十六條及第三百四十二條規定處罰」。另配合增訂第 3 項之罪，原第3 項至第5 項遞移為第4 項至第6 項，並將 各該項之序文規定修正為或「犯前三項之罪」或「犯第一項 至第三項之罪」或「犯第一項或第二項之罪」。是第1 項第 3 款之罪，增加「致公司遭受損害達新臺幣五百萬元」之要 件，該修正已涉及「構成要件之限縮」，自屬刑法第2 條第 1 項所規定行為後法律有變更之情形。經比較新舊法結果， 以新法規定對被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠較為有 利，依刑法第2 條第1 項但書，應適用較有利於被告孫鐵漢 、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠之新法。至於證券交易法於該次 修正時，證券交易法第171 條增加「外國公司準用」之規定 ，因僅係條文號次項目之變更，而本件並無外國公司之準用 情形，故無比較新舊法之問題，併予說明。 貳、論罪部分（法律適用） 一、犯罪事實壹：致恩公司財務報告不實部分 ㈠按發行人、公開收購人、證券商、證券商同業公會、證券交 易所或第18條所定之事業，於依法或主管機關基於法律所發 布之命令規定之帳簿、表冊、傳票、財務報告或其他有關業 務文件之內容有虛偽之記載者，處5 年以下有期徒刑、拘役 或科或併科新臺幣240 萬元以下罰金，93年4 月28日修正公 布前之證券交易法第174 條第1 項第5 款定有明文。又本罪 之構成要件係針對在法定之帳簿、表冊、傳票、財務報告或 其他有關業務文件之內容有虛偽記載之行為，則而有價證券 發行人一旦在帳上列載不實之營收、支出等，勢必同時對於 後續公告之每月營收報表等財務資料，及季報、半年報、年 報等財務報告造成影響，換言之，只要有一虛偽登載會計帳 目之行為，必然影響、變動多份申報或公告之財務報告、財 務業務文件（例如發行人於95年3 月虛增營收，並在同一月 份以95年4 月至96年3 月之「預付費用」名義出帳匯款，以 藉此匯出之資金沖銷不實虛增之應收帳款，惟該預付費用將 會從95年4 月開始轉列費用，至96年3 月才沖銷完畢，則後 續尚會影響95年、96年度之相關財務報告）。從而，如將上 開規定解為發行人每一次公告、申報含有虛偽、隱匿內容之 財務報告或財務業務文件，均各別依上開規定予以處罰，即 有對於同一不法內涵之行為加以評價並重複予以處罰之問題 ，且亦忽略發行人出具不實之財報、財務業務文件，其行為 之不法性包括前階段有虛偽不實交易並將虛偽事項記載於帳 目上之行為，及後階段出具財報之行為，故如未考慮此種「 窗飾財報」之犯罪歷程具有延續性關係，而單獨分別就每一 次出具不實財務資料、財務報告之行為加以論處，有過度評 價之虞；惟反之亦不應無限延伸一罪之範圍，又以公司於每 屆會計年度終了，應將營業報告書、財務報表及盈餘分派或 虧損撥補之議案，提請股東同意或股東常會承認（公司法第 20條參照），而以一般計算公司盈虧，亦係以每年度之經營 狀況判斷，應認可以公司每一會計年度出具年報認定其法律 上一行為，而以公司年報記載係反應該年度經營狀況，而於 該年度所出具之月營收報告、季報、半年報等，則均反應該 年度階段性之營業狀況，是應認為於公司最後做成年報以前 ，其所出具當年度之季報、半年報等財報，及月營收報告等 財務資料，均屬公司於同一會計年度虛偽記載年報之階段行 為，均不另論罪，先予敘明。 ㈡又按證券交易法第179 條規定：「法人違反本法之規定者， 依本章各條之規定處罰其為行為之負責人。」，既規定係處 罰「為行為」之負責人，自非代罰之性質，而知情且參與違 反上開規定業務而與法人之負責人共同違反上開規定之職員 ，亦應依刑法第31條第1 項規定論以共同正犯。查本案被告 黃迪晞自91年3 月起成為致恩公司財務主管，不僅為公司之 經理人，且綜理財會部門一切財務、會計事項，故就有關致 恩公司財務報告、財務業務文件，自屬於其業務範圍內之事 務，其於執行此一職務有關之事項，自屬公司法第8 條第2 項所定之公司負責人無疑。及被告王宜陵於91年2 月27日起 至92年12月17日止任致恩公司總經理，被告陳建宏於92年12 月18日起至99年6 月30日止任職致恩公司總經理，俱為公司 之經理人並掌管公司一切業務，屬公司法第8 條第2 項所定 之公司負責人；被告張鍾潛從91年2 月27日起至98年6 月30 日止，任職致恩公司董事長，亦屬公司法第8 條第2 項所定 之公司負責人。 ㈢致恩公司於90年7 月18日公開發行股票，係依證券交易法公 開發行股票之公司，為同法第5 條所定義之發行人，則被告 張鍾潛、王宜陵、黃迪晞於91年度之財務報告以虛減銷貨成 本、虛列存貨之方式隱匿致恩公司虧損，係犯93年4 月28日 修正公布前之證券交易法第174 條第1 項第5 款、第179 條 之罪；被告張鍾潛、王宜陵、黃迪晞又於91年度財務報告中 刻意不認列致恩公司對NATCOM P公司之呆帳損失、隱匿致恩 公司投資NATCOMP 公司之損失，均係犯93年4 月28日修正公 布前之證券交易法第174 條第1 項第5 款、第179 條之罪。 其次，被告張鍾潛、陳建宏、王宜陵、黃迪晞於92年度之財 務報告，以假交易虛增致恩公司暨其子公司Gvision-USA 公 司收入，而美化致恩公司之財務報告，亦係犯93年4 月28日 修正前證券交易法第174 條第1 項第5 款之虛偽記載財務報 告及財務業務文件之內容罪。公訴意旨就上開犯罪均漏引證 券交易法第179 條之條文，應予更正，併予說明。 ㈣不另論罪部分： 1.因公司財務報告之形成，係基於公司每筆交易或行為之傳 票、會計憑證、帳簿而來，故在會計憑證、傳票、帳簿上 為虛偽記載之犯行為事後財務報告上虛偽記載之犯行之階 段行為，均不另論罪。 2.又因致恩公司每月出具月營收報告、季報、半年報等財務 資料、財務報告之行為，係於每年度出具年度財務報告之 階段行為（詳如前述說明），是亦均不另論罪。 3.又致恩公司為依證券交易法公開發行之公司，故製作該公 司有關之虛偽交易契約，當屬證券交易法第174 條第1 項 第5 款之其他有關業務文件，亦屬商業會計法第71條第1 款之會計憑證，並同時構成刑法第215 條業務上之文書本 質，係因法規之錯綜關係，致同時有2 種以上符合該犯罪 構成要件之法條可資適用，屬於法規競合，應依重法優於 輕法、特別法優於普通法之原則，以證券交易法第174 條 第1 項第5 款處斷。 ㈤就前開虛減銷貨成本、虛列存貨以隱匿虧損之行為，以及刻 意不認列致恩公司對NATCOMP 公司呆帳損失、投資損失，進 而美化致恩公司91年度財務報告之行為，被告張鍾潛、王宜 陵、黃迪晞與會計師巫毓琪具有共同犯意聯絡及行為分擔； 另就前開以假交易虛增致恩公司暨其子公司Gvision-USA 公 司營收，進而美化致恩公司92年度財務報告之行為，被告張 鍾潛、王宜陵、陳建宏、黃迪晞與會計師巫毓琪具有共同犯 意聯絡及行為分擔，應分別論以共同正犯。被告張鍾潛、王 宜陵、黃迪晞等人就前開美化致恩公司91年度之行為，被告 張鍾潛、王宜陵、黃迪晞、陳建宏等人就前開美化92年度財 務報告之行為，分別利用不知情之致恩公司職員、Gvision- USA 為製作帳簿、表冊、傳表、申報及公告財務報告等犯行 ，及利用不知情之律師撰擬上開不實交易、勞務提供、商標 權行銷合約，均為間接正犯。 ㈥被告張鍾潛、王宜陵、黃迪晞先後於91年度、92年度共犯二 次虛偽記載財務報告及財務業務文件內容之犯行，其犯罪方 法相同、觸犯構成要件相同之罪名，顯係基於概括犯意反覆 為之，為連續犯，應依修正前刑法第56條之規定論以一罪， 並依法加重其刑。 ㈦公訴意旨雖未明確記載被告張鍾潛、王宜陵、黃迪晞共同所 為故意不認列致恩公司對NATCOMP 公司之應收帳款「呆帳損 失」以不實美化財報部分之犯罪行為，然因此部分與本案檢 察官已起訴部分（隱匿對NATCOMP 公司投資虧損部分）有實 質上一罪關係，業經論述如前，自為起訴效力所及，且經被 告張鍾潛、王宜陵、黃迪晞等人答辯甚詳，對其防禦權並無 妨礙，應由本院併予審酌，併予說明。 二、犯罪事實貳：被告孫鐵漢違法收受佣金部分 ㈠核被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠所為上開事實貳所 示之行為，均係犯103 年6 月18日修正公布前之刑法第342 條之背信罪。 ㈡共同正犯與間接正犯部分： 1.被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠就上開犯行具有共 同犯意聯絡及行為分擔，應論以共同正犯。 2.就被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠所為共同使台苯 公司付款與被告孫鐵漢部分，被告蘇嘉屏、蘇奇楠雖未擔 任台苯公司任何職務，惟該二人係與具有身分關係之台苯 公司董事即被告孫鐵漢、財務副總即被告陳明得共同犯罪 ，應就上開行為具有共同犯意聯絡及行為分擔，仍依刑法 第31條第1 項規定，論以共同正犯。 3.就被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠所為共同使台蠟 公司付款與被告孫鐵漢部分，被告孫鐵漢、蘇奇楠雖未擔 任台蠟公司任何職務，惟該二人係與具有身分關係之台蠟 公司董事即被告蘇嘉屏、監察人即被告陳明得共同犯罪， 應就上開行為具有共同犯意聯絡及行為分擔，仍應依刑法 第31條第1項規定論以共同正犯。 4.就被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠所為共同使力福 公司、裕盛公司付款與被告孫鐵漢部分，被告孫鐵漢、蘇 奇楠雖未擔任力福公司、裕盛公司任何職務，惟該二人係 與具有身分關係之力福公司董事長即被告蘇嘉屏、監察人 即被告陳明得共同犯罪，應就上開行為具有共同犯意聯絡 及行為分擔，仍應依刑法第31條第1 項規定論以共同正犯 。 5.又被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠為上開使台苯公 司、台蠟公司、力福公司、裕盛公司支付仲介費之過程中 ，分別利用不知情之呂秀美、劉美杏、劉正元、褚知愆、 焦治生、吳紹起及其他各該公司之財會人員等辦理支付仲 介費之請款、付款作業程序，為間接正犯。 6.公訴意旨認為被告蘇奇楠僅涉及幫助犯行，容有誤會，已 如前述，惟因起訴之基本社會事實同一，自應由本院變更 檢察官起訴法條予以審理，併予說明（臺灣高等法院暨所 屬法院100 年法律座談會決議參照）。 ㈢被告孫鐵漢係安排被告蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠於事實貳所 示之時間、地點同時簽立上開各公司與被告蘇奇楠之不實居 間契約，隨後即由被告蘇嘉屏交由各該公司根據該合約意旨 辦理付款作業程序，可見從居間契約製作至使各該公司支付 款項之犯罪過程交錯重疊，故上開背信犯行於法律上應僅評 價為一個實質行為，被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠 既然係以一行為犯4 個背信罪名（侵害上開4 間公司之法益 ），應依刑法第55條之規定，僅從重論以一背信罪。 三、犯罪事實叁：力福公司違法借款與景碩公司部分 核被告孫鐵漢所為上開事實叁之一㈠、㈡所示之行為，均係 犯103 年6 月18日修正公布前刑法第342 條之背信罪。被告 蘇嘉屏所為上開事實叁之一㈠、㈡所示之行為，均係犯103 年6 月18日修正公布前刑法第342 條之背信罪及商業會計法 第71條第1 款之記入不實罪；所為上開事實叁之二所示之行 為，均係犯商業會計法第71條第1 款之記入不實罪。被告蘇 嘉屏所為事實叁之一㈠所示之借款行為中，雖然先後使用附 表五編號2 、3 所示2 筆各250 萬元傳票出帳，惟既然係同 一個借款決定下所為，自應認為接續犯，僅論以一個商業會 計法第71條第1 款之記入不實罪。被告孫鐵漢、蘇嘉屏與呂 秀美就事實叁之一㈠、㈡所示之行為具有共同犯意聯絡及行 為分擔；被告蘇嘉屏與呂秀美就事實叁之二所示之行為具有 共同犯意聯絡及行為分擔，應分別論以共同正犯。被告孫鐵 雖未擔任力福公司任何職務，惟其係與具有身分關係之力福 公司董事長即被告蘇嘉屏共同犯罪，應就上開行為具有共同 犯意聯絡及行為分擔，仍應依刑法第31條第1 項規定論以共 同正犯。又被告孫鐵漢、蘇嘉屏利用不知情之劉美杏為借款 申請、記帳與付款等作業流程，為間接正犯。又被告孫鐵漢 、蘇嘉屏所為事實叁之一㈠、㈡之行為，及被告蘇嘉屏所為 事實叁之一㈠、㈡所示之行為，均係利用力福公司不知情之 公司財會職員劉美杏等辦理支付佣金之請款、帳務及付款作 業程序，為間接正犯。被告孫鐵漢、蘇嘉屏所犯事實叁之一 ㈠、㈡所示2 罪，分別均係以一次借款同時行為犯103 年6 月18日修正公布前刑法第342 條之背信罪及商業會計法第71 條第1 款之記入不實罪，應各依刑法第55條之規定，從重論 以商業會計法第71條第1 款之記入不實罪。 四、數罪併罰部分： 被告孫鐵漢所為上開事實貳、叁之一㈠、㈡所示各罪（共3 罪），被告蘇嘉屏所犯事實貳、叁之一㈠、㈡及叁之二所示 各罪（共10罪），犯意各別、行為互殊，應予分論併罰。 貳、科刑部分： 一、量刑之審酌： ㈠被告張鍾潛、王宜陵、陳建宏、黃迪晞所犯事實壹之使財報 不實罪部分： 1.整體犯罪情節之審酌： 按證券交易市場健全交易秩序建立，亟賴證券發行者遵守 相關規範，尤其在客觀上證券發行者與證券投資人間資訊 極端不對等之情形下，若證券發行者選擇性提供相關訊息 ，使證券投資人無法獲得判斷所需正確資訊，不惟有使無 辜投資人受實質損害之可能，亦難期證券交易市場之公平 與穩定，且由於證券公開發行之故，此等隱匿資訊所造成 之危害亦既深且廣，此所以證券交易相關規範強制證券發 行人應為一定資訊提供之目的，是證券發行人違反資訊強 制公開之規範，固非必有謀取私利或其他不法目的，然以 此等行為對證券交易秩序負面作用之強烈影響，即屬不能 容許而應嚴予禁止。被告張鍾潛身為發行人致恩公司之董 事長，為執掌包含財務在內之行為負責人，既以公開發行 股票之方式向不特定之人募集公司資金，除維護公司利益 外，尤應重視所負社會責任，惟被告張鍾潛在入主致恩公 司經營以後，發現致恩公司虧損嚴重、營運狀況不佳，僅 因為不想要致恩公司虧損累累之真實財務資訊呈現於財務 報告上，導致拖累台苯集團整體表現，竟然就與被告王宜 陵、黃迪晞等人先後運用「虛增存貨」、「故意不認列投 資損失及分期認列呆帳」之方式減少致恩公司營業成本、 隱匿致恩公司虧損，再與被告王宜陵、陳建宏、黃迪晞等 人運用使致恩公司與子公司Gvision-USA 進行假交易之惡 劣手法為致恩公司及Gvision-USA 公司創造只存在於帳面 上的不實收入，上述減少致恩公司營業成本、隱匿認列投 資與呆帳損失、致恩公司與子公司之不實交易收入均記入 相關之財務業務文件及財務報告中，使該等財務業務文件 及財務報告無法允當表達發行人致恩公司之財務狀況與經 營結果，致致恩公司之財務報告喪失原本應具備之公開透 明之作用，投資人亦無法藉此等財務報告資訊正確理解致 恩公司乃之真實財務狀況，犯罪情節自非輕微；且被告張 鍾潛、王宜陵、黃迪晞、陳建宏所為不實交易美化財報行 為所影響之數額均非微少，則對渠等上開作為，均應予相 當程度之非難。 2.各該被告涉案情節之審酌： ⑴被告張鍾潛為證券發行人致恩公司之董事長，負責綜理 致恩公司之一切經營及業務，並向致恩公司之股東負責 ，不思善盡誠實經營之義務，竟僅為掩飾投資致恩公司 決策失敗及經營失利之事實，主導以虛偽交易美化致恩 公司財報，使致恩公司財報發生不正確結果，欺騙致恩 公司股東及投資大眾，涉案程度重大。 ⑵被告王宜陵為致恩公司之總經理，主管致恩公司業務之 推動執行，亦需督導、審核該公司之財務會計事項，其 雖非居於主要決策者的角色，惟仍承被告張鍾潛之命， 要求被告黃迪晞為各該隱匿虧損或創造不實營收之行為 ，負責將被告張鍾潛所設定美化帳面之政策目標傳達至 執行單位進而予以實現，於其中扮演居中連接上下層級 ，使被告張鍾潛不實美化財報之目標得以落實執行之關 鍵性角色，其涉案程度自非輕微；惟念及被告王宜陵仍 係受到被告張鍾潛指示，且其個人亦非完全認同被告張 鍾潛之作為，而於92年12月18日即行離職等情。 ⑶被告黃迪晞為致恩公司主管財務之經理人，主管公司財 務業務文件與財務報告之製作，並且負責簽核相關交易 傳票，其雖非主導掩飾虧損、減少呆帳及投資損失及以 虛偽交易美化財報之人，惟其為實際執行相關決策之人 ，為達成虛增營收、美化財報之目標而不可或缺之角色 ，涉案程度自非輕微；惟念及被告黃迪晞係受到來自上 層之指示為上開犯行，本身並無獨立決策權限等情。 ⑷被告陳建宏雖於92年12月18日接任為致恩公司總經理以 後，擔任Monitor 公司、Century Champion公司之董事 ，及在致恩公司與First Giant 公司之不實交易合約上 簽字，後又簽核相關虛偽之財務業務文件；惟念及其係 因為被告王宜陵在上開犯罪行為全部完成前即離職，終 究係中途才參與被告張鍾潛、王宜陵、黃迪晞等人已經 決定、並正在推動進行之「假交易以美化財報」之犯罪 ，涉案程度較為輕微。 3.犯後態度： ⑴被告黃迪晞、陳建宏於偵查中即承認一切犯行，並具體 交代犯罪情節，協助偵審機關查明犯罪經過，並於本院 準備程序及審理程序進行中，屢次表示後悔之意，被告 黃迪晞除勇於承認自己有為虛偽美化財報之犯行外，並 揭發被告王宜陵之犯罪，被告陳建宏至本院言詞辯論終 結當日，尚積極表示反省、自新的意思，故其二人犯後 態度均堪稱良好。 ⑵被告張鍾潛、王宜陵否認一切犯行，並試圖藉由其等位 居高層之地位，將所有罪責推卸予僅係聽命行事之下屬 即被告黃迪晞承擔，並從未表現反省、後悔之意思，是 渠等態度惡劣。 4.念及本案發生迄今已隔約10多年時間，不僅在同案被告孫 鐵漢團隊入主台苯公司經營後，已察覺上開致恩公司財報 不實問題，而於100 年間重新編製財報，且致恩公司業已 於103 年間解散清算完畢等情節，則本案被告張鍾潛、王 宜陵、陳建宏、黃迪晞等人上開犯行所造成之損害因為上 揭補救措施，而有所降低。 5.此外，再分別考量被告張鍾潛、王宜陵、陳建宏、黃迪晞 之年齡、職業、智識程度、生活狀況等其他一切情狀，分 別就上開被告所犯之財報不實罪量處如主文所示之刑，以 資懲警。 ㈡被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠所犯事實貳之背信罪 部分： 1.整體犯罪情節： 審酌被告孫鐵漢入主台苯集團以後，藉由其大股東身份實 質掌控台苯公司暨其關係企業，獲得對於台苯公司與關係 企業的實質控制力，竟隨意以不實「仲介費」名義自台苯 、台蠟、力福、裕盛公司獲取個人利益，導致台苯公司受 有423 萬8,100 元損害、台蠟公司受有122 萬7,941 元損 害、力福公司受有21萬2,459 元損害、裕盛公司受有63萬 7,100 元損害，且均由被告孫鐵漢挪為個人私用，情節非 輕；被告蘇嘉屏身為台苯公司投資事業部執行長、台蠟公 司董事、力福及裕盛公司董事長，本均應忠實為各該公司 執行職務，但其僅因為台苯公司新任大股東被告孫鐵漢之 要求，就為上開違背任務之行為，積極主導、配合使上開 各該公司與被告蘇奇楠簽立虛偽不實之「居間契約」，將 不實之居間契約分派與各該公司人員辦理，又親自簽准力 福公司、裕盛公司向被告蘇奇楠支付「仲介費」支付款作 業流程，涉案情節亦屬重大；被告陳明得身為台苯公司財 務副總、台蠟、力福、裕盛公司之監察人，不思為上開公 司忠實執行職務，善監督、管理財務責任，竟然僅因老長 官即被告蘇嘉屏有所要求，即配合被告蘇嘉屏指示，積極 協助各該公司與被告蘇奇楠簽立上開不實之「居間契約」 ，之後又按照「居間契約」之意旨，使台苯公司付款至實 質上為被告孫鐵漢所掌控之被告蘇奇楠帳戶，情節嚴重； 被告蘇奇楠僅因被告孫鐵漢之要求，即配合充當人頭簽立 上開不實之「居間契約」，還開戶提供被告孫鐵漢使用， 使被告孫鐵漢得以遂行自上開公司取款謀取個人私利之計 畫，行為亦有可議之處。 2.個別涉案情節： 審酌被告孫鐵漢基於主導犯行地位，且為因上開共同背信 行為而實際獲有利益之人；被告蘇嘉屏均聽從被告孫鐵漢 指示行事，事後又從被告孫鐵漢處朋分「員工獎金」以作 為其積極配合被告孫鐵漢之報酬，涉案情節居次；被告陳 明得則均聽從被告蘇嘉屏指示協助辦理各該事務，涉案程 度較為輕微；被告蘇奇楠僅為被告孫鐵漢利用之人頭，亦 查無證據證明其事後有獲得財產上利益（被告孫鐵漢於本 案經調查後為脫免罪責，又將「借款」「返還」給被告蘇 奇楠，尚不在本院考量之範圍），雖然涉案情節較輕，但 其作為不實「居間契約」之簽約人，於此部分犯罪之完成 居於關鍵性的地位。 3.犯後態度： 被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠均矢口否認犯行， 並未表示任何悔意，是渠等犯後態度難稱良好；尤以被告 蘇奇楠竟為附和、掩飾被告孫鐵漢上開犯行，竟到庭多次 為上揭不合理之證述，已如前述，絲毫未見悔改之意思。 4.此外，再分別考量被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠 之智識程度、年齡、家庭及生活狀況等其他一切情狀，分 別就其等所犯上開之背信罪，量處如主文所示之刑，以資 懲警。 ㈢被告孫鐵漢、蘇嘉屏所犯事實叁之背信、違反商業會計法等 罪部分： 1.犯罪情節與被告孫鐵漢、蘇嘉屏之參與程度： ⑴爰審酌被告孫鐵漢在入主台苯集團以後，獲得對於台苯集 團相關企業之實質控制力，已非單純市場上投資者的角色 ，不思立於企業經營者的立場遵循各該公司既有規範、內 部控制程序，忠實為公司經營謀福利，反而利用對於力福 公司負責人即被告蘇嘉屏之實質支配力，兩度要求被告蘇 嘉屏不遵循力福公司借款規範，借款與力福公司並無業務 往來之景碩公司，於款項借出之際並未取得擔保品，使力 福公司陷於款項無法收回之高度風險中，行為自屬可議。 ⑵被告蘇嘉屏身為力福公司之董事長，明知力福公司借款有 既定之規範，力福公司貸與款項與其他公司，除於對象與 條件有所限制，係有相關作業流程、徵信程序、徵提擔保 品之要求，竟然絲毫沒有遵守相關規定之意思，兩度指示 呂秀美不按照力福公司正常借款程序規範，放款給景碩公 司，使力福公司陷入款項無法收回的高度風險中，行為可 議；甚且被告蘇嘉屏身為商業負責人，其除了前開2 次與 被告孫鐵漢共同違背任務借款給景碩公司之行為為不實帳 務處理外，另外有7 次借款給景碩公司過程中，又主導為 不實之帳務處理，使得力福公司對於景碩公司之借款行為 ，不僅在事前未經正常評估、授信、核貸等程序，事後無 法為有效的內部控制或外部稽核，亦屬不該。 ⑶惟念及被告孫鐵漢、蘇嘉屏乃是著眼於將來投資景碩公司 所可能為力福公司帶來之工程收益（詳如「不另為無罪諭 知」部分所述），始不顧公司內部規範而便宜行事，且之 後力福公司於100 年年初、100 年6 月間決定增資並入主 景碩公司之經營，景碩公司亦先後以力福公司之增資款償 還力福公司借款，則被告孫鐵漢、蘇嘉屏2 人上開犯罪情 節惡性尚非甚為重大。 2.犯後態度： 被告孫鐵漢、蘇嘉屏犯後均矢口否認犯行，未有任何悔意 ，是其態度難稱良好。 3.此外，再分別考量被告孫鐵漢、蘇嘉屏之智識程度、生活 狀況，及動機、目的等其他一切情狀，分別就被告孫鐵漢 、蘇嘉屏所犯事實叁所示各該背信罪、違反商業會計法之 記入不實罪，各量處如主文所示之刑，以資懲警。 二、減刑部分： ㈠又被告黃迪晞犯上開連續於財務報告虛偽記載罪，及被告陳 建宏犯上開於財務報告虛偽記載罪後，中華民國九十六年罪 犯減刑條例業於96年7 月4 日公布，於同年月16日起施行， 本件被告陳建宏、黃迪晞上開犯罪時點均在96年4 月24日減 刑基準日之前，且所犯之罪核與該條例第2 條第1 項之規定 相符，復無同條例第3 條限制減刑之除外情形，爰均依該條 例第2 條第1 項第3 款規定，減其上開宣告刑期二分之一。 ㈡至於被告張鍾潛、王宜陵所犯連續於財務報告虛偽記載罪， 均經本院宣告逾有期徒刑1 年6 月之刑，依中華民國九十六 年罪犯減刑條例第3 條第1 項第10款規定，均不得減刑，併 予說明。 三、易科罰金部分： 被告蘇嘉屏所犯如事實叁之二所示之商業會計法第71條第1 款之記入不實各罪（即附表五編號7 至12、14部分），分別 經本院宣告6 月以下有期徒刑，依法得易科罰金，爰就此部 分諭知易科罰金之折算標準（如附表一編號4 至10所示）。 四、定應執行刑部分： 就被告孫鐵漢、蘇嘉屏所犯各罪所處之各罪刑，應依刑法第 51條第5 款規定，定應執行如主文所示之刑。又依刑法第50 條第1 項但書第1 款規定，得易科罰金之罪與不得易科罰金 之罪不得定執行刑，故就被告蘇嘉屏所犯上開得易科罰金之 罪及不得易科罰金之罪，應分別定如主文所示之執行刑，並 就所宣告得易科罰金部分之執行刑，諭知如主文所示之易科 罰金折算標準。 五、緩刑部分： ㈠被告黃迪晞未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，此有 被告黃迪晞之臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可參（見本 院卷6 第9 頁），其因一時失慮，致罹刑章，又被告黃迪晞 於偵查中即坦承犯行，犯後尚知所悔悟，經此教訓，應已知 警惕，而無再犯之虞，再審酌被告黃迪晞身為致恩公司財會 部門之負責人，原負有確保致恩公司之帳簿、表冊、傳票、 財務報告之內容真實之義務，卻以虛減成本、隱匿虧損、虛 偽交易等手法，虛偽記載致恩公司財務報告，而使致恩公司 之財務報告發生不正確之結果，行為雖屬不該，惟其終究係 受被告張鍾潛透過被告王宜陵指示為上開犯行，於犯罪居於 較次微之地位，是認被告黃迪晞所宣告之刑以暫不執行為適 當，是依修正後刑法第74條第1 項第1 款之規定為緩刑之宣 告（按犯罪在新法施行前，新法施行後，緩刑之宣告，應適 用新法第74條之規定〈最高法院95年第8 次刑事庭會議決議 參照〉）。惟為修補被告黃迪晞上開犯行所造成對法秩序之 損害，爰依修正後刑法第74條第2 項第4 款之規定，諭知被 告黃迪晞應於本案判決確定後1 年內，向國庫支付新臺幣60 萬元完畢，以啟自新。另此部分依刑法第74條第4 項規定得 為民事強制執行名義，又依同法第75條之1 第1 項第4 款規 定，受緩刑之宣告而違反上開本院所定負擔情節重大，足認 原宣告之緩刑難收其預期效果，而有執行刑罰之必要者，得 撤銷其宣告，併予說明。 ㈡被告陳建宏未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，此有 被告陳建宏之臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可參（見本 院卷6 第8 頁），其因一時失慮，致罹刑章，犯後尚知所悔 悟，經此教訓，應已知警惕，而無再犯之虞，再審酌被告陳 建宏身為致恩公司總經理，卻代表致恩公司簽立虛偽不實合 約以不實美化財報，行為自屬不該，惟其甫擔任致恩公司總 經理，在知悉被告張鍾潛、王宜陵、黃迪晞等人原已規劃好 之計畫後始配合辦理，亦非居於主導支配之地位，是認被告 陳建宏所宣告之刑以暫不執行為適當，是依修正後刑法第74 條第1 項第1 款之規定為緩刑之宣告（犯罪在新法施行前， 新法施行後，緩刑之宣告，應適用新法第74條之規定，最高 法院95年第8 次刑事庭會議決議參照）。惟為修補被告陳建 宏上開犯行所造成對法秩序之損害，爰依修正後刑法第74條 第2 項第4 款之規定，諭知被告陳建宏應於本案判決確定後 1 年內，向國庫支付新臺幣45萬元完畢，以啟自新。又此部 分得為民事強制執行名義，又受緩刑之宣告而違反上開本院 所定負擔情節重大，足認原宣告之緩刑難收其預期效果，而 有執行刑罰之必要者，得撤銷其宣告，併予敘明。 六、沒收部分： ㈠查被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠於上開事實貳所示 之行為後，刑法業經總統於104 年12月30日修正公布，並於 105 年7 月1 日施行，其中修正第2 條第2 項：「沒收、非 拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律」，並增訂第38 條之1 第1 項：「犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。 但有特別規定者，依其規定」、同條第3 項：「前二項之沒 收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額 」。 ㈡又上開規定之立法目的，在於避免被告因犯罪而坐享犯罪所 得，顯失公平正義，而無法預防犯罪，並基於澈底剝奪犯罪 所得，以達根絕犯罪誘因之意旨。又犯罪所得可區分為「為 了犯罪」及「產自犯罪」之2 種利得，沒收係以犯罪為原因 而對於物之所有人剝奪其所有權，將其強制收歸國有之處分 ，其重點在於犯罪行為人及第三人所受不法利得之剝奪，故 實際上並無利得者自不生剝奪財產權之問題。參諸民事法上 多數利得人不當得利之返還，並無連帶負責之適用，因此， 即令2 人以上共同犯罪，關於犯罪所得之沒收、追繳或追徵 ，亦應各按其實際利得數額負責，並非須負連帶責任，此與 犯罪所得之追繳發還被害人，重在填補損害而應負連帶返還 之責任（司法院院字第2024號解釋意旨參照），以及以犯罪 所得作為犯罪構成（加重）要件類型者，基於共同正犯應對 犯罪之全部事實負責，則就所得財物應合併計算之情形，均 有不同。因之，最高法院往昔採連帶沒收共同正犯犯罪所得 之相關見解，業經最高法院104 年度第13次刑事庭會議決議 不再供參考，並改採應就各人實際分受所得之數為沒收。至 於共同正犯各人實際上有無犯罪所得，或其犯罪所得之多寡 ，應由事實審法院綜合卷證資料及調查所得認定之（最高法 院105 年度臺上字第1733號判決意旨參照）。 ㈢經查：被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠共同為上開事 實貳所示之背信犯行，使台苯公司支付423 萬8,100 元與被 告蘇奇楠、台蠟公司支付122 萬7,941 元與被告蘇奇楠，力 福公司支付21萬2,459 元與被告蘇奇楠，裕盛公司支付63萬 7,100 元與被告蘇奇楠，合計使台苯、台蠟、力福、裕盛公 司支付共計631 萬5,600 元予被告蘇奇楠，但實際上均為被 告孫鐵漢所享有，已如前述，又犯罪所得之計算不應扣除行 為人因犯罪所支出之成本，故各該公司所預先扣繳之稅金成 本均不予扣除，另被告孫鐵漢於順利取得款項以後再支付予 被告蘇嘉屏之「員工獎金」，則屬於被告孫鐵漢取得犯罪所 得之後所為運用行為，亦不影響其犯罪所得金額之認定，故 應堪認就本案被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠所為上 開犯行，合計使被告孫鐵漢獲取之犯罪所得為631 萬5,600 元至明，是爰依刑法第38條之1 第1 項、第3 項之規定，對 被告孫鐵漢宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒 收時，追徵其價額。 叁、不另為無罪諭知部分： 一、被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠被訴於事實貳所示使 台苯公司、台蠟公司、力福公司、裕盛公司支付仲介費行為 ，亦構成證券交易法之特別背信罪責部分： 公訴意旨固認為被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠此部 分之行為，亦構成101 年1 月4 日修正前之證券交易法第17 1 條第1 項第3 款之特別背信罪，然而證券交易法第171 條 第1 項第3 款業經修正，經比較新舊法後，認以修正後規定 對於上開被告較為有利，已經本院論述如前，而依據修正後 之規定，必須造成依證券交易法發行有價證券之公司損害數 額達500 萬元以上，始有該特別背信罪之適用，本案被告等 人對公開發行有價證券之台苯公司、台蠟公司分別均未達50 0 萬元，且上開台苯、台蠟、力福、裕盛公司為獨立之法人 ，被告等人對於各該公司之背信犯行所造成對各該公司之損 害額度，均僅能分別認定，不應如公訴意旨所稱，以概括方 式累計加總、合併計算，乃屬當然之理，從而，應認被告孫 鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠所為事實貳所示之行為僅構 成刑法第342 條第1 項之普通背信罪，不得認為有何證券交 易法第171 條第1 項第3 款所定之特別背信犯行，是公訴意 旨容有誤會，惟因此部分與前開本院認定被告孫鐵漢、蘇嘉 屏、陳明得、蘇奇楠所犯之普通背信罪部分，具有實質上一 罪關係，爰不另為無罪之諭知。 二、被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠被訴使裕捷公司、元 捷公司支付天籟大飯店股權交易案佣金與被告孫鐵漢部分： ㈠公訴意旨另以：被告孫鐵漢、劉正元、蘇嘉屏、陳明得均明 知被告蘇奇楠並非天籟大飯店股權交易案之居間介紹人，竟 又共同以被告蘇奇楠為人頭，以上開手法，使裕捷公司、元 捷公司亦與被告蘇奇楠簽立居間契約，並付款16萬6,200 元 與被告蘇奇楠（扣除10% 之稅金後，實際匯款149,580 元） ，故認為此部分之行為，亦涉犯證券交易法第171 條第1 項 第3 款之特別背信罪、103 年6 月18日修正公布前之刑法第 342 條之背信罪等語。 ㈡按刑法第342 條第1 項之背信罪，係以為他人處理事務，意 圖為自己或第三人不法之利益，或損害本人之利益，而為違 背其任務之行為，致生損害於本人之財產或其他利益為成立 要件。經查： 1.裕捷公司、元捷公司亦經由被告孫鐵漢安排之下，於前揭 事實貳之四所示之時間，與台苯公司、台蠟公司、力福公 司、裕盛公司一同購買天籟大飯店股權（裕捷公司、元捷 公司各自購買60萬股）；又在被告孫鐵漢安排下，由被告 蘇嘉屏先行擬定裕捷公司、元捷公司與被告蘇奇楠之不實 居間契約，再由被告孫鐵漢聯絡被告蘇奇楠於100 年1 月 19日前往台苯公司總公司，簽立與包含裕捷公司、元捷公 司在內之6 間台苯關係企業之合計6 份不實居間契約，均 經論述如前。裕捷公司、元捷公司亦按照居間契約之意旨 ，分別辦理支付購買天籟大飯店股權共計60萬股價金1,66 2 萬元1%之仲介費16萬6,200 元與被告蘇奇楠事宜（傳票 日期為99年12月31日），並因事先扣繳10% 綜合所得稅， 實際各匯款14萬9,580 元至被告蘇奇楠上開台新銀行南門 分行帳戶內等事實，亦有：1.裕捷公司與被告蘇奇楠簽立 之買賣股票居間契約、國泰世華銀行匯出匯款憑證、裕捷 投資股份有限公司100 年1 月26日財政部臺北市國稅局各 類所得扣繳稅額繳款書、99年12月31日轉帳傳票在卷可證 （見本院扣押物卷3 第24至25、39至40頁）；2.元捷公司 與被告蘇奇楠之股份買賣合約、元捷投資股份有限公司10 0 年1 月26日國泰世華商業銀行匯出匯款憑證影本、元捷 投資股份有限公司100 年1 月26日財政部臺北市國稅局各 類所得扣繳稅額繳款書、99年12月31日轉帳傳票（見扣押 物編號2-7-26，本院扣押物卷3 第33至35、42至43頁）在 卷可資證明。再者，被告孫鐵漢亦不否認該等匯款入裕捷 公司、元捷公司帳戶內之款項，係均係由其本人花用之事 實。從而，上開事實自堪以認定。 2.惟查，被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠均未在裕捷 公司、元捷公司擔任任何職務，均非為上開公司處理事務 之人，又無證據證明裕捷公司、元捷公司之董事、監察人 或其他職員知情並與被告孫鐵漢共同為上開犯行，本院自 無從逕認定裕捷公司、元捷公司所屬人員有與被告孫鐵漢 為共同背信之行為，則即使被告孫鐵漢有可能利用不知情 之裕捷公司、元捷公司人員遂行使該2 間公司支付仲介費 給自己的目的，亦難認為有對裕捷公司、元捷公司成立背 信罪責之可能性。再者，公訴意旨雖以被告孫鐵漢是裕捷 公司、元捷公司之大股東，「實際經營」裕捷公司、元捷 公司，即認為被告孫鐵漢受裕捷公司、元捷公司委任處理 事務，負有妥善經營裕捷公司、元捷公司之義務等語，惟 股東係公司之所有者而非公司之經營者，如被告孫鐵漢並 未在該2 間公司擔任任何職務，即不能當然認為被告孫鐵 漢已受該2 間公司委託處理事務，而具有忠實為該2 間公 司執行職務之義務；另公訴意旨又以被告孫鐵漢為台苯公 司董事、被告蘇嘉屏接任被告孫鐵漢投資事業部執行長職 務，即認為被告孫鐵漢、蘇嘉屏身居母公司台苯公司之重 要職務，具有為裕捷公司、元捷公司忠實執行職務之義務 ，惟母公司、子公司在法律上仍為獨立之法人組織，各自 具有獨立之法人格，故尚不能單純以台苯公司對於子公司 具有實質控制力為由，即認為任職母公司台苯公司董事之 被告孫鐵漢，及任職於台苯公司投資事業部之被告蘇嘉屏 亦需對子公司裕捷公司、元捷公司負責，更何況台苯公司 僅持有裕捷公司41.8% 股權，持有元捷公司42.4% 股權， 另裕捷公司、元捷公司亦分別持有台苯公司股份，能否逕 自以母公司對於子公司、控制公司對從屬具有實質控制力 為由，據以將台苯公司與裕捷公司、元捷公司之法人格視 為同一，亦不無疑問。從而，即難認為被告孫鐵漢、蘇嘉 屏、陳明得、蘇奇楠等人此部分之行為有何對裕捷公司、 元捷公司構成背信之可能。 3.據上，本案依據檢察官起訴書犯罪事實欄之記載，上開被 告均非裕捷公司、元捷公司之董監事或職員，且亦未敘明 裕捷公司、元捷公司所屬人員有何違背職務與上開被告共 同犯罪之行為，檢察官亦未舉出此部分之事證，此外，本 院遍查全卷內容，亦均查無此方面之證據。從而，自不得 認為上開被告有何對裕捷公司、元捷公司背信之行為可言 。又因依照公訴意旨，此部分若成立犯罪，與前揭經本院 論罪科刑部分具有實質上一罪關係，是應由本院不另為無 罪之諭知。 4.又如被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠等人係使用上 開不實居間契約，使裕捷公司、元捷公司人員因而陷於錯 誤，依照該不實契約意旨辦理付款程序並支付仲介款項給 蘇奇楠，固然可能涉及詐欺取財犯行，惟就此部分無論就 犯罪態樣、構成要件類型等，均與起訴書所記載之背信行 為有間，因該等事實非在檢察官所起訴之範圍，且檢察官 亦未對此為任何舉證，自非本院所得以審酌，併予說明。 三、就被告孫鐵漢、蘇嘉屏被訴於上揭事實叁所示使力福公司借 款給景碩公司行為，亦對台苯公司構成證券交易法第171 條 第1 項第3 款之非常規交易及特別背信罪嫌部分： 公訴意旨固然認為被告孫鐵漢、蘇嘉屏此部分之行為構成10 1 年1 月4 日修正公布前之證券交易法第171 條第1 項第3 款特別背信罪，惟因力福公司並非依證券交易法發行有價證 券之公司，且力福公司與台苯公司乃各自獨立之法人組織， 上開借款與景碩公司之交易，均係由力福公司所完成，自不 能僅以力福公司為台苯公司之子公司為理由，即認為被告孫 鐵漢、蘇嘉屏亦有對於台苯公司違背任務之背信行為，因此 被告孫鐵漢、蘇嘉屏所為上開行為，僅能構成刑法第342 條 第1 項之普通背信罪，不得認為亦有成立證券交易法第171 條第1 項第2 款所定之非常規交易罪，或第171 條第1 項第 3 款所定之特別背信犯行之可能性存在，是公訴意旨容有誤 會，惟因此部分若成立犯罪，與本院認定被告孫鐵漢、蘇嘉 屏所犯之普通背信罪部分，具有實質上一罪關係，爰不另為 無罪之諭知。 四、被告孫鐵漢被訴於辦理事實叁所示力福公司借款與景碩公司 之作業程序中，與同案被告蘇嘉屏共同犯違反商業會計法第 71條之記入不實罪嫌部分： ㈠公訴意旨另以：被告孫鐵漢亦基於違反商業會計法第71條第 1 項之填載不實會計憑證與不實記入帳冊之犯意，而與同案 被告蘇嘉屏共同為上開事實叁所示指示力福公司財務經理呂 秀美，命會計人員劉美杏多次製作不實之力福公司轉帳傳票 （科目：暫付款－支付景碩公司工程款），填載不實會計憑 證與不實記入帳冊，再將款項匯與景碩公司。因認為被告孫 鐵漢此部分之行為，亦涉犯商業會計法第71條第1 款之記入 不實罪嫌等語。 ㈡經查，本院遍查全卷，均查無被告孫鐵漢有指示同案被告蘇 嘉屏或呂秀美為上開記載不實轉帳傳票之行為，且未見被告 孫鐵漢有直接經手會計帳務作業之行為。又被告孫鐵漢既然 並未在力福公司擔任董監事或任其他重要職員之職務，亦未 直接涉入力福公司日常業務之經營管理，衡之常情，被告孫 鐵漢固然知情力福公司在其要求之下，亦未經評估即借款30 0 萬元、500 萬元與景碩公司之情節，但如未獲力福公司財 務會計部門人員報告，應難以知悉就上開公司付款出帳之作 業細節以及會計科目登載不同項目所代表之意義為何，自不 能認為被告孫鐵漢主觀上知悉針對上揭借款所生之傳票記載 不實之事。據上，本於無罪推定原則，應認為被告孫鐵漢此 部分犯罪嫌疑不足。又因公訴意旨認為被告孫鐵漢此部分之 犯行如成立犯罪，與前開經本院論罪科刑部分，有接續犯之 實質上一罪關係（見本院卷3 第105 頁），爰不另為無罪之 諭知。 五、被告孫鐵漢、蘇嘉屏被訴共同使力福公司違法投資景碩公司 部分： ㈠公訴意旨另以： 1.被告孫鐵漢、蘇嘉屏均明知力福公司投資有價證券，應遵 循「力福公司取得或處分資產作業程序」規定，先經財會 或企劃部門進行相關效益之分析並評估可能之風險，且須 取具被投資公司最近期經會計師查核簽證或核閱之財務報 表或其他相關資料，作為評估交易價格參考，並應考量其 每股淨值、技術與獲利能力、未來發展潛力、市場利率、 債券票面利率及債務人債信等，參考當時最近之成交價格 議定後，方可為之；且知悉景碩公司已多次因營運資金不 足，而向力福公司借款甚至推延還款。詎渠等竟未經上述 評估程序，即於99年9 月間，由力福公司出資75萬元，向 屬於景碩公司董事董明秀購入景碩公司股份。 2.復因董明秀有意減少自身持股，被告孫鐵漢乃借用同案被 告蘇奇楠名義作為人頭，以其自前述天籟大飯店股權交易 中取得之2,000 萬元佣金中，匯款150 萬元至蘇奇楠台新 銀行南門分行帳戶內，再由該帳戶支付150 萬元，向董明 秀購買景碩公司30% 股份，成為該公司大股東。 3.被告孫鐵漢嗣再指定投資金額與數量，授意被告蘇嘉屏配 合以力福公司名義參與景碩公司增資（下稱「第一次增資 」），被告蘇嘉屏乃指示呂秀美撰寫評估資料與增資簽呈 ，呂秀美因而無從依「力福公司取得或處分資產作業程序 」規定，客觀評估參與本次增資對於力福公司之效益與風 險及價格合理性，僅能完全依照景碩公司提供之未經會計 師簽核或第三方認證之自結財務資料，撰寫景碩公司第一 次增資之現金增資評估報告，並依被告蘇嘉屏指示，撰寫 100 年1 月25日「景碩公司資金需求為2,150 萬元，擬辦 理現金增資2,200 萬元，每股面額及發行價格為10元，計 發行新股220 萬股，力福公司應繳金額為1,740 萬元，繳 款日期為100 年1 月28日至2 月22日」簽呈，送被告蘇嘉 屏決行，復再依指示減少認股數為166 萬5,000 股（投資 金額為1,665 萬）；另由劉美杏製作力福公司轉帳傳票， 分別記載「預付長期投資款－景碩公司」，金額分別為50 0 萬元、500 萬元及665 萬元，經被告蘇嘉屏核示後，匯 款予景碩公司。蘇嘉屏雖於100 年1 月27日，代表力福公 司簽署三方協議書（董明秀、力福公司、蘇奇楠），除約 定被告蘇奇楠放棄參與增資外，另約定力福公司得將先前 對景碩公司之500 萬元債權充抵增資認購股款，惟被告蘇 嘉屏竟仍指示力福公司財務人員匯足增資股款共1,665 萬 元，未將債權予以抵充，足生損害於力福公司之利益。 4.被告蘇嘉屏於力福公司參與景碩公司第一次增資後，即成 為景碩公司主要決策者之一，並與被告孫鐵漢自100 年2 月23日起，分別代表力福公司擔任景碩公司董事長及董事 。因景碩公司營運資金仍顯不足，被告孫鐵漢及蘇嘉屏即 另謀議以力福公司參與景碩公司第二次增資2,300 萬元（ 下稱第二次增資），以擴充景碩公司資本至5,000 萬元， 並將力福公司持股增至75% ；又因被告孫鐵漢無意繼續持 有景碩公司股份，為取回前揭以同案被告蘇奇楠名義所為 投資，乃指示被告蘇嘉屏以力福公司名義購入其以同案被 告蘇奇楠名義所購買之景碩公司股份15萬股，被告蘇嘉屏 旋即於100 年6 月2 日指示呂秀美，未依上開規定實際辦 理評估，即撰擬「為整體規劃考量，擬以每股面額10元、 合計150 萬元之價格，向景碩公司股東蘇奇楠購買其持有 景碩公司股票15萬股」之簽呈，復指示劉美杏製作150 萬 元之購股款轉帳傳票，經蘇嘉屏核示後，匯款150 萬元至 蘇奇楠前揭台新銀行南門分行帳戶內。力福公司因而持有 景碩公司股份之比例增至70% 。 5.至100 年6 月20日，景碩公司召開董事會決議辦理第二次 增資後，被告孫鐵漢即再度指定投資金額與數量，要求蘇 嘉屏以力福公司名義參與景碩公司第二次增資。蘇嘉屏乃 指示呂秀美，未依上開規定客觀評估參與本次增資對於力 福公司之效益與風險及價格合理性，撰寫100 年6 月20日 及28日簽呈，分別表示「景碩公司因營運資金不足參與政 府公共建設，擬辦理現金增資2,300 萬元、分為230 萬股 、每股發行價格10元，改善財務結構增補營運資金，預估 於101 年即能脫離虧損，力福公司若參與增資，可挹注獲 利，可依持股比例認購161 萬股，應繳股款為1,610 萬元 ，繳款日期為100 年6 月27日至29日，如原股東及員工認 購不足股數，力福公司再以特定人身分進行認購」、「景 碩公司現金增資案，因原股東及員工認繳款不足數，力福 公司將以特定人身分進行繳款，認購24萬股，應繳股款為 240 萬元」，再由劉美杏依指示製作金額分別為1,610 萬 元及240 萬元之增資款轉帳傳票，呈由蘇嘉屏同意後，於 100 年6 月28日及29日匯款予景碩公司，完成增資繳款。 至此，力福公司累計取得景碩公司374 萬股，投資總額為 3,740 萬元，持股比例增至74.8% 。而景碩公司也因辦理 第二次增資，而獲得力福公司資金挹注，得於100 年6 月 30日償還之前向力福公司之借款1,740 萬元。 6.力福公司因成為景碩公司持股74.8% 之最大股東，景碩公 司亦因此成為力福公司「採權益法之長期股權投資」之子 公司，必須編製合併財務報表，每年按持股比例認列投資 損益。而被告孫鐵漢、蘇嘉屏多次未依規定進行投資評估 ，造成力福公司因景碩公司於100 年度營運持續虧損共68 7 萬3,270 元而須認列514 萬1,206 元之損失，台苯公司 亦因當年度持有力福公司88.05%股權，而須依持股比例認 列452 萬6,832 元之損失；於101 年度，力福公司更因景 碩公司營運虧損高達3,972 萬6,000 元，而須認列2,971 萬5,048 元之損失，台苯公司亦須認列2,616 萬4,100 元 之損失。 7.因認為被告孫鐵漢、蘇嘉屏此部分之行為，亦涉犯101 年 1 月4 日修正前證券交易法第171 條第1 項第2 款非常規 交易、同條項第3 款特別背信罪，及刑法第342 條第1 項 背信罪嫌等語。 ㈡按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實。又 不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第15 4 條第2 項、第301 條第1 項分別定有明文。又事實之認定 ，應憑證據，如未能發現相當證據，或證據不足以證明，自 不能以推測或擬制之方法，為裁判基礎（最高法院40年臺上 字第86號判例參照）。另認定犯罪事實所憑之證據，雖不以 直接證據為限，間接證據亦包括在內；然而無論直接或間接 證據，其為訴訟上之證明，須於通常一般之人不致有所懷疑 ，而得確信其為真實之程度者，始得據為有罪之認定，倘其 證明尚未達到此一程度，而有合理之懷疑存在時，即無從為 有罪之認定，亦有最高法院76年臺上字第4986號判例可資參 照。又按事實審法院對於證據之取捨，依法雖有自由判斷之 權，然積極證據不足證明犯罪事實時，被告之抗辯或反證縱 屬虛偽，仍不能以此資為積極證據應予採信之理由（最高法 院30年上字第482 號判例意旨參照）。 ㈢公訴意旨認為被告孫鐵漢、蘇嘉屏涉有此部分之罪責，無非 係以被告孫鐵漢、蘇嘉屏決定由力福公司出資購買景碩公司 股票之前並未依據力福公司之「取得或處分資產作業程序」 進行投資效益、風險與價格合理性之評估，導致之後力福公 司因為景碩公司之虧損，必須認列投資損失而受有損害等情 ，為其主要之論據。被告孫鐵漢、蘇嘉屏則堅決否認有何使 力福公司為不合營業常規或其他違背任務之行為，辯稱：不 能以事後景碩公司經營失利有虧損為理由，即認為其等有何 背信犯行等語。 ㈣經查： 1.力福公司投資之評估程序相關規定： 依力福公司101 年3 月26日修正前之「取得或處分資產作 業程序」規定，為加強資產管理，落實資訊公開，爰依財 政部發布之「公開發行公司取得或處分資產處理準則」， 訂定作業程序。該作業程序第2 點明定「資產」之適用範 圍包含：「股票、公債、公司債、金融債券、國內受益憑 證、海外共同基金、存託憑證、認購（售）權證、受益證 券及資產基礎證券等長短期投資」。第4 點評估程序則規 定，取得或處分長、短期有價證券投資或從事衍生性商品 交易，「應由財會或企劃部門進行相關效益之分析並評估 可能之風險，並應先取具標的公司最近期經會計師查核簽 證或核閱之財務報表或其他相關資料，作為評估交易價格 之參考」；如為取得或處分非於集中交易市場或櫃檯買賣 中心買賣之有價證券，「應考量其每股淨值、技術與獲利 能力、未來發展潛力、市場利率、債券票面利率及債務人 債信等，並參考當時最近之成交價格議定之」。第5 點作 業程序復敘明：「長短期有價證券之取得或處分，均應由 財會部門及董事長指定之人員作為執行單位，經依規定評 估及呈請總經理或董事長核准後，由執行單位進行訂約、 收付款、交付及驗收等交易流程，並視資產性質依內控制 度相關作業流程辦理。個別有價證券金額超過8 千萬元， 應提報董事會決議通過後始得為之」。第26點則規範關於 取得過程相關書面資料之保管規定：「取得或處分資產， 應將相關契約、議事錄、備查簿、估價報告、會計師、律 師、或證券承銷商之意見書備置於公司，除其他法律另有 規定者外，至少保存5 年」（見偵B12 卷5 第203 頁反面 至205 頁、209 頁正反面、312 頁反面至319 頁）。 2.力福公司於99年間決定購買董明秀對景碩公司之75萬元出 資額部分： ⑴董明秀在上開向力福公司借款300 萬元以後，開始向力 福公司提議以其對景碩公司之75萬元出資額抵償對力福 公司之債務150 萬元，景碩公司先於99年9 月17日開立 出資額75萬元之股權證明書交付力福公司，敘明「正辦 理股東變更登記」等語；被告蘇嘉屏則指示負責處理力 福公司財務事宜之呂秀美於99年9 月20日撰寫簽呈，稱 「景碩公司主要營業項目為道路施工及橋樑興建等工程 ，擁有強大經營團隊及豐富之橋樑興建工程經驗。關於 政府釋出之公共工程，公司占有相當大之優勢可承攬」 等語，送交被告蘇嘉屏核示，再由被告蘇嘉屏同意以每 股面額10元購買景碩公司股票15萬股，合計為150 萬元 ，力福公司並於99年10月21日變更為景碩公司股東，此 時力福公司共佔有景碩公司15% 股權等事實（如附表五 編號1 「後續沖帳紀錄」欄、附表六所示），均為被告 孫鐵漢、蘇嘉屏所不爭執，且經證人董明秀於本院審理 時證述甚明（見本院卷5 第170 頁），並有景碩公司股 權證明書、力福公司99年9 月20日簽呈、景碩工程有限 公司99年9 月28日股東同意書、景碩公司變更登記表在 卷可參（見本院扣押物卷3 第76頁反面；B10 卷第226 頁、B12 卷第160 至161 頁反面），自堪以確認屬實。 ⑵又被告蘇嘉屏於本院審理時，以證人身分具結證稱：力 福公司於99年9 月間出資75萬元向董明秀購入其名下之 景碩公司股份，這個不能說是被告孫鐵漢指示我去辦理 ，被告孫鐵漢是有提到說董明秀有意願提供他名下一部 分景碩公司的股份作為當時300 萬借款的還款；因為有 150 萬的支票已經兌現，這部分是還款，另外150 萬， 當時是跟董明秀約定，董明秀賣景碩公司的股票給力福 公司，再還款；後來不知道是董明秀誤會還是怎麼樣， 董明秀以為是以每股20元賣給力福公司，7.5 萬股價值 150 萬元，但我沒有同意，因為我的同仁去瞭解景碩公 司財務狀況，景碩公司沒有虧損，有點小盈餘，每股淨 值約10元多，所以我只同意用每股10元買董明秀7.5 萬 股的股票，後來就以這個價格向董明秀購入7.5 萬股董 明秀持有的景碩公司股票，董明秀有收取75萬元的股票 價金，之後景碩公司有將75萬元還給力福公司等語明確 （見本院卷5 第221 頁反面）。經核證人蘇嘉屏上開證 詞，與證人董明秀在本院審理中說法大致相符（見本院 卷5 第170 頁），並有力福公司99年12月24日、99年12 月31日轉帳傳票可資佐證（見B12 卷第159 頁反面、16 3 頁反面），是堪認力福公司係先在99年7 月間借款上 開300 萬元與景碩公司（如犯罪事實叁所述）之後，景 碩公司尚未還款，董明秀乃向被告蘇嘉屏提議「以債作 股」，即決定由力福公司購買董明秀持有之景碩公司出 資額入股景碩公司，並以先前景碩公司積欠之債務折抵 ，原本董明秀欲以總價150 萬元出售其75萬元出資額， 亦即其將出資額折算為7.5 萬股，相當於每股20元之價 格，但經被告蘇嘉屏評估以後，雖同意力福工司「以債 作股」入主景碩公司之想法，但認為該出資額只能抵償 景碩公司先前所積欠300 萬元債務中之75萬元認為每股 僅有10元價值，決定以景碩公司所積欠300 萬元債務中 之75萬元折抵方式出資景碩公司之事實。 ⑶此外，被告孫鐵漢於天籟大飯店股權交易案中，自天籟 大飯店原股東許文通處所獲得前揭之2,000 萬元仲介費 當中，有150 萬元匯款與景碩公司，景碩公司再於從其 中99年1 月12日匯款75萬元與董明秀，作為景碩公司支 付董明秀上開出資額之對價等事實，則有景碩公司0000 00000000帳戶存摺影本、合作金庫取款憑條、匯款申請 書（見A2卷第83、85頁；A16 卷第308 頁正反面），亦 堪以確認屬實。 ⑷經查，經核對力福公司「以債作股」投資景碩公司相關 之前揭力福公司99年12月24日、99年12月31日轉帳傳票 及力福公司100 年9 月30日存摺明細之內容，可確認力 福公司先於99年12月24日藉由「以成本衡量之金融資產 」（備註為「景碩公司99.10.21轉讓登記7.5 萬股@20 」）及前開犯罪事實叁所示之151 萬5,796 元還款支票 沖銷300 萬元之「暫付款」，然於12月31日之轉帳傳票 ，又將原已沖銷之75萬元款項迴轉回「暫付款」，並於 貸方記載「以成本衡量之金融資產7.5 萬股調整為75萬 元」之意旨；其後直至100 年9 月30日，才另外以景碩 公司75萬元之匯款清償並沖銷該75萬元「暫付款」等事 實（見B12 卷第159 頁反面、163 頁反面、A2卷第87頁 ），則由上情以觀，被告蘇嘉屏雖始終不清楚當時力福 公司向董明秀購買之投資性質為「75萬元之出資額」， 而非7.5 萬股股權，且在過程中曾經同意讓僅以對景碩 公司75萬元出資額即抵償高達150 萬元之債務，然而既 然被告蘇嘉屏在慎思熟慮之後，最後仍僅同意僅以75萬 元代價購買董明秀之出資額（即僅同意抵償75萬元債務 ），即難認為被告蘇嘉屏於當時有何以顯不相當之低價 購買董明秀對景碩公司之出資額之行為。 ⑸又查，景碩公司98年底之淨值即股東權益總額為1,728, 471 元，另99年3 月19日景碩公司股東董明秀增資350 萬元，復以99年度損益比例推算至99年8 月止，99年1 月至8 月之損益金額為1,123,311 元（1,684,967 8/ 12 =1,123 ,311），佐以景碩公司100 年及99年1 月1 日至12月31日之股東權益變動表內容所示，景碩公司於 99年間發放股利110,741 元（123,045 0.9=110,741 ）。則力福公司99年8 月底之股東權益約為6,241,041 元（1,728,471 ＋3,500,000 ＋1,123,311 －110,741= 6,241,041 ），有景碩公司99年比較資產負債表、景碩 工程有限公司章程及股東同意書、景碩公司100 年度財 務報表暨會計師查核報告附卷足稽（見A2卷第86頁正反 面、C6卷第12至13頁反面、B12 第146 頁反面至154 頁 反面）。而以力福公司出資75萬元佔總資本額500 萬之 出資比例15% 為計算，力福公司係出資75萬元取得約93 6,156 元（6,241,041*0.15=936,156）之股東權益，足 認力福公司購買董明秀出資額之價格亦無偏離景碩公司 淨值之情事。故由上情以觀，顯見被告蘇嘉屏經過評估 以後，認為景碩公司股票並不具董明秀所稱「相當於每 股20元」之價值，因而堅持以75萬元購買董明秀之出資 額，應為對價格條件合理之判斷，而既然被告蘇嘉屏已 仔細評估過對景碩公司出資額應有之價值，且其所決定 此一價格顯然低於上述景碩公司淨值，更難認為被告蘇 嘉屏與被告孫鐵漢討論後，決定力福公司以75萬元價格 購買董明秀之持股之行為，有何對力福公司不利益或其 他違背任務之情事存在。 ⑹再查，據證人董明秀於審判中證稱：景碩公司是有技術 與基本工班之公司，於95年至97年間有承攬大型國道6 號之公共工程，承攬工程規模招標金額從幾百萬到幾千 萬的工程，大概在3 、4,000 萬左右，且於力福公司99 年9 月投資前，於98年11月、99年3 月、99年6 月分別 承攬環島鐵路整體系統安全提升計劃（曾文溪橋改建） 、東西快速公路北門玉井線E7 08-1 標（海埔至麻豆） 、苗栗大安溪卓蘭至三義聯絡道路之工程，且承攬總價 約為1,393 萬至8,925 萬間，當時亦有最大之潛在獲利 機會，即投標中工臺南玉井3 億餘元標案等語（見本院 卷5 第168 頁反面、171 頁反面、175 頁反面、176 頁 反面至177 頁），已經詳細說明景碩公司從98至99年間 之工程實積，以及100 年之後可能得標中華工程公司台 南工程標案之展望，且經核其中苗栗大安溪卓蘭至三義 聯絡道路之工程於嗣後會計師出具景碩公司100 年度財 務報報暨會計師查核報告，仍列於「在建工程」科目中 （見B12 卷第151 頁反面），足認證人董明秀所述景碩 公司有承攬工程之技術優勢，且接連承攬諸多公共工程 標案之證言，並非憑空虛構之說詞。而按照前揭力福公 司「取得或處分資產作業程序」所定之投資評估之要點 中，敘明投資評估應考量被投資公司之每股淨值、技術 與獲利能力、未來發展潛力等語，則如就著眼於景碩公 司所具備之專業技術團隊、承攬工程能力與將來得標工 程實力、獲利潛能之觀點，即難謂該力福公司購買景碩 公司持股之投資決策自始即有不利力福公司之情事可言 ，亦難認為呂秀美所撰寫前開簽呈所述「景碩公司主要 營業項目為道路施工及橋樑興建等工程，擁有強大經營 團隊及豐富之橋樑興建工程經驗。關於政府釋出之公共 工程，公司占有相當大之優勢可承攬」等語，有何不實 在之處。從而，已難認為力福公司董事長即被告蘇嘉屏 與被告孫鐵漢討論後，決定向董明秀購買景碩公司之股 票，有何使力福公司為不利益交易而違反經營常規，或 有何其他違背職務行為可言。 ⑺至於卷內雖無明確證據證明力福公司在99年9 月決定向 景碩公司董明秀購買股票之前，就已經有依循上開「取 得或處分資產作業程序」之規定，由財會或企劃部門進 行完整之效益及風險評估，及事先取得景碩公司之財務 報表或其他資料，以作為評估交易價格之參考。惟查： ①被告蘇嘉屏已經審慎考慮過後，同意以當時尚屬合理 之價格，以董明秀對景碩公司出資額以抵償前揭300 萬元借款債務中之75萬元，業經說明如前，則即使被 告蘇嘉屏未經力福公司財務部門先進行完整財務評估 作業前，即決定出上開出資額之價格，亦難認當然有 對力福公司不利益情事或有其他違背職務之行為。 ②更何況，力福公司最早決定投資景碩公司，乃是因為 被告孫鐵漢在某次聚餐時結識景碩公司董事董明秀， 經董明秀介紹景碩公司在橋樑工程方面專業技術、承 接標案實績與將來發展願景以後，被告孫鐵漢評估台 苯公司旗下有以力福公司、榮福公司、磊庭營造公司 為首之工程公司，或可藉由將來投入景碩公司機會， 獲取景碩公司在橋樑工程上專業技術與相關標案，發 揮綜效，特別是景碩公司計畫投標中華開發之總價達 3 億3 千多萬元之臺南北門玉井工程案，被告孫鐵漢 認為此時介入景碩公司將可能為台苯集團帶來獲益， 即表示對景碩公司之高度興趣，均經論述如前（如犯 罪事實叁之理由欄所述）。就此部分，被告蘇嘉屏於 本院審理時亦以證人身分具結證稱：被告孫鐵漢跟我 討論公司整個未來營運計畫時，就有提到景碩公司， 雖然公司小，但能力受到業主的肯定，有中華工程得 標的機會，另外整個台苯集團有磊庭公司是甲級營造 ，榮福公司做過非常多的機電、水電工程，其中雪隧 的11億機電工程就是榮福公司承攬，另外還有立電公 司做配電、管路工程，所以如果能夠整合景碩公司， 整個集團裡面會有機電、甲級營造、土木、高架橋樑 工程，這整個是互補的，對公司未來營運創造利潤是 更好的，如我前面所提到，考量跟董明秀合作是一開 始就有這個想法，因為景碩公司會替整個台苯集團加 分，才會有這個考量等語（見本院卷5 第221 頁反面 、223 頁反面），經核上開證述內容，亦與被告孫鐵 漢於本院審理中所為具結證述並無重大出入之處。則 綜合上情以觀，足認力福公司於99年至100 年間陸續 投資景碩公司之緣起，乃是當時被告孫鐵漢經過董明 秀介紹後，與被告蘇嘉屏討論，認為景碩公司具技術 能力，將來有機會得標中華工程公司台南工程標案， 有機會為力福公司創造獲利，因而決定開始逐步以購 股方式進行投資，在前開力福公司向董明秀購股之際 ，力福公司業已展開對投資景碩公司之整體評估作業 ，力福公司向董明秀購股之行為，亦應認是在包括後 續入主景碩公司之整體投資景碩公司之考量範圍內， 而不應分割獨立觀察，又力福公司為了正式參與景碩 公司增資案件，從99年9 月至100 年1 月，不僅派遣 呂秀美、黃迪晞等人前往景碩公司查核營業及財務狀 況，亦有調閱相關財務文件資料，並提出書面評估報 告（詳後述），如此就力福公司決定取得景碩公司股 份並入主經營之整體決定，即不能認為未經任何評估 作業程序，至屬顯明。 ③況且在呂秀美於99年9 月上簽呈予被告蘇嘉屏批核後 ，實際上係99年12月才辦理「以對景碩公司之股權投 資折抵債務」之傳票帳務作業，業經論述如前，從99 年9 月到12月之期間內，呂秀美為處理力福公司參與 景碩公司增資案件，持續前往景碩公司查核經營財務 狀況；而力福公司於100 年1 月間第一次增資景碩公 司時，原預定投資1,740 萬元購買景碩公司174 萬股 股票，後減少為投入1,665 萬元購買景碩公司166.5 萬元股股票，加計先前以75萬元向董明秀購買之出資 額相當於7.5 萬股股票部分，總額仍為投資1,740 萬 元之事實，均詳如後述，則力福公司當時應已考量其 整體所欲取得景碩公司之總持股數量，而適當調整參 與增資之認股數，則由此等情節以觀，更不能以力福 公司未特別單獨針對「向董明秀購買對景碩公司75萬 元出資額」一事進行評估，即將此事與被告孫鐵漢、 蘇嘉屏對景碩公司之整體投資規劃架構分開判斷，認 為屬違背任務行為，至為顯明。 ⑻綜上說明，力福公司之所以決定向董明秀購買其對景碩 公司之75萬元出資額，乃是為抵償先前景碩公司向力福 公司所借之部分款項，且被告蘇嘉屏在同意此案之前， 針對景碩公司之經營狀況、專業技術、過去工程實績、 未來經營展望與獲利能力等，已經詳細瞭解評估，其最 終決定該75萬元出資額僅能抵償景碩公司對力福公司75 萬元債務之價格條件，亦無不合理之處，即使被告蘇嘉 屏係依據與被告孫鐵漢討論之結果即作成此一投資決定 ，並未要求景碩公司出具包含財務評估之完整投資評估 報告，仍難認為被告蘇嘉屏所為投資決策、價格條件設 定對力福公司不利益，或有違反營業常規或其他不合理 之處，故不能認為被告蘇嘉屏有與被告孫鐵漢共同違背 職務之行為，或有何圖他人不法利益或損害力福公司利 益可言。 3.力福公司100 年1 月至2 月間參與「景碩公司第一次增資 案」部分： ⑴呂秀美乃於100 年1 月前，依據被告蘇嘉屏之指示進行 相關財務評估工作，並於100 年1 月25日撰寫簽呈，內 容略以「景碩公司資金需求為2,150 萬元，擬辦理現金 增資2,200 萬元，每股面額及發行價格為10元，計發行 新股220 萬股，力福公司應繳金額為1,740 萬元，繳款 日期為100 年1 月28日至2 月22日」，經被告蘇嘉屏決 行，之後又減少認股數為166 萬5,000 股，並於100 年 1 月25日、100 年1 月28日、100 年2 月11日分別匯款 500 萬元、500 萬元、665 萬元至景碩公司，合計增資 1,665 萬元，包含之前已經自董明秀處取得支75萬股股 份，共取得景碩公司75萬股股份，累積投資金額為1,74 0 萬元，佔景碩公司64.44%股權等事實（如附表五編號 4 至6 、附表六所示），經被告蘇嘉屏、孫鐵漢於本院 審理中證述（見本院卷5 第222 頁反面、228 頁），及 證人董明秀、呂秀美於本院審理中證述甚明（見本院卷 5 第171 、172 、181 頁），並有力福公司100 年1 月 25日簽呈、100 年1 月20日景碩工程股份有限公司現金 增資評估、力福公司說明、力福公司100 年1 月25日、 100 年1 月28日、100 年2 月11日轉帳傳票、付款憑單 、臺灣中小企銀取款憑條、匯款申請書、HTA0000000支 票、上海商業儲蓄銀行匯出匯款申請書、臺灣中小企銀 取款憑條、匯款申請書、景碩公司100 年2 月22日股東 同意書在卷可參（見A2卷第89頁至90頁反面；A2卷第10 3 頁；B12 卷第164 頁正反面至168 頁反面；C6卷第32 頁反面) ，自堪以認定上開事實屬實。 ⑵而就有關於力福公司參與景碩公司第一次增資案決策過 程，被告蘇嘉屏於本院審理時以證人身分具結證稱：應 是受到被告孫鐵漢的指示，請我們去辦理增資，第一次 增資主要是希望力福公司在景碩公司的控股能夠達到6 、7 成以上，另外一方面是因為景碩公司的資本額很小 ，承攬的工程非常多，增資可以解決其營運資金的問題 等語（見本院卷5 第222 頁反面），說明係由被告孫鐵 漢要求力福公司以「增資」方式，解決景碩公司資金問 題，同時取得該公司之經營權。被告孫鐵漢於本院審理 時以證人身分具結證稱：增資的事情我知道，因為這件 事是我作了收購的決定；第一，力福公司是照他的資產 處理辦法去作業，第二，景碩公司資本額很小，只有50 0 萬，第三，這個起訴對我是很不公平的，我們沒有辦 法預知說這個公司目前很好，又有一個很有機會的工程 ，最後變成賠錢；力福公司有評估，葛文斌算不算專業 ？葛文斌在這裡面後來擔任景碩公司的總經理等語（見 本院卷5 第228 頁），亦詳細說明為使原本僅有500 萬 元小規模資本之景碩公司藉由力福公司之資金挹注，得 有能力承接大型工程標案，乃決定出資入主景碩公司， 並找來專業工程顧問葛文斌評估此案。另證人呂秀美於 102 年1 月11日於檢察官訊問時具結證稱：力福公司10 0 年1 月25日增資景碩公司的簽呈是我擬的，被告蘇嘉 屏指示我，並說景碩公司需要錢，所以要力福公司投資 ，我就寫資料，讓被告蘇嘉屏批示等語（見A9第140 至 141 頁），亦明確證述被告蘇嘉屏請其評估增資景碩公 司及撰擬簽呈之情節。綜合上開證人證述以觀，足認為 被告孫鐵漢期待透過景碩公司取得中華工程公司之標案 ，決定參與增資景碩公司並入主景碩公司經營，復指示 被告蘇嘉屏處理，被告蘇嘉屏乃指示呂秀美辦理相關作 業程序等事實無誤，如此已難認為被告孫鐵漢、蘇嘉屏 上開決策有何對力福公司不利益之處或損害力福公司之 動機可言。 ⑵而據證人董明秀於本院審理時證稱：景碩公司100 年度 增資主要是幫景碩公司取得中工臺南北門玉井案之標案 ，必須支付之工程押標金、開辦費、周轉金等，該案於 100 年3 月左右得標，當時我弟弟董明華評估中工案有 3,500 萬元獲利，並由專業工程顧問葛文斌審核及確認 ，該案有執行完畢，惟虧損甚多，評估增資當時景碩公 司正進行之工程包含曾文溪橋改建工程、東西快速公路 北門玉井線、苗栗大安溪卓蘭至三義聯絡道路、鹽水溪 改建工程、東西快速公路台南關廟仁德段等工程，承攬 總價為1,336 萬元至8,925 萬元不等，嗣後並洽請工程 顧問葛文斌執行中工臺南北門玉井案之工程等情節（見 本院卷5 第171 頁反面至173 頁反面），足認被告孫鐵 漢、蘇嘉屏辯稱期待藉由取得景碩公司經營權後，引進 專業工程顧問團隊執行工程標案獲利之情詞，非屬子虛 ，則被告孫鐵漢、蘇嘉屏基於將來經營景碩公司之整理 戰略考量及期待藉由承攬中華工程之標案為力福公司創 造收益，而決定投資景碩公司，實難認為有使力福公司 為不利益經營或其他違背職務行為可言。 ⑷再證人呂秀美於本院審理時具結證稱：提示之卷宗（A9 卷）第145 頁第6-16行這邊記載的內容是我第二次去景 碩公司查核的內容，確實有前往景碩公司取得諸如歷年 實績跟報表來做評估，在這段程序中提到「沒有求證」 這句話，是因相關的資料是景碩公司提供的，我直覺他 提示的是正確的，我覺得也不需要再做任何的求證，反 正如果他提供的是錯誤的，那景碩公司要有刑責，所以 我只能相信他提供的是正確的，所以沒有去求證；這邊 提及還有取得景碩公司的稅報，因為景碩公司很小，沒 有財報，所以我們要求還是要有會計師簽證的資料，所 以景碩公司提供給我們會計師簽證的稅務報告；關於10 0 年1 月20日之現金增資評估報告（見A2卷第89頁反面 至90頁）的內容，被告蘇嘉屏只有說要去現金增資，我 就去景碩公司要工程實績資料及其歷年來實績、簡介， 我就把它抄錄進來；我沒有請教被告蘇嘉屏如何進行撰 寫，被告蘇嘉屏只是指示我要現金增資等語（見本院卷 5 第183 頁、186 頁反面），經核上開證述內容與證人 呂秀美前於接受檢察事務官詢問時所為供述大致相符（ 見A9卷第144 、145 頁），並有被告蘇嘉屏提供之景碩 公司98年度營利事業所得稅簽證申報查核報告書在卷可 資佐證（見本院卷2 第107 至135 頁），是亦足以認定 呂秀美在力福公司增資景碩公司之前，有前往力福公司 調閱相關財務資料，隨後根據所取得財務資料撰寫評估 報告之事實，如此即難認為力福公司辦理作業程序有因 違反力福公司「取得或處分資產作業程序」之規定，致 未能先行掌握投資景碩公司之財務風險而造成力福公司 不利益之情形。 ⑸經核呂秀美所撰擬前揭100 年1 月20日「景碩公司現金 增資評估」之內容記載，係認為景碩公司之特色，為具 有強大經營團隊及累積多年之業務管理經驗及技術秘訣 ，特別在橋樑工程技術上之精進，甚為突出；而就「產 業前景」分析部分，亦論及國內將來老舊橋樑之整體體 檢、整修，已成為我國重要之公共安全課題，故政府早 已積極推動「縣市政府老舊及受損橋樑整建計畫」，以 景碩公司具有之技術，得以在此產業環境中保有競爭力 ，持續獲利；另亦具體臚列景碩公司過去完工之工程項 目及正在施做工程明細。可見力福公司於決定參與景碩 公司第一次增資案之前，對於效益與風險有為一定程度 之評估，故尚不能認為此投資決定有逸脫正常合理商業 判斷之處。 ⑹又依據景碩公司100 年2 月23日股東臨時會議事錄、董 事會議事錄、變更登記表所示，在力福公司參與景碩公 司第一次增資以後，景碩公司即於100 年2 月23日變更 組織為股份有限公司，並即改選董監事，由力福公司指 派被告蘇嘉屏成為景碩公司董事長，被告孫鐵漢成為董 事，另力福公司亦指派吳生生為景碩公司監察人（見C6 卷第34頁反面、35頁、37頁反面），可見力福公司增資 入股景碩公司以後，確實按照原訂計畫進行組織變革並 取得景碩公司之經營權，故更不能認為上開增資入股行 為有何對力福公司不利益之處及有造成力福公司損害之 情形。 ⑺再依力福公司所提出之景碩公司99年度比較資產負債表 之內容，景碩公司98年度股東權益報酬率為7.12% （12 3,045/1,728,471=7.12% ），99年度股東權益報酬率為 24.77%（1,684, 967/6,802,697=24.77% ）（見A2卷第 86頁），足認景碩公司99年之營運情形相較98年已有獲 利成長之情，則力福公司於100 年初，以前揭評估認為 投資景碩公司將可為力福公司帶來收益之正面結論，而 認應可參與景碩公司之增資案，亦難認該投資決策在客 觀上有何不合理處，自不能認為對力福公司不利益且不 合營業常規之情形。 ⑻另據同案被告蘇奇楠於102 年1 月11日調查官詢問時供 稱：被告孫鐵漢於99年間表示要借我的名字，購買景碩 公司的股份，我才成為景碩公司股東，我完全未出資， 也不知買進多少股份等語（見A9卷第32頁反面），參酌 被告蘇奇楠係於100 年1 月5 日正式登記成為持有景碩 公司15萬股股份之股東一情，有景碩公司股東同意書、 章程、修章條文對照表可參（見C6卷第1 至5 頁），再 經核該筆購買景碩公司股款之150 萬元資金來源係許文 通支付被告孫鐵漢前揭犯罪事實貳所示「天籟大飯店股 權交易案」之仲介費乙節，亦有許文通合作金庫中山分 行0000000000000 帳戶交易明細、合作金庫取款憑條、 匯款申請書在卷可參（見A16 卷第284 頁、310 頁正反 面），且同案被告蘇奇楠上開說法亦與其當天接受檢察 事務官詢問、檢察官訊問時所述一致（見A9卷第2 、3 、6 頁），從而，應可認定被告孫鐵漢在100 年1 月5 日借用同案被告蘇奇楠為人頭，出資150 萬元購買景碩 公司股票之事實（至於同案被告蘇奇楠於本院審理時雖 聲稱該股票係自己向被告孫鐵漢借錢購入云云〈見本院 卷5 第206 頁反面至207 頁反面、209 頁反面〉，則顯 與其在102 年1 月11日多次受調查局、檢察事務官詢問 及受檢察官訊問時所述不同，為事後翻異之說詞，且該 批股票之後售與力福公司，股款乃是直接匯至被告孫鐵 漢使用之同案被告蘇奇楠人頭帳戶之內（詳後述），可 見該說詞有諸多不合情理及與客觀事實不合之處，尚難 以憑採，併予說明）。從而，堪認力福公司於100 年1 月25日、1 月28日、2 月11日進行第一次增資1,665 萬 元前，被告孫鐵漢尚於100 年1 月5 日以同案被告蘇奇 楠之名義投資景碩公司150 萬元之事實，則由被告孫鐵 漢執行私人投資決策與力福公司之投資決策並無二致， 足佐斯時被告孫鐵漢當時樂觀期待藉由投資景碩公司獲 得利益，而不能認為其當時已預見景碩公司將產生重大 營運虧損，基於損害力福公司目的而為上開投資行為無 疑。 ⑼此外，按景碩公司100 年2 月22日股東同意書所示，該 次景碩公司增資情形，除力福公司參與外，董明秀自己 亦增資535 萬元，（見C6卷第32頁反面），可見當時包 括被告孫鐵漢、原景碩公司經營團隊均仍看好景碩公司 未來發展，分別投入資金，並非僅讓力福公司出資承擔 投資風險，故由此亦可以佐證當時力福投資景碩公司之 決策符合普遍合理之商業判斷，客觀上難認有何違背職 務之情形。 ⑽至於公訴意旨固以證人呂秀美於檢察官訊問時證稱：力 福公司購買景碩公司股份，沒有鑑價或評估，我不知道 什麼原因，是被告蘇嘉屏指示；董明秀跟被告蘇嘉屏說 景碩公司的工程會賺錢，但後來工程都虧錢；購買景碩 公司的價金每次增資都是以每股面額10元的價格，沒有 對景碩公司作資產評估，有看到景碩公司的財產目錄而 已；未依處分資產作業程序作評估是因為被告蘇嘉屏指 示我非常緊急，我聽被告蘇嘉屏說孫鐵漢指示要投資景 碩等語（見A9第140 至141 頁），作為對被告孫鐵漢、 蘇嘉屏不利之證據，惟依證人呂秀美所述上開情詞，僅 能確知力福公司當時所為評估程序或有粗糙之處，惟力 福公司財會部門既非毫無進行評估，力福公司當時已掌 握投資風險，而考慮到景碩公司之橋樑技術優勢及99年 確有獲利成長之情勢觀之，尚難認該等投資決策有不合 常規且對力福公司不利益情事，更遑論作成投資決策之 人有何違背任務之行為。 ⑾綜上說明，被告孫鐵漢、蘇嘉屏在整體考量後，決定結 合力福公司之工程背景與具有橋樑工程專業之景碩公司 ，而藉由參與景碩公司增資之方式，投入景碩公司經營 ，在辦理增資程序時亦對景碩公司營業及財務狀況進行 一定評估，而在景碩公司順利取得中華工程公司之台南 玉井北門標案之後，力福公司即按原訂計畫取得景碩公 司經營權，並委託葛文斌團隊進駐管理工程施做事宜（ 詳後述），是以自難認為被告孫鐵漢、蘇嘉屏所為參與 景碩公司第一次增資案之投資判斷及處理過程，有何使 力福公司不利益或其他違背職務之行為可言。 4.力福公司於100 年6 月3 日購入登記於同案被告蘇奇楠名 下之15萬股景碩公司股權部分： ⑴被告孫鐵漢指示被告蘇嘉屏以力福公司名義購入登記於 同案被告蘇奇楠名義下之景碩公司股份15萬股，被告蘇 嘉屏即指示呂秀美撰擬「本公司原為景碩公司主要股東 ，公司為整體規劃之考量，經洽個人股東蘇奇楠先生， 協調以每股面額10元，購買其持有景碩公司股票15萬股 ，合計為新臺幣1,500,000 元整。」之簽呈，並提出送 請被告蘇嘉屏決行等事實，經被告蘇嘉屏、孫鐵漢以證 人身分分別具結證述（見本院卷5 第222 頁反面、228 頁正反面），並有力福公司100 年6 月2 日簽呈在卷可 資佐證（見B10 卷第226 頁反面、230 頁），自堪認定 屬實。又該批股票實為被告孫鐵漢所有借名登記於同案 被告蘇嘉屏名義下之事實，亦經本院認定如前。 ⑵力福公司乃依據上述意旨，於100 年6 月3 日匯款150 萬元至由被告孫鐵漢所持用、登記於前揭犯罪事實貳所 示之同案被告蘇奇楠台新銀行南門分行帳戶內，至此， 力福公司已累積持有景碩公司70% 股權等事實（如附表 五編號13、附表六所示），有力福公司100 年6 月3 日 轉帳傳票、付款憑單、HTA0000000支票影本、上海商業 儲蓄銀行匯出匯款申請書、景碩公司100 年2 月23日股 東名冊等證據可憑（見B12 卷第174 至175 至176 頁反 面) ，此部分之事實亦堪以證明。 ⑶雖被告孫鐵漢安排力福公司向自己購買景碩公司之股票 ，惟從景碩公司當時甫得標中華工程公司臺南北門玉井 總價達3.5 億元之工程標案不久，被告孫鐵漢、蘇嘉屏 與董明秀等人仍興致勃勃欲全力投入該工程案件執行， 以期獲得約工程總價10% 即約3,500 萬元之收益，不僅 為此辦理前後兩次增資擴大持股，亦找來葛文斌工程顧 問團隊協助該工程標案之管理與執行，被告孫鐵漢亦仍 持續擔任景碩公司董事，可見力福公司向被告孫鐵漢購 買持股之決策，仍符合當時力福公司增持景碩公司股份 之整體投資方向，被告孫鐵漢、蘇嘉屏仍然善盡對景碩 公司經營管理責任，故不能認為被告孫鐵漢、蘇嘉屏使 力福公司向被告孫鐵漢購買股票之決定，有何違背職務 行為，或有何損害力福公司或為被告孫鐵漢不法利益之 意圖甚明。 ⑷又依景碩公司100 年及99年1 月1 日至12月31日股東權 益變動表、台苯公司100 年上半年度財務報告、景碩公 司100 年6 月自結損益表內容所示，景碩公司99年12月 31日之股東權益為6,802,697 元，於100 年上半年度之 損失金額為5,529 仟元，100 年6 月自結損失為1,649, 900 元（見B12 第148 頁反面；見B7卷第284 頁反面； 見B12 卷第186 頁反面至188 頁），可推知景碩公司10 0 年1 月至5 月所發生損失額為387 萬9,100 元，參前 述100 年2 月22日景碩公司增資2,200 萬元，另景碩公 司99年盈餘分配案為100 年5 月24日始通過（見C6卷第 24頁反面至25頁），故以不考慮盈餘分配之方式計算， 則景碩公司100 年5 月底之股東權益約為24,923,597元 【（6,802,697+22,000,00 0-3,879,100 ）=24,923,59 7 】，每股淨值為9.23元（24,923,597/2,700,000=9.2 3 ），可見上開票面價格與每股淨值尚無明顯重大差異 之處，參以被告孫鐵漢自己先前亦係以每股10元價格購 入該批股票之情，並對照力福公司先前向董明秀購買持 股案，及第一次增資景碩公司案，均係以每股10元取得 景碩公司股票，且於之後景碩公司辦理第二次增資案件 中，力福公司及景碩公司原經營團隊之董明秀於仍以每 股10元之票面價格參與增資等情，是即難認為上開交易 價格有不合理之情形。從而，更不得以被告孫鐵漢、蘇 嘉屏上開行為，逕行認定其等有何使力福公司為不利益 交易或其他違背職務行為可言。 ⑸綜上說明，雖然被告孫鐵漢、蘇嘉屏安排力福公司購買 被告孫鐵漢所有之景碩公司股票，但本次向孫鐵漢購股 價格並無不合理情事，被告孫鐵漢亦未從中獲取利益， 且之後力福公司團隊仍委託大安工程顧問之葛文斌進駐 協助景碩公司之營運管理，則可見力福公司當時仍期待 藉由經營景碩公司獲利，故難認為就此部分被告孫鐵漢 、蘇嘉屏有何違背任務之行為。 6.力福公司參與景碩公司第二次增資案部分： ⑴景碩公司於100 年6 月20日召開董事會，由董事李國勳 、孫鐵漢、董明秀出席，會議決議辦理第二次增資，現 金增資23,000,000元，共發行新股23,000,000股，每股 面額10元，除保留10% 由員工承購，其餘由原股東按原 持股比例認購。被告孫鐵漢並再度指定投資金額與數量 ，要求被告蘇嘉屏以力福公司名義參與景碩公司第二次 增資，被告蘇嘉屏即指示呂秀美撰寫簽呈及投資評估內 容，由呂秀美於100 年6 月20日撰擬簽呈稱「該公司為 增補營運資金擬辦理現金增資新台幣23,000,000元，分 為2,300,000 股，每股發行價格10元。本公司依持股比 例認購股數為1,610,000 股，應繳股款為新台幣1,610, 000,000 元，繳款日期為100.06.27~100.06.29 」、「 依景碩公司預估未來5 年損益表，預估於101 年即能脫 離虧損，本公司若參與增資，將可挹注公司獲利，是否 參與此次增資案，請核示」、「如原股東及員工認購不 足股數，本公司再以特定人身分進行認購，呈請核示」 等語，經被告蘇嘉屏核示後，力福公司劉美杏乃於100 年6 月28日據此製作金額為1,610 萬元之增資款轉帳傳 票，呈由被告蘇嘉屏同意後，匯款1,610 萬元至景碩公 司永豐銀行延平分行00000000000000帳戶（如附表五編 號15所示）等事實，經被告孫鐵漢、蘇嘉屏分別於本院 審理中以證人身分證述（見本院卷5 第222 頁反面、22 8 頁），及證人董明秀、呂秀美證述甚明（見本院卷5 第171 頁反面、181 頁），且有景碩公司董事會議事錄 、董事會簽到簿、景碩工程股份有限公司變更登記表（ 見C6卷第57頁反面至60頁）、力福公司100 年6 月20日 簽呈（見A2卷第101 頁）、力福公司100 年6 月28日轉 帳傳票、付款憑單、HTA0000000號支票影本、上海商業 儲蓄銀行匯出匯款申請書（見B12 卷第181 頁反面至18 3 頁），自堪認定屬實。 ⑵至100 年6 月28日，被告蘇嘉屏又指示呂秀美撰寫簽呈 ，表示「景碩公司現金增資案，因原股東及員工認繳款 不足數，力福公司將以特定人身分進行繳款，認購24萬 股，應繳股款為240 萬元」等語，經劉美杏製作金額為 1,610 萬元之增資款轉帳傳票，呈由被告蘇嘉屏同意後 ，力福公司即匯款至景碩公司永豐銀行延平分行000000 00000000帳戶，此時力福公司累計已持有景碩公司74.8 % 股份等事實（如附表五編號16、附表六所示），有力 福公司100 年6 月29日轉帳傳票、付款憑單、上海商業 儲蓄銀行匯出匯款申請書（見B12 卷第183 頁反面至18 5 頁）等件在卷可稽，亦堪以認定。 ⑶據被告即證人蘇嘉屏於本院審理時證稱：第二次的增資 主要是景碩公司承攬中華工程的高架工程，當時投標的 利潤估計是3,500 多萬，所以以一個2 、3,000 萬的公 司要去承攬一個3 億多的工程，資金仍然不夠，所以後 來決定增資到5,000 萬資本，當時我們評估，認為一個 5, 000萬的公司，賺到3,500 萬，投資報酬率百分之70 ，非常好，當時我對於景碩公司的橋樑或高架工程不是 專業人士，所以我們特別請大安工程顧問公司的葛文斌 擔任景碩公司的顧問，在投標中華工程的標案時有特別 請葛文斌來審查，當時葛文斌跟董明秀、劉正元一起評 估，得出可能有3,000 多萬的利潤等語（見本院卷5 第 222 頁反面），可見力福公司係因景碩公司已得標中華 工程公司台南標案，為因應執行該標案之資金需求，始 再度投入資金之事實。參以景碩公司於100 年3 月得標 該中華工程標案，前後兩次增資，都與該工程標案所需 支出之押標金、開辦費、周轉金有關之事實，亦經證人 董明秀於審判中證述甚明（見本院卷5 第171 頁反面） ，從而，應堪認力福公司第二次增資景碩公司確具有必 要性及正當理由，且符合原本力福公司所規劃之經營及 獲利方向，故難認為被告孫鐵漢、蘇嘉屏決定進行第二 次增資景碩公司案有何使力福公司為不利益經營或其他 違背任務情事存在。 ⑷關於第二次增資案之評估，證人呂秀美又於本院審理時 證稱：這次增資我也是根據景碩公司提出的資料製作增 資計畫書，但這次比較特別，有承接中華工程的標案， 所以我要求景碩公司的工程單位提供該案的預算報告， 因為我們之前有委託大安營造公司葛文斌擔任顧問，請 葛文斌協助審閱有關中工案的預算相關資料，因為景碩 公司給我的資料都經過葛文斌確認無誤後，才給我看， 所以我就根據景碩公司提供的資料撰寫增資報告等語（ 見本院卷5 第183 頁反面），可見前開呂秀美所撰寫之 力福公司100 年6 月20日簽呈內容中，財務預測「預估 損益表」內敘及對景碩公司將來獲利之展望，係委由接 受力福公司委任進入景碩公司經營、管理工程施做之葛 文斌團隊評估後所得之結論，難以認為有明顯不合理之 情事，是不能以之後景碩公司財務表現不如預期，即反 推當時力福公司對景碩公司財務前景所為評估有不當之 情事可言。 ⑸另以力福公司自第一次增資景碩公司即已取得64.44%股 權並實際經營景碩公司，瞭解景碩公司優勢為橋樑工程 方面之專業技術團隊及承接相關工程標案之能力，劣勢 為景碩公司營運資金不足之事實，則於此時力福公司是 否增資，已非純粹財務投資之考量，而得以派遣適當之 經營團隊進駐景碩公司，並主導經營決策與工程標案之 執行與管理，此亦與被告孫鐵漢、蘇嘉屏之前揭說法相 符。故此時力福公司持續對景碩公司投入資金，均係在 力福公司對景碩公司之營運計畫範圍內，均難認為有違 反力福公司利益之情形。 ⑹依力福公司第4 屆第9 次董事會議紀錄所示，力福公司 於100 年7 月1 日召開之第4 屆第9 次董事會，亦通過 核備投資景碩公司100 年6 月30日完成之3,740 萬元之 投資案（見B12 卷第320 頁），同年9 月30日景碩公司 復因承攬東西向快速公路北門玉井線上部結構3.39億元 工程（即前述中工案），因營運周轉之需要擬向力福公 司再融資500 萬元，亦經力福公司100 年9 月30日董事 會決議通過（見本院扣押物影本及電子檔列印資料卷2 第102 頁反面至104 頁反面）等情形以觀，在第二次增 資案以後，力福公司仍持續關注景碩公司經營，投入資 金全力輔助景碩公司執行中華工程北門玉井工程案之事 實，此更足以佐證被告孫鐵漢、蘇嘉屏決定進行力福公 司第二次增資景碩公司案，在該時點乃是經過適當評估 後，所為之合理商業判斷，並無刻意使力福公司不利益 或其他違法情事存在。 ⑺此外，依景碩公司100 年7 月19日、100 年8 月10日之 變更登記表所示，100 年7 月19日登記之實收資本總額 仍為100 年2 月22日增資後之2,700 萬元，董明秀所持 股份為66萬股，100 年8 月10日之實收資本總額則變更 為5,000 萬元，董明秀所持股份為110 萬股（見C6卷第 58頁反面至60頁、61頁至62頁反面），顯見力福公司對 景碩公司第2 次增資時，董明秀亦參與增資44萬股，從 當時景碩公司原經營團隊仍願意持續投資景碩公司之情 形以觀，難謂當時景碩公司已無投資獲利之期待可能性 ，是以當時被告孫鐵漢、蘇嘉屏等人知悉景碩公司資金 不足，必須先後二度增資投入3 千餘萬資金，才能使景 碩公司有能力運轉其所承攬之大型工程標案，惟當時其 等決策乃相信景碩公司於力福公司持續注資並施以良好 之經營管理政策下，將可轉虧為盈，以本院從證人證述 及卷內事證所得以還原之當時情形判斷，此並非不合理 之商業決策，自不能認為被告孫鐵漢、蘇嘉屏有何違背 任務行為。 ⑻綜上，被告孫鐵漢、蘇嘉屏決定使力福公司第二次增資 景碩公司，主要係目的因應景碩公司實際承攬前揭中華 工程公司台南玉井北門標案，在執行工程標案期間所需 資金周轉用途，係在原本力福公司入主景碩公司營運計 畫範圍內所為之行為，且在第二次增資之前業已由呂秀 美向景碩公司調取財務及營業相關資料，並交由工程顧 問葛文斌評估，自不能認為有何使力福公司為不利益經 營或其他違背任務之情事存在。 7.公訴意旨雖又指稱景碩公司100 年度營運持續虧損共687 萬3,270 元，於101 年度，營運虧損更高達3,972 萬6,00 0 元等事實。然就此被告孫鐵漢、蘇嘉屏亦辯明此係因力 福公司投資景碩公司以後，延攬葛文斌擔任工程管理顧問 ，卻仍因經營管理不善，發生工地現場鋼筋被偷竊、工程 施做進度不如預期等事件，而造成景碩公司之虧損之情事 ，均屬被告孫鐵漢、蘇嘉屏等人在為上開決策之前所無法 預料之事。按商業投資行為原本即存在風險，何況商業經 營環境瞬息萬變，交易完成後能否完全按既定計畫執行， 亦非於事前所得完全掌控，即使事前經過完整評估作業， 亦無法保證將來絕對獲利而無招致虧損之可能，如無證據 得以證明被告孫鐵漢、蘇嘉屏於決定投入景碩公司之時， 能預期事後發生虧損可能，尚不得以嗣後景碩公司因管理 不善，產生鉅額之營業損失，即推認被告孫鐵漢、蘇嘉屏 於決策投資當時有何背信之犯行。是以檢察官僅以「事後 虧損」為由，就推認被告孫鐵漢、蘇嘉屏當時有違背職務 情事，亦屬無據。 ㈤綜上，被告孫鐵漢、蘇嘉屏被訴此部分之犯行均屬不能證明 ，又因依公訴意旨，認此部分如成立犯罪，與前開經本院論 罪科刑之事實叁部分，有實質上一罪關係（此業經公訴檢察 官當庭陳述甚明，見本院卷3 第105 頁），爰不另為無罪之 諭知。 六、就被告蘇嘉屏被訴使力福公司於100 年間陸續借款與景碩公 司共計2,240 萬元，涉犯證券交易法之特別背信罪嫌部分： ㈠公訴意旨另以：被告蘇嘉屏於前開事實叁所示之時間，分別 使力福公司不經正常程序即借款300 萬元、500 萬元與景碩 公司後，於100 年間，被告蘇嘉屏又數次指示呂秀美以力福 公司資金借款予景碩公司，並指示劉美杏多次製作不實之力 福公司轉帳傳票（科目：暫付款－支付景碩公司工程款）， 總計2,240 萬元，經被告蘇嘉屏同意後，再由力福公司人員 將款項匯予景碩公司。景碩公司則於100 年6 月22日償還15 0 萬元，另於收受力福公司參與該公司第二次增資款1,850 萬元後，償還部分款項1,740 萬元予力福公司。其餘未清償 款項350 萬元，截至101 年底均未收回，而造成力福公司受 有損害。因認為被告蘇嘉屏此部分之行為，亦涉犯101 年1 月4 日修正前證券交易法第171 條第1 項第2 款非常規交易 、同條項第3 款特別背信罪，及刑法第342 條第1 項背信罪 等語。 ㈡公訴意旨認為被告蘇嘉屏涉有此部分犯行，無非是以被告蘇 嘉屏未依公司法第15條規定，即決定借款與和力福公司無業 務往來或短期融通資金必要之景碩公司，且景碩公司取得借 款後，截至101 年底未償還數額達350 萬元等情，為其主要 之論據。被告蘇嘉屏則堅決否認有何非常規交易及背信犯行 ，辯稱：借錢給景碩公司，是希望趁此機會與景碩公司合作 ，賺取工程利潤及未來發展的商機等語。 ㈢經查： 1.力福公司又分別於100 年2 月22日起迄至100 年6 月10日 止，陸續借款與景碩公司，先後於：100 年6 月10日借款 500 萬元、100 年4 月21日借款400 萬元、100 年5 月10 日借款50萬元、100 年5 月11日借款50萬元、100 年5 月 20日借款1,000 萬元、100 年5 月31日借款40萬元、100 年6 月10日借款200 萬元，合計共借款2,240 萬元與景碩 公司之事實，為被告孫鐵漢、蘇嘉屏所不爭執，並有力福 公司100 年2 月22日轉帳傳票、上海商業儲蓄銀行2 月22 日匯出匯款申請書、力福公司100 年2 月22日支票（見B1 2 卷第169 、170 、171 頁）；被告蘇嘉屏提出之力福公 司總分類帳（見本院卷2 第106 頁）；力福公司100 年6 月10轉帳傳票（見B12 卷第177 頁）等件在卷可參，自堪 以認定屬實。 2.參酌力福公司於100 年1 月25日、100 年1 月28日、100 年2 月11日共增資景碩公司1,665 萬元，而持有景碩公司 64.44%股權，並由被告蘇嘉屏及孫鐵漢代表力福公司擔任 景碩公司董事長及董事，有景碩公司股東臨時會議事錄、 董事會議事錄、董事、董事長願任同意書、100 年2 月23 日景碩公司股東名冊在卷可參（見C6卷第34頁反面至35頁 、44頁至45頁；B12 卷第230 頁反面），是力福公司至遲 於100 年2 月23日已取得景碩公司實質控制權，為會計上 屬「採權益法評價之被投資公司」。而經核公訴意旨所指 「100 年間借款2,240 萬元」之時間，係從100 年2 月22 日起迄至100 年6 月10日止，均屬於力福公司增資景碩公 司以後之借款，符合前述「資金貸與作業程序」第3 點規 定「本公司採權益法評價之被投資公司因償還銀行借款、 購置設備或營業週轉需要或本公司直接或間接持股超過百 分之50之公司因償還銀行借款、購置設備或營業週轉需要 ，因短期融通資金必要而從事資金貸與之對象」，是即難 認力福公司在100 年陸續借款2,240 萬元與景碩公司，係 放款與毫無關係之他人。 3.關於景碩公司於100 年間向力福公司借款2,240 萬元之原 因及經過，經被告蘇嘉屏於本院審理時以證人身分證稱： 100 年間，力福公司再度出借給景碩公司的款項，總計為 2,240 萬元，每次借款之前，沒有經過孫鐵漢的指示辦理 ，這次主要是因為景碩公司接到中華工程公司一個3 億3 千多萬的標，景碩公司的董明秀跟景碩公司聘請的顧問葛 文斌一起審標之後去投的標。當時得標了需要有履約保證 金，大概1 千6 、700 萬元左右，是得標金的5%作為履約 保證金，所以那個時候就借了景碩公司2,240 萬元，主要 就是用在景碩公司工程週轉跟履約保證金上，上開借款情 形我都有跟被告孫鐵漢報告過等語甚明（見本院卷5 第22 1 頁正反面），參以景碩公司於100 年間全力推動之承包 工程計畫，主要即為該中華工程公司3 億3,000 多萬元之 工程案件，因該工程案件投入金額巨大，從押標金、開辦 費以及工程進行過程所需周轉金等資金需求龐大等情節， 亦經證人董明秀、被告孫鐵漢於本院審理中分別證述甚明 ，本院亦查無卷內有其他證據證明被告蘇嘉屏上開說詞有 何不合理之處，應堪認被告蘇嘉屏所述上開借款目的屬實 ，而以當時力福公司業已投資入主景碩公司，並期望藉由 結合景碩公司之專業技術與力福公司之經營管理，創造3, 000 多萬元獲利之情節以觀，力福公司因景碩公司在工程 期間之資金周轉需求，陸續借款2,240 萬元，尚符合上揭 力福公司「資金貸與作業程序」所定「採權益法評價之被 投資公司有償還銀行借款、購置特定設備或營業周轉而有 所需求」之情形，且其「借款用途」亦核與該規定所示之 用途相符。 3.又關於景碩公司於100 年間向力福公司借款2,240 萬元之 辦理過程，經證人呂秀美於本院審理時具結證稱：100 年 間景碩公司陸續有向力福公司借款，金額總計為2,240 萬 元，我知道有借錢，總金額我不記得，但我們到最後知道 所有的借款都還清了；得知景碩公司在100 年間要借款的 訊息是景碩公司會發函給我們，說他有資金需求，我們就 會根據借款相關程序辦理，所以也有開董事會，也有借款 評估報告；景碩公司後續款項全部還清，因為我們每次結 帳時會看借款各科目的餘額，借款跟暫付款的會去查，所 以到最後有關這方面借款跟暫付款都為零了等語（見本院 卷5 第180 頁反面）。是依證人呂秀美前開所述，可知於 力福公司借款2,240 萬元以前，亦有進行正式「借款評估 報告」，且有向董事會提出報告，而就此部分檢察官亦未 另行舉證證明力福公司於事前完全未經過借款評估或內部 申請放貸程序之事實。因此，亦難認為力福公司在上開借 款以前，未經事前徵信調查與評估，或未依公司規範之申 請作業程序進行。 4.何況力福公司於前開99年7 月、9 月之借款以後，至第一 次增資作業之前，被告蘇嘉屏已派遣呂秀美至景碩公司調 查財務與營業狀況，為審酌是否正式增資景碩公司取得景 碩公司之經營權，已經進行相當之評估作業程序，甚至呂 秀美於力福公司完成景碩公司第一次增資案以後，也曾實 際到景碩公司位於台南之工地觀察前開中華工程標案之實 際施作情形，則由此等情節以觀，亦不能認為力福公司在 100 年間陸續借款2,240 萬元以前，全未掌握景碩公司之 財務與營業狀況。 5.雖被告蘇嘉屏無法就上開2,240 萬元之借款提出正式之書 面借貸契約以及當時力福公司提供作為擔保之票據或資力 充實之保證人資以憑料，也查無景碩公司於還款以外，也 有支付力福利息之情形，惟力福公司就既然並未違反「資 金貸與作業程序」，將資金借給與力福公司無關之人，且 借款業務亦與公司經營密切相關，加以力福公司團隊已經 直接介入景碩公司之經營，景碩公司之經營管理均在力福 公司掌控之下，故亦難認為力福公司難以控管對景碩公司 之借款之風險。從而，亦不能認為此時被告蘇嘉屏使力福 公司借款與景碩公司之行為，客觀上有使力福公司為不利 益之交易且不合營業常規，或有其他違背任務之情事可言 。 6.被告蘇嘉屏與呂秀美雖以不實會計科目即「暫付款」名目 ，辦理上開2,240 萬元款項付款作業事宜，惟既然無其他 充分之證據，即不得僅以上揭被告蘇嘉屏、呂秀美所為付 款程序違反正常會計原則為由，直接推認被告蘇嘉屏於前 階段之借款決策過程必然有何違背任務之不法行為存在； 此外，雖然「以不實會計科目付款與他人」之行為本身， 會使該等借款行為本身不以正常會計科目即力福公司對景 碩公司之「其他應收款」呈現在公司帳務上，進而逸脫力 福公司就借款他人之內控及監督機制，雖此種不法之帳務 處理本質上亦為違背任務行為之一種，惟就此種違法態樣 業已有商業會計法第71條之特別規定，已足以評價該行為 本身之不法內涵，倘無其他不法事實存在，自無另外再論 以背信罪責之餘地，併予說明。 7.至於起訴書雖另敘明力福公司於100 年間多次違法放貸， 並以暫付款名義出帳共計2,240 萬元，並認為景碩公司在 力福公司增資入股後以增資款償還上開借款，最後僅償還 1,740 萬元，尚餘350 萬元借款未清償等語。惟查，景碩 公司於上開300 萬元、500 萬元借款以後，至100 年間仍 向力福公司借款，由力福公司財務人員處理借款事宜，而 力福公司於100 年間確有借款2,240 萬元予景碩公司，景 碩公司並已全數返還等情節，亦據證人董明秀、證人劉美 杏，及被告蘇嘉屏於審判中以證人身分證述明確（見本院 卷5 第171 頁正反面、174 頁正反面、211 頁反面、224 頁），再參酌被告蘇嘉屏所提出之力福公司100 年度總分 類帳及附表五編號7 至12、14之傳票之記載，得確認力福 公司確於100 年2 月22日起至100 年6 月10日止，以「暫 付款」名義匯款7 筆共計2,240 萬元與景碩公司，而依據 附表五編號7 、8 、9 、10、11、12、14之傳票記載，亦 得以確認該等7 筆「暫付款」係由景碩公司分別於100 年 2 月25日、6 月22日、6 月30日各還款500 萬元、150 萬 元、1,590 萬元而予以沖銷，足以證明上開2,240 萬元借 款均已由景碩公司清償完畢，公訴意旨認為尚餘350 萬元 未清償等語，恐有所誤會。 8.綜上所述，雖卷內並無任何借款書面契約，亦未見有相關 利息約定，從相關還款紀錄亦未發現景碩公司有支付利息 給力福公司之情形，然而景碩公司既然已經於100 年2 月 間成為力福公司之子公司，力福公司即非毫無正當理由放 款與無關之人，且力福公司於上開借款以前也非毫無經過 任何評估與徵信，又力福公司當時係銳意運用景碩公司之 專業技術投入中華工程之標案，亦派被告蘇嘉屏、孫鐵漢 、葛文斌等人進入景碩公司主導該公司之經營、管理，即 是希望充分運用力福公司所挹注之資金妥善經營景碩公司 ，發揮最大效益，是難以「違反借款程序放款給景碩公司 ，之後使景碩公司以增資款還款」為理由，即認為被告蘇 嘉屏使力福公司為上揭借款給景碩公司，有何使力福公司 為不利益交易且不合營業常規，或有其他違背職務之行為 甚明。是以，僅依現有卷證資料，並無足夠證據得以證明 被告蘇嘉屏被訴此部分犯罪事實，此部分既不能證明被告 犯罪，本應為無罪判決之諭知，惟因依公訴意旨，認此部 分如成立犯罪，與前開經本院論罪科刑之事實叁部分，有 實質上一罪關係（此經公訴檢察官當庭陳述明確，見本院 卷3 第105 頁），爰不另為無罪之諭知。 丁、無罪部分 壹、公訴意旨另以：被告劉正元僅因同案被告孫鐵漢欲利用台苯 公司、台蠟公司、力福公司、裕盛公司、裕捷公司、元捷公 司購買天籟大飯店股權之機會獲取利益，而指示由同案被告 蘇嘉屏製作由上開6 間公司委託同案被告蘇奇楠仲介且將支 付仲介費之「買賣股票居間契約」，經於100 年1 月19日， 由同案被告蘇嘉屏、陳明得與同案被告蘇奇楠辦理完成不實 之買賣股票居間契約簽約事宜及以同案被告蘇奇楠名義開設 收取仲介費之專用銀行帳戶完成以後，同案被告陳明得即依 據台苯公司與同案被告蘇奇楠之不實「買賣股票居間契約」 ，於100 年1 月26日製作台苯公司簽呈，表示「台苯公司已 完成天籟大飯店股權交易案，應依約定支付同案被告蘇奇楠 成交金額4 億2,381 萬元之1%佣金，即423 萬8,100 元作為 報酬」云云，被告劉正元明知同案被告蘇奇楠並非天籟大飯 店股權交易案之居間介紹人，竟仍與同案被告孫鐵漢、蘇嘉 屏、陳明得共同意圖為被告孫鐵漢不法所有之犯意聯絡，予 以核准支付，同案被告陳明得即指示不知情之會計人員付款 423 萬8,100 元與同案被告蘇奇楠（扣除10 %稅金後，實際 匯款381 萬4,290 元）事宜。另再包括同案被告孫鐵漢、蘇 嘉屏、陳明得等人使台苯公司子公司台蠟、力福、裕盛、裕 捷、元捷等公司以支付同案被告蘇奇楠佣金名義匯款至同案 被告蘇奇楠帳戶內之款項，合計支付仲介費664 萬8,000 元 與同案被告蘇奇楠（扣除預扣之10% 稅金後，實際共匯款 598 萬3,200 元），款項實際上均由同案被告孫鐵漢取得並 支配運用。被告劉正元等人上開行為，使台苯公司等6 家公 司受有664 萬8,000 元之損害。因認為被告劉正元與同案被 告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠等人共同涉犯101 年1 月4 日修正前之證券交易法第171 條第1 項第3 款、修正前 刑法第342 條背信罪嫌等語。 貳、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實。又 不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第15 4 條第2 項、第301 條第1 項分別定有明文。又事實之認定 ，應憑證據，如未能發現相當證據，或證據不足以證明，自 不能以推測或擬制之方法，為裁判基礎（最高法院40年臺上 字第86號判例意旨參照）。另認定犯罪事實所憑之證據，雖 不以直接證據為限，間接證據亦包括在內；然而無論直接或 間接證據，其為訴訟上之證明，須於通常一般之人不致有所 懷疑，而得確信其為真實之程度者，始得據為有罪之認定， 倘其證明尚未達到此一程度，而有合理之懷疑存在時，即無 從為有罪之認定，亦有最高法院76年臺上字第4986號判例可 資參照。又按事實審法院對於證據之取捨，依法雖有自由判 斷之權，然積極證據不足證明犯罪事實時，被告之抗辯或反 證縱屬虛偽，仍不能以此資為積極證據應予採信之理由（最 高法院30年上字第482 號判例意旨參照）。 叁、公訴意旨認為被告劉正元亦涉有上開共同背信之犯行，無非 係以被告劉正元為台苯公司董事長，同一時期天籟大犯電董 事長許文通為台苯公司監察人，被告劉正元本無須經由他人 介紹，即可獲知許文通有意出售天籟大飯店股權之事實，又 被告劉正元前於偵查中曾經自承稱：不清楚要支付仲介費給 同案被告蘇奇楠之理由為何等語，又稱：但我心裡覺得應該 不用付等語，為其主要之論據。 肆、被告劉正元暨其辯護人之辯解： ㈠訊據被告劉正元堅決否認有何背信之犯行，辯稱： 1.台苯公司會收購天籟大飯店的股權，是因為時任台苯公司 投資事業部執行長即同案被告孫鐵漢有一天提及，有朋友 告訴他，晶華酒店收購天籟大飯店股權一案有可能破局， 因為陸客來台商機與天籟大飯店的知名度，可以嘗試收購 天籟大飯店的股權，所以我才請投資事業部去嘗試接觸與 瞭解，這也是我第一次知道天籟大飯店股權要出售的事情 。 2.我的職位是台苯公司董事長，不會自己去執行股權買賣聯 繫與接洽事宜，雖然認識許文通，與許文通同擔任商總理 監事，但也只是開會時點個頭而已；又我在當時不僅不認 識同案被告蘇奇楠，甚至連同案被告蘇奇楠的名字都沒聽 過。我直到99年12月31日正式簽立天籟大飯店股權買賣協 議前幾天，我才代表台苯公司與許文通見面2 至3 次商議 股價，至於先前的接洽、合約討論等，我都沒有參與，也 不清楚同案被告蘇奇楠參與天籟大飯店股權買賣案的細節 。 3.在100 年1 月間，台苯公司與同案被告蘇奇楠的股權買賣 居間契約送到我的辦公室時，我就向投資事業部執行長即 同案被告孫鐵漢、財務部經理即同案被告陳明得及總經理 查證，得知是因為同案被告蘇奇楠提供了重要資訊，台苯 公司才得以投資天籟大飯店，且該居間契約業已經律師審 閱完畢，沒有違反相關規定或公司章程，我基於過去從事 建築業經驗，考量這個交易案複雜，透過他人居間仲介完 成合乎常情，且交易價格1%的佣金數額也符合是市場行情 ，也信賴公司同仁告知的訊息，因而同意簽訂居間契約， 並批准支付居間佣金。 4.我僅代表台苯公司與天籟大飯店原股東簽立股權交易案的 合約，以及與同案被告蘇奇楠簽立居間契約，至於台蠟公 司、力福公司、裕盛公司、裕捷公司、元捷公司部分，因 為我沒有擔任任何職務，所以這些公司購買天籟大飯店股 權以及支付居間佣金給同案被告蘇奇楠的過程，都是依照 各該公司內部作業流程進行，我完全不知情。我的情形如 同台蠟公司董事長吳紹起，但檢察官就只有起訴認為我涉 及犯罪，對我並不公平等語。 ㈡被告劉正元之辯護人則為其辯稱： 1.被告劉正元具有建築與室內設計專業，受被告孫鐵漢之邀 出任台苯公司董事長，被告劉正元當時係聽聞被告孫鐵漢 轉知天籟大飯店有投資入股機會，經與被告孫鐵漢討論後 ，認為有評估價值，而依據台苯公司作業規定辦理投資案 ，隨後才會於99年12月下旬正式代表台苯公司與許文通商 談投資價格等事宜；雖天籟大飯店董事長許文通為台苯公 司之監察人，與被告劉正元亦共同參與商會活動，但從未 向被告劉正元提及天籟大飯店要出售股權的事，許文通應 是透過李復中才知道台苯集團有意投資天籟大飯店之事， 公訴意旨認為被告劉正元與許文通於99年12月前2 、3 月 向被告劉正元提及天籟大飯店股權交易案，從99年11月即 多次討論此案，及被告劉正元告訴孫鐵漢天籟大飯店股權 交易案等節，均非事實。 2.被告劉正元僅代表台苯公司與許文通洽商天籟大飯店股價 ，至於其他包含台蠟、力福、裕盛、裕捷、元捷等公司投 資天籟大飯店案，被告從未參與，也不知該等公司業務處 理詳情，該等公司支付仲介費與同案被告蘇奇楠，均與被 告劉正元無關。 3.同案被告蘇嘉屏、陳明得2 人辦理台苯公司等6 家公司與 同案被告蘇奇楠簽立股權買賣居間契約過程，及後續付款 事宜，以及由同案被告蘇嘉屏保管同案被告蘇奇楠收取仲 介費款項帳戶等過程，被告劉正元均未參與，事後亦未分 得任何好處。 4.至於100 年1 月間，同案被告蘇奇楠與台苯公司簽立之股 權買賣居間契約呈送與被告劉正元批核用印，被告劉正元 基於公司「分層負責暨權責劃分原則」，在收到合約以後 ，即向台苯公司一級主管，如財務部副總陳明得或總經理 詢問此事，經獲告知本契約乃是由台苯公司投資事業部提 供，同案被告蘇奇楠確有協助完成天籟大飯店股權交易案 ，支付仲介費符合台苯公司規定等情，此事亦經被告劉正 元向被告孫鐵漢查證屬實；被告劉正元知悉當時晶華酒店 集團對入主天籟大飯店勢在必得，也許多人有意投資，若 非有人提供消息，台苯公司應無法有此投資機會，再依據 於建築業界多年經驗，認為1%之價格條件應屬合理，乃允 諾支付仲介費與同案被告蘇奇楠，因此被告劉正元以台苯 公司董事長身分核准支付仲介費款項與同案被告蘇奇楠， 過程完全合法，與台蠟公司董事長吳紹起所為並無二致等 語。 伍、經查： 一、被告劉正元確有於同案被告陳明得製作之「支付蘇奇楠佣金 簽呈」上親自批示准許付款，並且於前開不實之居間契約上 用印之事實，均經被告劉正元自承甚明；惟據被告劉正元所 稱：其僅是基於台苯公司董事長地位簽核相關文件，而且在 簽核上開簽呈及於契約上用印之前，有分別向被告孫鐵漢、 陳明得等人為必要之查證，而獲告知稱係因為天籟大飯店股 權交易案，確有中間人仲介，而該名中間人即為同案被告蘇 奇楠，因而必須支付仲介費給同案被告蘇奇楠等語，經核同 案被告孫鐵漢於本院審理時以證人身分具結所證稱：我有跟 台苯公司董事長即被告劉正元報告支付佣金的細節，這件事 情到底是在進行天籟大飯店買賣以前還是在事後講，我不記 得了，但這件事我記得只有跟被告劉正元報告過，我就跟被 告劉正元說，這件事是被告蘇奇楠提供的商情，我印象中就 是這樣等語（見本院卷5 第157 頁反面），尚無重大矛盾出 入之處。 二、又本案雖然並非在天籟大飯店股權交易案進行之前，即由被 告劉正元代表台苯公司與同案被告蘇奇楠直接簽立合約，而 是在天籟大飯店股權交易案完成以後，才由同案被告陳明得 擬具簽呈請被告劉正元准許付款至同案被告蘇奇楠帳戶內， 惟由被告劉正元所辯：其先前已經授權請投資事業部執行長 即同案被告孫鐵漢處理天籟大飯店股權交易案相關事宜，則 由獲得授權處理該交易案之同案被告孫鐵漢先與「居間仲介 人」商談好條件後，再依據台苯公司款項支付之簽核程序簽 請被告劉正元簽核乙節以觀，尚屬合乎情理，故尚不能以上 開居間契約係事後補簽立及倒填簽約日期為由，即推認被告 劉正元確實知悉上開居間契約不實在之事實。 三、由同案被告孫鐵漢聯繫同案被告蘇奇楠至台苯公司簽立不實 仲介合約之整個過程詳細觀之，可知同案被告孫鐵漢僅指示 與其同在力福公司新店辦公室之同案被告蘇嘉屏處理，同案 被告蘇嘉屏則僅交待同案被告陳明得協助辦理，過程中被告 劉正元均未參與等語，亦均查無任何積極證據足以證明被告 劉正元有親自出面與同案被告蘇奇楠商議條件或與其處理簽 約事宜，自難認為被告劉正元知悉同案被告蘇奇楠僅是被告 孫鐵漢所找來之人頭，或被告劉正元知悉該筆仲介費款項實 際上是要付給同案被告孫鐵漢自己花用等情節，則尚難認為 被告劉正元有何基於背信犯意而與同案被告孫鐵漢等人共同 為上開背信犯行可言。 四、再證人許文通於本院審理時亦具結證稱：99年當時天籟大飯 店3 個股東家族委託我處理出售持股事宜，當時先和晶華酒 店集團潘思源談，但談判過程雙方認知有差異，我們直到99 年12月才與潘思源解約，於解約之前也不敢跟任何其他人談 ，最早是透過李復中得知台苯公司有意購買天籟大飯店股權 ；我都是被動的，當時是台苯公司的人先來談，他們應該是 先有派代表來談，最後被告劉正元、孫鐵漢再來跟我簽約， 一個買賣不可能都是董事長來談等語（見本院卷5 第70頁至 72頁反面）；又證稱：在台苯公司的人來跟我洽購天籟大飯 店股權之前，我沒有主動跟被告劉正元或同案被告孫鐵漢表 示要出售天籟大飯店股權，因為賣股票要很低調等語（見本 院卷5 第73頁反面）。而雖然檢察官於本院審理中質疑證人 許文通於審判所述與先前在偵查中所述有前後不一情形，惟 證人許文通對此均已當庭提出解釋，經核證人許文通上開審 判中證詞與其先前在偵查中供述尚無重大歧異矛盾之處，應 堪以採信。則以證人許文通之說法，其並未因為擔任台苯公 司監察人就主動告訴被告劉正元或其他台苯公司人員天籟大 飯店出售股權與晶華酒店集團之事可能破局，而有意願向台 苯公司出售天籟大飯店股權之事，當時仍然是台苯公司方面 主動向其洽談購買股權之事，則被告劉正元辯稱：同案被告 孫鐵漢向其告知此筆交易係因有人提供重要資訊之情詞，則 尚非顯然不合情理之事。公訴意旨逕以許文通擔任台苯公司 監察人為由，即推認許文通當然可以主動與被告劉正元接觸 並洽談天籟大飯店股權交易事宜，則稍嫌率斷。 五、被告劉正元於102 年1 月11日受調查官詢問時，固曾供稱： 有人告訴我要付給同案被告蘇奇楠仲介費的理由，但我已經 忘記那個理由了等語（見A8卷第4 頁）；又供稱：但是我心 裡覺得應該不用付，我要查資料，現在想不起來，我也覺得 怪怪的，要弄清楚，不然我會背黑鍋等語（見A8卷第26頁） 。惟上開內容均為被告劉正元本人之供述，從中至多僅能得 出被告劉正元在事隔約兩年後受偵查時，沒有辦法正確說出 當時台苯公司付款給同案被告蘇奇楠之真正原因為何之結論 ，考量被告劉正元於受偵查時業已68歲之年齡，及以其當年 開始擔任台苯公司董事長不久，處理各種簽呈、公文、契約 等日常業務量應當甚為龐大，對業務並不熟悉，相對於台苯 公司之營業規模，支付予同案被告蘇奇楠約400 萬元仲介費 並非特別之鉅款，故被告劉正元無法清楚說出付款給同案被 告蘇奇楠的理由，並不能完全排除係因為時間過久記憶模糊 所致；再者，被告劉正元當時稱「心理覺得應該不用付」之 可能原因甚多，不能排除或有可能係因其當時聽聞同案被告 孫鐵漢、陳明得等人表示因為同案被告蘇奇楠提供很有價值 的情報，所以應支付該筆佣金，其內心並不認同，但礙於同 案被告孫鐵漢表示要支付佣金給同案被告蘇奇楠，故仍核准 該筆借款，而在之後受調查官詢問時，因對此事仍有些許印 象，因而為上開回答，而因在100 年1 月下旬，天籟大飯店 股權交易案確已完成，縱使被告劉正元當時內心確有過不甚 同意支付佣金與同案被告蘇奇楠之想法，於詢問過被告孫鐵 漢、陳明得、蘇嘉屏等人後卻仍批示付款，至多僅是其過失 輕信被告孫鐵漢說詞之問題而已，尚不得以此即推認被告劉 正元知悉上開居間契約不實且被告蘇奇楠不過為領取仲介費 之人頭之事實。從而，尚不得以被告劉正元上開於偵查中供 述之內容，即為對被告劉正元不利之認定。 六、按背信罪之成立，以處理他人事務之人，有圖自己或第三人 得不法利益，或圖加損害於本人之意思，而故為違背其任務 之行為為要件，如僅因處理事務怠於注意，致其事務生不良 之影響，則為處理事務之過失問題，既非故意為違背任務之 行為，自不負若何罪責，迭經最高法院22年上字第3537號判 例、69年度臺上字第3752號、83年度臺上字第3126號判決所 揭示甚明。查被告劉正元係因為同案被告孫鐵漢入主台苯公 司經營權，在同案被告孫鐵漢之邀請下，始出任台苯公司董 事長，如前所述，雖然被告劉正元未能查知同案被告孫鐵漢 等人簽立前揭仲介契約書之真正目的，在於將台苯公司所有 之金錢匯出供自己支配運用，又未善盡查核責任，即在前開 不實買賣股票居間契約書、付款申請書等文件上批核，准許 台苯公司付款至由同案被告孫鐵漢掌控之同案被告蘇奇楠台 新銀行南門分行帳戶內，其行為或有未善盡查證責任之過失 ，然既無積極證據證明被告劉正元係故意與同案被告孫鐵漢 、蘇嘉屏、陳明得、蘇奇楠等人共同犯罪，不論被告劉正元 就上開行為有無違反善良管理人注意義務，應注意而未注意 之疏失，尚不能以刑法第342 條之背信罪相繩。 七、至於台蠟公司、力福公司、裕盛公司、裕捷公司、元捷公司 支付「仲介費」與同案被告蘇奇楠部分，檢察官並未舉出任 何證據證明被告劉正元有何參與之事實，更不能認為被告劉 正元有此部分之犯罪事實。 八、綜上，本案依檢察官所提出之各項事證，仍不足以認為被告 劉正元知情並且參與同案被告孫鐵漢、蘇嘉屏、陳明得、蘇 奇楠等人利用「支付蘇奇楠居間仲介費」方式使同案被告孫 鐵漢得以自上開台苯公司各自不法獲得金錢之事實，自應為 被告劉正元無罪之諭知。 據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段、第301 條第1 項、第300 條；93年4 月28日修正前之證券交易法第174 條第1 項第5 款；商業會計法第71條第1 款；刑法第2 條第1 項、第11 條前段、第55條、第41條第1 項、第51條第5 款、第74條第1 項 、第2 項第4 款、第38條之1 第1 項、第3 項；95年7 月1 日修 正公布施行前之刑法第28條、第31條第1 項、第56條；103 年6 月18日修正公布前之刑法第342 條；中華民國九十六年罪犯減刑 條例第2 條第1 項第3 款、第7 條，判決如主文。 本案經檢察官張友寧偵查起訴；檢察官黃嘉妮到庭執行職務。 中 華 民 國 107 年 6 月 22 日 刑事第十八庭 審判長法 官 葉力旗 法 官 吳承學 法 官 陳思帆 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕）「切勿逕 送上級法院」。 書記官 謝貽婷 中 華 民 國 107 年 6 月 22 日 附錄本案論罪科刑所適用之法條全文： （一）93年4月28日修正公布前之證券交易法第174條 有左列情事之一者，處5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺 幣240萬元以下罰金： 一 於依第30條、第44條第1 項至第3 項或第93條規定之申請事 項為虛偽之記載者。 二 對有價證券之行情或認募核准之重要事項為虛偽之記載而散 布於眾者。 三 發行人或其負責人、職員有第32條第1 項之情事，而無同條 第2 項免責事由者。 四 發行人、公開收購人或其關係人、證券商或其委託人、證券 商同業公會、證券交易所或第18條所定之事業，對於主管機 關命令提出之帳簿、表冊、文件或其他參考或報告資料之內 容有虛偽之記載者。 五 發行人、公開收購人、證券商、證券商同業公會、證券交易 所或第18條所定之事業，於依法或主管機關基於法律所發布 之命令規定之帳簿、表冊、傳票、財務報告或其他有關業務 文件之內容有虛偽之記載者。 六 就發行人或某種有價證券之交易，依據不實之資料，作投資 上之判斷，而以報刊、文書、廣播、電影或其他方法表示之 者。 七 會計師或律師，於查核公司有關證券交易之契約、報告書或 證明文件時，為不實之簽證者。 主管機關對於前項第7 款之情事，得予以停止執行簽證工作之處 分。 （二）103年6月18日修正前之中華民國刑法第342條 （背信罪） 為他人處理事務，意圖為自己或第三人不法之利益，或損害本人 之利益，而為違背其任務之行為，致生損害於本人之財產或其他 利益者，處5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科1 千元以下罰金 。 前項之未遂犯罰之。 （三）商業會計法第71條 商業負責人、主辦及經辦會計人員或依法受託代他人處理會計事 務之人員有下列情事之一者，處5 年以下有期徒刑、拘役或科或 併科新臺幣60萬元以下罰金： 一、以明知為不實之事項，而填製會計憑證或記入帳冊。 二、故意使應保存之會計憑證、會計帳簿報表滅失毀損。 三、偽造或變造會計憑證、會計帳簿報表內容或毀損其頁數。 四、故意遺漏會計事項不為記錄，致使財務報表發生不實之結果 。 五、其他利用不正當方法，致使會計事項或財務報表發生不實之 結果。 附表一（被告蘇嘉屏論罪科刑表） ┌──┬────────┬────────┬────────┬────────┐ │編號│犯罪行為 │罪名 │刑度 │易科罰金 │ ├──┼────────┼────────┼────────┼────────┤ │ 1. │事實貳 │共同犯背信罪 │有期徒刑壹年陸月│不得易科罰金 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ ├──┼────────┼────────┼────────┼────────┤ │ 2. │事實叁之一㈠ │共同犯商業會計法│有期徒刑捌月 │不得易科罰金 │ │ │ │第七十一條第一款│ │ │ │ │ │之記入不實罪 │ │ │ ├──┼────────┼────────┼────────┼────────┤ │ 3. │事實叁之二㈡ │共同犯商業會計法│有期徒刑拾月 │不得易科罰金 │ │ │ │第七十一條第一款│ │ │ │ │ │之記入不實罪 │ │ │ ├──┼────────┼────────┼────────┼────────┤ │ 4. │事實叁之二（附表│共同犯商業會計法│有期徒刑肆月 │如易科罰金，以新│ │ │五編號7 ） │第七十一條第一款│ │臺幣壹仟元折算壹│ │ │ │之記入不實罪 │ │日。 │ ├──┼────────┼────────┼────────┼────────┤ │ 5. │事實叁之二（附表│共同犯商業會計法│有期徒刑肆月 │如易科罰金，以新│ │ │五編號8 ） │第七十一條第一款│ │臺幣壹仟元折算壹│ │ │ │之記入不實罪 │ │日。 │ ├──┼────────┼────────┼────────┼────────┤ │ 6. │事實叁之二（附表│共同犯商業會計法│有期徒刑肆月 │如易科罰金，以新│ │ │五編號9 ） │第七十一條第一款│ │臺幣壹仟元折算壹│ │ │ │之記入不實罪 │ │日。 │ ├──┼────────┼────────┼────────┼────────┤ │ 7. │事實叁之二（附表│共同犯商業會計法│有期徒刑肆月 │如易科罰金，以新│ │ │五編號10） │第七十一條第一款│ │臺幣壹仟元折算壹│ │ │ │之記入不實罪 │ │日。 │ ├──┼────────┼────────┼────────┼────────┤ │ 8. │事實叁之二（附表│共同犯商業會計法│有期徒刑肆月 │如易科罰金，以新│ │ │五編號11） │第七十一條第一款│ │臺幣壹仟元折算壹│ │ │ │之記入不實罪 │ │日。 │ ├──┼────────┼────────┼────────┼────────┤ │ 9. │事實叁之二（附表│共同犯商業會計法│有期徒刑肆月 │如易科罰金，以新│ │ │五編號12） │第七十一條第一款│ │臺幣壹仟元折算壹│ │ │ │之記入不實罪 │ │日。 │ ├──┼────────┼────────┼────────┼────────┤ │10. │事實叁之二（附表│共同犯商業會計法│有期徒刑肆月 │如易科罰金，以新│ │ │五編號14） │第七十一條第一款│ │臺幣壹仟元折算壹│ │ │ │之記入不實罪 │ │日。 │ └──┴────────┴────────┴────────┴────────┘ 附表二（卷宗代碼一覽表） ┌──┬──────────────────┬────┐ │編號│卷宗名稱 │代號 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │1. │101年度他字第1914號卷1 │A1 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │2. │101年度他字第1914號卷2 │A2 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │3. │101年度他字第1914號卷3 │A3 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │4. │101年度他字第1914號卷4 │A4 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │5. │101年度他字第1914號卷5 │A5 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │6. │101年度他字第1914號卷6 │A6 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │7. │101年度他字第1914號卷7 │A7 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │8. │101年度他字第1914號卷8 │A8 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │9. │101年度他字第1914號卷9 │A9 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │10. │101年度他字第1914號卷10 │A10 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │11. │101年度他字第1914號卷11 │A11 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │12. │101年度他字第1914號卷12 │A12 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │13. │101年度他字第1914號卷13 │A13 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │14. │101年度他字第1914號卷14 │A14 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │15. │101年度他字第1914號卷15 │A15 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │16. │101年度他1914號法務部臺北市調查處函 │A16 │ │ │及資料卷 │ │ ├──┼──────────────────┼────┤ │17. │101年度他1914號資料卷 │A17 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │18. │102年度偵字第4599號卷1 │B1 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │19. │102年度偵字第4599號卷2 │B2 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │20. │102年度偵字第4599號卷3 │B3 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │21. │102年度偵字第4599號卷4 │B4 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │22. │102年度偵字第4599號卷5 │B5 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │23. │102年度偵字第4599號卷6 │B6 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │24. │102年度偵字第4599號台苯公司財報卷 │B7 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │25. │102年度偵字第4599號扣押物卷1 │B8 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │26. │102年度偵字第4599號扣押物卷2 │B9 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │27. │102年度偵字第4599號扣押物卷3 │B10 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │28. │102年度偵字第4599號扣押物卷4 │B11 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │29. │102年度偵字第4599號扣押物卷5 │B12 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │30. │102年度偵字第4599號扣押物卷6 │B13 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │31. │102年度偵字第4599號扣押物卷7 │B14 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │32. │102年度偵字第4599號扣押物卷8 │B15 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │33. │102年度偵字第4599號扣押物卷9 │B16 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │34. │①裕捷投資股份有限公司卷 │C1 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │35. │②台灣苯乙烯工業股份有限公司卷1 │C2 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │36. │③台灣苯乙烯工業股份有限公司卷2 │C3 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │37. │④台灣蠟品股份有限公司卷 │C4 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │38. │⑤力福工程股份有限公司案卷 │C5 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │39. │⑥景碩工程股份有限公司案卷 │C6 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │40. │⑦元捷投資股份有限公司案卷1 │C7 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │41. │⑧元捷投資股份有限公司案卷2 │C8 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │42. │⑨裕盛開發股份有限公司案卷 │C9 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │43. │⑩美好實業股份有限公司卷 │C10 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │44. │⑪陽明山天籟大飯店股份有限公司案卷 │C11 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │45. │⑫宇誠科技股份有限公司登記卷 │C12 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │46. │⑬美福開發投資（股）有限公司案卷 │C13 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │47. │⑭元福開發股份有限公司卷 │C14 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │48. │⑮宇匯知識科技（股）有限公司案卷 │C15 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │49. │⑯磊庭營造股份有限公司卷 │C16 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │50. │⑰台一國際股份有限公司卷 │C17 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │51. │⑱上福投資股份有限公司案卷 │C18 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │52. │⑲英基電子股份有限公司卷 │C19 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │53. │⑳竹路應用材料科技股份有限公司卷 │C20 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │54. │㉑美都建設股份有限公司案卷 │C21 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │55. │㉒榮福股份有限公司案卷 │C22 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │56. │102年度聲羈字第9號卷 │D1 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │57. │102年度聲羈更（一）字第1號卷 │D2 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │58. │102年度聲羈更（二）字第2號卷1宗 │D3 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │59. │102年度偵抗字第68號卷1宗 │D4 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │60. │102年度偵抗字第81號卷1宗 │D5 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │61. │102年度押抗字第1號卷1宗 │D6 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │62. │102年度抗字第2號卷1宗 │D7 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │63. │105年度聲字第1083號卷1宗 │D8 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │64. │105年度聲字第1084號卷1宗 │D9 │ ├──┼──────────────────┼────┤ │65. │105年度聲字第1723號卷1宗 │D10 │ └──┴──────────────────┴────┘