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臺灣臺北地方法院刑事判決　　　　　　 106年度金訴字第24號 公　訴　人　臺灣臺北地方法院檢察署檢察官 被　　　告　邱顯凱 選任辯護人　馮志剛律師 　　　　　　黃祿芳律師 　　　　　　林廷翰律師 上列被告因違反證券交易法案件，經檢察官提起公訴（105年度 偵字第15245號），本院判決如下： 主 文 邱顯凱無罪。 理 由 壹、公訴意旨略以： 一、被告邱顯凱與因思銳遊戲總局股份有限公司(下稱因思銳公 司)負責人李志建同為中興大學校友，於民國98年7月間，受 李志建委託尋找借殼上市之機會，以協助因思銳公司上市櫃 。適有股票在中華民國證券櫃檯買賣中心（下稱櫃買中心） 掛牌交易之正華通訊股份有限公司（股票代號4907號，現已 更名為富宇地產股份有限公司，下仍稱正華公司）因營運狀 況不佳，正華公司董事長陳烱勳亦委託陳聖中尋找買主欲轉 讓經營權，陳烱勳、李志建遂於98年7月30日下午6時許，簽 訂股權買賣暨投資合作契約書（下稱系爭投資合作契約書） ，約定李志建分兩階段購入8,000張正華公司股票，承購金 額新臺幣(下同)9,600萬元。正華公司旋於98年7月31日下午 5時49分，透過公開資訊觀測站發布李志建接任正華公司董 事長之重大消息，並公布正華公司與夢世紀數位娛樂有限公 司簽訂合作備忘錄之利多消息，前開重大消息公布前後，正 華公司股價均呈上漲趨勢。 二、李志建因資金不足，無法依約承購正華公司股票，被告身為 李志建於本案之談判代表，為促成雙方合作，於98年8月10 日，以個人資金1,200萬元購入1,000張正華股票。嗣因李志 建入主正華公司擔任董事長後發現正華公司財務狀況不佳， 且屢次要求陳烱勳說明未果，旋即向陳烱勳表示欲退出正華 公司之經營，而陳烱勳亦因不滿李志建未能依約承購正華公 司股票，於98年8月13日晚間急召陳聖中、被告及正華公司 總經理黃旭鋒至其位於新北市新店區之住處開會，雙方持續 商討至翌日(14日)凌晨，會中陳烱勳向與會人士表示「不玩 了」，並擬將李志建趕出正華公司董事會，是李志建退出正 華公司此一重大消息，至遲於98年8月14日即屬明確。嗣於 98年10月8日，正華公司召集股東臨時會全面改選董事，改 選結果李志建未取得任何董監席次，同日正華公司透過公開 資訊觀測站公布董監全面改選結果。更換董事長係屬證券交 易法第157條之1第4項重大消息範圍及其公開方式管理辦法 第2條第1項第1款所訂事項，前開重大消息公布前，正華公 司股價未有大幅波動，98年10月8日公告後，正華公司股價 連續4日跌停，跌幅達24.86%，故李志建之就任、解任，顯 與正華公司股價變動相關。 三、被告身為李志建入主正華公司之顧問、談判代表及金主，多 次參與雙方洽談，身兼證券交易法第157條之1第1項第3款之 「基於職業或控制關係獲悉消息之人」及同條項第5款「從 前四款所列之人獲悉消息之人(俗稱消息受領人)」，其於98 年8月13日晚間至14日凌晨與陳烱勳會面後即實際知悉雙方 合作必然破局，被告明知在該重大影響股票價格之消息明確 後，未公開前或公開後18小時內，不得對正華公司之股票自 行或以他人名義賣出，竟於98年8月17日(與陳烱勳會面後第 一個營業日)起，陸續出售其所持有之正華公司股票共829張 ，獲利共628萬8,794元。因認邱顯凱所為，已構成內線交易 犯嫌，應依證券交易法第171條第1項第1款論處云云。 貳、本院之判斷： 一、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；不 能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154 條第2項及第301條第1項分別定有明文。又認定不利於被告 之事實，應依積極證據，倘積極證據不足為不利於被告事實 之認定時，即應為有利於被告之認定，自不必有何有利之證 據。事實之認定應憑證據，如未能發現相當證據，或證據不 足以證明，即不能以推測或擬制之方法，以為裁判基礎。而 認定犯罪事實所憑之證據，包括直接證據與間接證據。無論 直接或間接證據，其為訴訟上之證明，須於通常一般之人均 不致有所懷疑，可得確信其為真實之程度者，始可據為有罪 之認定（最高法院30年上字第816號、40年台上字第86號及 76年台上字第4986號判例意旨參照）。 二、次按，在無罪判決書內，因檢察官起訴之事實，法院審理結 果，認為被告之犯罪不能證明，而為無罪之諭知，則被告並 無檢察官所起訴之犯罪事實存在，即無刑事訴訟法第154條 第2項所規定「應依證據認定之」事實存在。因此，判決書 僅須記載主文及理由，而理由內記載事項，為法院形成主文 所由生之心證，其論斷僅要求與卷內所存在之證據資料相符 ，或其論斷與論理法則無違，通常均以卷內證據資料彈劾其 他證據之不具信用性，無法證明檢察官起訴之事實存在，所 使用之證據並不以具有證據能力之證據為限，是以本件被告 既經本院認定犯罪不能證明（詳如後述），即不再論述所援 引有關證據之證據能力，合先敘明。 三、公訴人認被告涉犯違反證券交易法之內線交易罪嫌，係以證 人李志建、陳烱勳、黃旭鋒、陳聖中之證述，及系爭投資合 作契約書等件為其主要論據。 四、訊據被告堅詞否認有起訴書所載違反證券交易法內線交易規 定之事實，辯稱：伊印象中確實有在陳烱勳住處的會議，但 時間應該是在伊98年8月17日賣完股票後，且開會內容主要 是陳烱勳希望透過伊去了解李志建是否要繼續合作，陳烱勳 沒有提到「不玩了」，也沒有提到不要繼續合作，主要是因 為李志建不按約定好的條件履行，所以才要伊去溝通，但是 條件是陳烱勳跟李志建談，要李志建履行原來的條件，會議 之後李志建與陳烱勳仍有繼續合作，伊是基於幫忙李志建而 購買股票，後來對於李志建私人上有一些看法，所以才想賣 股票，並不是聽了什麼消息，也不是基於要獲利的意思，且 伊只是李志建及陳聖中的朋友，不是顧問職等語。 五、本案所應審究者為：㈠被告行為時所涉內線交易罪嫌，其所 謂重大影響正華公司股票價格即更換董事長李志建之重大消 息，係於何時成立或明確？㈡前開重大消息係於何時為被告 獲悉？被告有無因獲悉該重大消息，而於消息未公開前買賣 正華公司股票？經查： ㈠被告所涉內線交易罪嫌，其所謂重大影響正華公司股票價格 即更換董事長李志建之重大消息，係於何時成立或明確？ ⒈證券交易法第157條之1「內線交易行為之禁止」，係為促進 資訊公開，防止公開發行股票公司內部人憑藉其特殊地位， 於獲悉有重大影響公司股票價格之消息後，於該消息未公開 或公開後12小時內（99年6月2日修正為內部人「實際知悉」 發行股票公司有重大影響其股票價格之消息時，「在該消息 明確後」，未公開前或公開後「18小時」內），即先行買賣 股票，造成一般投資大眾不可預期之交易風險，以維護市場 交易之公平及保障投資人。而依證券交易法第157條之1第4 項重大消息範圍及其公開方式管理辦法（99年12月22日修正 後為證券交易法第157條之1第5項及第6項重大消息範圍及其 公開方式管理辦法）第2條第1項第1款規定，證券交易法施 行細則第7條所定：「本法第36條第2項第2款（101年11月23 日修正後為第36條第3項第2款）所定發生對股東權益或證券 價格有重大影響之事項，指下列情形之一：一、存款不足之 退票、拒絕往來或其他喪失債信情事者。二、因訴訟、非訟 、行政處分、行政爭訟、保全程序或強制執行事件，對公司 財務或業務有重大影響者。三、嚴重減產或全部或部分停工 、公司廠房或主要設備出租、全部或主要部分資產質押，對 公司營業有影響者。四、有公司法第185條第1項所定各款情 事之一者。五、經法院依公司法第287條第1項第5款規定其 股票為禁止轉讓之裁定者。六、董事長、總經理或三分之一 以上董事發生變動者。七、變更簽證會計師者。但變更事由 係會計師事務所內部調整者，不包括在內。八、重要備忘錄 、策略聯盟或其他業務合作計畫或重要契約之簽訂、變更、 終止或解除、改變業務計畫之重要內容、完成新產品開發、 試驗之產品已開發成功且正式進入量產階段、收購他人企業 、取得或出讓專利權、商標專用權、著作權或其他智慧財產 權之交易，對公司財務或業務有重大影響者。九、其他足以 影響公司繼續營運之重大情事者。」等事項，屬證券交易法 第157條之1第4項（修正後為第5項）所稱涉及公司之財務、 業務（修正後增訂「其具體內容」），對其股票價格有重大 影響，或對正當投資人之投資決定有重要影響之消息。而所 謂「重大消息」，除須涉及發行股票公司之財務、業務或該 證券之市場供求、公開收購之事項外，並須為明確後之消息 ，亦即該消息必須發展至明確之程度，且須有特定之具體內 容，復在客觀上對於股票價格，或對正當投資人之投資決定 ，依正常判斷必將發生重大影響，始足以當之。 ⒉次按，證券交易法第157條之1第4項重大消息範圍及其公開 方式管理辦法（99年12月22日修正後為證券交易法第157條 之1第5項及第6項重大消息範圍及其公開方式管理辦法）第4 條規定「重大消息之成立時點」，為「事實發生日、協議日 、簽約日、付款日、委託日、成交日、過戶日、審計委員會 或董事會決議日或其他足資確定之日（修正後為其他依具體 事證可得明確之日），以日期在前者為準。」參諸主管機關 即行政院金融監督管理委員會（下稱金管會）於證券交易法 第157條之1第1項增訂「消息明確」之文字後，於99年12月 22日修正管理辦法第5條，將「其他足資確定之日」等文字 ，修正為「其他依具體事證可得明確之日」，依其修正理由 強調：「按所謂重大消息應係以消息對投資人買賣證券之影 響程度著眼，衡量其發生之機率及對投資人投資決定可能產 生的影響做綜合判斷，而不以該消息確定為必要，爰將『其 他足資確定之日』修正為『其他依具體事證可得明確之日』 ，以避免外界錯誤解讀重大消息須確定始為成立」等內容， 可知依主管機關所訂定之管理辦法，無論係在修正前或修正 後，對於重大消息之判斷均係採取「可能性」及「影響程度 」權衡判斷之基準。一般而言，重大消息於達到最後依法應 公開或適合公開階段前，往往須經一連串處理程序或時間上 之發展，之後該消息所涵蓋之內容或所指之事件才成為事實 ，其發展及經過情形因具體個案不同而異。故認定重大消息 發生之時點，及內部人何時獲悉此消息，雖不以該消息已成 為確定事實為必要，然自應綜合相關事件之發生經過及其結 果，為客觀上之整體觀察，判斷該消息成立時其實現之機率 ，以及對公司股票價格或對於正當投資人之投資決定，是否 會產生重大影響而定。 ⒊是起訴書所載正華公司於98年10月8日召集股東臨時會全面 改選董監事，改選結果原任董事長李志建未取得任何董監事 席次，遭更換董事長乙事，依前開規定及說明，就董事長發 生變動，固屬證券交易法施行細則第7條第1項第6款董事長 發生變動，而為重大影響正華公司股票價格之重大消息，然 就是否構成內線交易之重大消息而言，仍須為明確後之消息 ，亦即該消息必須發展至明確之程度，且須有特定之具體內 容，始足以當之。 ⒋前開更換董事長李志建之重大消息，係於何時成立或明確？ ⑴起訴書雖認李志建入主正華公司擔任董事長後發現正華公司 財務狀況不佳，且屢次要求陳烱勳說明未果，旋即向陳烱勳 表示欲退出正華公司之經營，而陳烱勳亦因不滿李志建未能 依約承購正華公司股票，於98年8月13日晚間急召陳聖中、 被告及正華公司總經理黃旭鋒至其位於新北市新店區之住處 開會，雙方持續商討至翌日凌晨，會中陳烱勳向與會人士表 示「不玩了」，並擬將李志建趕出正華公司董事會，是李志 建退出正華公司此一重大消息，至遲於98年8月14日即屬明 確云云，然查： ①證人陳聖中雖於104年7月23日調查局詢問時證稱：98年8月1 3日晚上10時，伊及被告代表買方李志建被陳烱勳緊急通知 到陳烱勳位於新店的豪宅談判開會，與會的除伊、被告、陳 烱勳外，還有正華公司的總經理黃旭章（即黃旭鋒），因李 志建缺資金，未依約定買入正華公司股票，陳烱勳氣憤的表 示不玩了，要將李志建踢出正華公司經營權云云（見臺北地 檢署105年度偵字第15245號偵查卷【下稱偵查卷】㈠第33頁 反面）。而證人黃旭鋒亦於104年8月20日調查局詢問時經調 查員提示證人陳聖中上開證述後，證稱：陳聖中所述黃旭章 為其本人，陳聖中所述都屬實云云（見偵查卷㈠第38頁）， 然證人陳聖中旋於104年12月24日調查局詢問時改證稱以： 因為時間久遠，伊104年7月23日所述之時間點有落差，經伊 比對正華公司歷史股價資料，李志建應該是在98年8月17日 晚間通知伊和被告、黃旭鋒至陳烱勳住所談判，談判一直進 行到8月18日凌晨等語（見偵查卷㈠第36頁），而證人黃旭 鋒亦於105年3月23日調查局詢問時證以：因為時間久遠，伊 真的想不起來是哪一天，只能確定有該次會議等語（見偵查 卷㈠第41頁）。是前開於陳烱勳住處之會議，其召開時間究 否為98年8月13日，已非無疑。則起訴書所載李志建退出正 華公司此一重大消息，至遲於98年8月14日，即屬明確云云 ，已難信憑。 ②而證人陳聖中雖復於本院審理時具結證稱：伊真的忘記被拉 到賣方家裡的時間點是在何時，應該是李志建被換掉的前幾 天，就是正華公司歷史新高的那一天的前1、2天，但詳細日 期伊忘記了，伊記得這麼清楚是在歷史最高點的前1、2天， 是因為我們是凌晨1點被找過去，談到3點結束，當天早上開 盤還是開高，但當天就沒有漲停板，隔天之後就一路下滑， 伊是照樣來推算時間點，伊104年12月24日調查局詢問時所 述屬實等語（見本院卷㈠第194頁正反面、第200頁反面）。 嗣經本院提示卷附正華公司之股價歷史行情表，予陳聖中確 認後，復結證稱：伊所說去陳烱勳住處談到凌晨三點多，當 天早上開盤還是開高，有沒有觸及漲停板伊不確定，但最後 收盤是沒有收漲停板，是開高收低，所指日期應該是98年8 月18日等語（見本院卷㈠第201頁反面）。然證人陳聖中提 及該次會議應該是李志建被換掉的董事長之前幾天，核諸李 志建係於98年10月8日正華公司股東臨時會後，始卸任董事 長之情，顯與前開證人陳聖中基於該次會議翌日之股價走勢 之印象不符，是證人陳聖中關於該次於陳烱勳住處會議之時 間點為98年8月17日之證述，亦容有疑問。而證人黃旭鋒於 本院審理時到庭雖具結證稱：去陳烱勳住處討論的時間點， 因為時間久遠，正確日期伊已經忘了，98年幾月伊是知道， 但幾日伊不知道，因為事情發生就是那個月，只是調查官問 伊詳細日期，伊無法確定究竟是哪一天等語明確（見本院卷 ㈠第182頁反面、第183頁反面），嗣更結證稱：伊個人覺得 在陳烱勳住處會談的時間點應該比8月19日還要晚，因為在8 月19日的董事會決議本來就是要安排，伊認為98年8月27日 有可能就是我們在陳烱勳住處討論的那次，因為那天的確切 日期老實說伊不記得，但我印象是8月多靠近8月底的事情（ 見本院卷㈠第186頁）。再考諸證人李志建於98年8月17日當 日分別以其員工林書正、李宣榮名義各購得正華公司股票 250張、並於98年8月18日以娛樂共和國有限公司名義購得正 華公司股票500張，有臺灣集中保管結算所股份有限公司106 年11月20日保結他字第1060022416號函及所附客戶存卷異動 明細表等件在卷可稽（見本院卷㈠第128頁至第139頁），顯 見斯時正值證人李志建開始陸續依系爭投資合作契約書之約 定，承購正華公司股票之時，且由系爭投資合作契約書第2 條第1項之約定，可知李志建依約於第一階段承購正華公司 股票5000張之時限為「本年度股東臨時會股票停止過戶日前 」（見偵查卷㈠第44頁），正華公司股東臨時會係於98年8 月19日董事會始決議於98年10月8日召開，停止過戶日為98 年9月9日，有正華公司98年8月19日重大訊息公告在卷可考 （見偵查卷㈡第11頁），是李志建承購正華公司之股票時限 即為98年9月9日前，亦難認於98年8月17日當時即存在陳烱 勳不滿李志建未能依約承購正華公司股票，而召集被告及陳 聖中、黃旭鋒至其住處開會之情。綜合證人陳聖中、黃旭鋒 前揭之證述及前開說明，首開於陳烱勳住處之會議，其召開 時間亦難確認為98年8月17日。是公訴人於論告時認前開會 議召開時間為98年8月17日，李志建退出正華公司此一重大 消息，至遲於98年8月18日，即屬明確云云，亦尚難遽認。 ⑵況依起訴書所載陳烱勳召集陳聖中、邱顯凱及黃旭鋒至陳烱 勳住處開會之情，亦難認正華公司更換董事長李志建之重大 消息於98年8月18日當時已經成立或明確： ①證人陳聖中雖迭於調查局、檢察事務官詢問時及檢察官訊問 時證述因李志建缺資金，未依約定買入正華公司股票，很氣 憤的表示不玩了、要將李志建踢出正華公司經營權，要將李 志建換掉，伊跟被告都知道這個合作案就破局了等情（見偵 查卷㈠第33頁反面至第34頁、第36頁、偵查卷㈡第60頁反面 、第62頁反面）。並復於本院審理時到庭具結證稱：當天陳 烱勳已經很生氣，都已經講的很絕，伊無法回憶起是否還要 讓李志建繼續，但陳烱勳當時就已經不太想玩了，伊當下覺 得合作已經不太可能了，伊跟被告去陳烱勳家都在被罵，因 為我們去之前，陳烱勳那邊就已經知道李志建沒有錢了等語 （見本院卷㈠第194頁反面、第202頁） ②而證人黃旭鋒亦於迭於調查局、檢察事務官詢問時及檢察官 訊問時證稱陳烱勳召開該次會議目的就是討論併購案是否要 繼續進行，陳烱勳有於當次會議說過要終止該併購案，因為 大家談好的事情，李志建一直沒有執行，陳烱勳問陳聖中及 被告到底李志建要不要執行，那天談的結果有點類似不能執 行下去就不要再執行，陳烱勳那天有表示如果不執行就不要 再玩下去了，陳烱勳要求一個明確的履行時間，但被告及陳 聖中都沒有辦法承諾，陳烱勳說這是最後一次的溝通協調， 伊的感覺就是整個正華公司的買賣在這天就是已經破局了等 節（偵查卷㈠第40頁反面至第41頁、偵查卷㈡第49頁反面、 第52頁反面）。並於本院審理時亦到庭具結證稱：那次會議 陳烱勳是說如果李志建不能依約履行，合作案就要破局，伊 在偵查中證述伊的感覺就是整個正華公司的買賣在這天就是 已經破局所述實在，在那次會議裡面，伊的印象是李志建沒 有要繼續交易，那時候陳聖中及被告傳達的就是這個意思（ 見本院卷㈠第181頁反面、第187頁反面至第188頁）。 ③惟證人黃旭鋒於本院審理時亦結證稱：有狀況不代表一定會 破局，在商場上這種交易還是會有互相討論的空間，畢竟他 已經交割了對我們來講，其實已經交割一部份的股權，所以 出了狀況還是互相協議，但法律程序還是要走。因為完成交 易會有法定程序在那邊，所以董事會要先開，必須按照表定 程序下去走。因為這中間李志建跟陳烱勳如果能夠達成協議 ，交易就可以完成（見本院卷㈠第186頁）。核諸證人陳聖 中亦於本院審理時結證稱：當時這場會議之後，一級幹部、 二級幹部都知道不玩了，但李志建還是想繼續玩，雙方還是 會有一些想繼續維持一定的關係等語（見本院卷㈠第203頁 反面），顯見該次會議雖有言及如李志建不能依約履行，李 志建與陳烱勳之合作就要破局，然是否確定破局，仍繫諸李 志建與陳烱勳嗣後之協議。況究諸實際，系爭投資合作契約 第4條尚約定有違約責任，依一般交易實務，任一方不履行 系爭投資合作契約，自需與他方進行協商，以定是否繼續履 約、變更履約條件，或協調違約處理事宜，則該次會議是否 即代表李志建與陳烱勳之合作必然破局，而李志建退出正華 公司此一重大消息於斯時即屬明確，實屬有疑。 ④此核諸證人李志建與陳烱勳嗣於98年10月6日另行簽立協議 書載明：「緣陳烱勳(以下稱甲方）及李志建(以下稱乙方） 前就正華公司股權買賣暨合作事宜達成相關合意，並於98年 7月30日下午6時簽訂「股權買賣暨投資合作契約書」以資遵 守，嗣後雙方復於98年8月27日達成相關履約協議，變更前 揭契約之履約條件，合先敘明。現因情事變更而有解除首揭 契約之必要性。為此，雙方茲同意自本協議書簽訂日起，除 前已履行交割及付款之股份買賣（即已交割之3000,000股， 價金36,000,000元）外，基於首揭契約應履行而迄未履行之 買賣及其他約定，均解除之。雙方本諸首揭契約所生之權利 、義務(包括但不限於過去、現在已發生及將來可能發生之 權義）均同意不再主張、毋須負擔。嗣後，雙方如對於正華 公司之股權買賣或其相關事宜復有合作意向，應由雙方另行 議定之。為免口說無憑，雙方特立此協議書為憑。」（見偵 查卷㈠第46頁），可見李志建與陳烱勳於98年8月27日尚且 另行達成相關履約協議，變更系爭投資合作契約書之履約條 件，並於98年10月6日解除系爭投資合作契約書。而核諸證 人李志建於98年8月28日尚分別以其員工林書正、李宣榮名 義各購得正華公司股票150張、以娛樂共和國有限公司名義 購得正華公司股票200張，又於98年9月9日以娛樂共和國有 限公司名義購得正華公司股票300張，有臺灣集中保管結算 所股份有限公司106年11月20日保結他字第1060022416號函 及所附客戶存卷異動明細表等件在卷可稽（見本院卷㈠第 128頁至第139頁），此當係李志建依其與陳烱勳於98年8月 27日所達成履約協議所為。是客觀上，自難以前開於陳烱勳 住處會議之時間點，即遽認李志建與陳烱勳之合作必然破局 ，而李志建退出正華公司此一重大消息於斯時即屬明確。 ⑶正華公司更換董事長李志建之重大消息，應於98年8月27日 李志建與陳烱勳達成履約協議時，始屬明確： ①證人陳烱勳於本院審理時結證稱：前開協議書是在98年8月 27日就達成協議，而該協議書所載變更履約條件指的就是該 協議書第二段所載「現因情事變更而有解除首揭契約之必要 性。為此，雙方茲同意自本協議書簽訂日起，除前已履行交 割及付款之股份買賣（即已交割之3000,000股，價金36,000 ,000元）外，基於首揭契約應履行而迄未履行之買賣及其他 約定，均解除之」（見本院卷㈠第169頁反面、第175頁反面 ）。而李志建亦於調查局詢問時證稱：雙方並就此開始協商 ，伊如何退出正華公司經營權，於8月27日達成協議，10月6 日簽訂協議書等語（見偵查卷㈠第30頁）。證人黃旭鋒於本 院審理時亦具結證稱：協議書上所載雙方於98年達成履約協 議變更前揭履約條件，所指內容為7月30日簽立的系爭投資 合作契約到8月27日就把簽立的契約書換掉，98年8月27日達 成履約協議，為何至10月6日才簽立協議書，是因為8月27日 就是大家協議買賣不成，一直到10月6日這中間還有最後的 股東會確認，到最後對外要公布的時候才簽的，之前只是兩 造口頭上表示不再履行及實際上沒有履行，只是時間點看怎 麼安排，因為怕太早簽立中間會有變數，所以才在10月6日 簽，協議買賣不成是指股權買賣就確定的不再繼續了，該協 議書的意思說8月27日達成相關履約協議變更投資合作契約 書的履約條件，所以變更後的履約條件是指該協議書第二段 所載除了李志建已經購入的3千張股票之外，其餘部分解除 。98年8月27日雙方應該就是協議要變更原來投資合作協議 書的履約條件，也就是沒有要繼續履行原本的買賣及投資合 作契約書，李志建在98年8月27日之後也就是8月28日、9月9 日還有透過林書正、李萱榮、娛樂共和國名義購買正華公司 股票，當時李志建買入有可能是為了達到協議書的要求，照 協議書內容看起來當時的協議的意思是說就算沒有要繼續入 主或是完成買賣，李志建還是要買到三千張這樣。伊想在商 場上就算不合作，也不會互相成為敵人或是壞人，總之約定 有個條件，看做到哪裡就好了，大家各退一步，雙方也為了 這個買賣做了這麼多動作，所以大家協調一個數字，這部分 可以協商的東西等語綦詳（見本院卷㈠第182頁正反面、第 186頁反面至第187頁）。是應認98年8月27日李志建與陳烱 勳達成履約協議時，正華公司更換董事長李志建之重大消息 ，始屬明確。 ②而證人陳烱勳雖於本院審理時另結證以：該次在伊住處商談 ，開會目的也是要完成我們雙方的買賣，伊一直所有會議當 中，都想促成這個交易成功，伊到最後一分鐘李志建還沒有 付錢給伊的時候，伊都還是希望這筆交易可以完成，李志建 跟伊之間的買賣，我們兩個人都很希望促成，他也想跟伊借 錢，但伊沒有借給他。伊印象非常深刻，伊跟李志建的補充 協議雖然表面上我們的買賣在協議上好像很難成功，但伊還 是沒有當下就解除李志建董事長的職務，我們還是希望可以 促成，真正破局是伊召開臨時股東會的前一天還是前兩天， 伊還是一直期望李志建可以籌到錢跟伊完成交易。伊到開臨 時股東大會之前，伊都還極力的希望李志建跟伊的交易能夠 成功，伊跟李志建本身兩個當事者都非常努力要促成公司的 買賣，到開臨時股東大會的前一、二天我們都還在一起想辦 法等語（見本院卷㈠第169頁、第171頁正反面、第176頁、 第177頁正反面）。雖依陳烱勳之證述，其至98年10月8日開 臨時股東大會前一、二天，都還極力的希望李志建跟伊的交 易能夠成功，然此僅係其與李志建於98年8月27日達成前開 履約協議後之主觀希望及期待，觀諸其亦證及其與李志建的 補充協議，雖然表面上買賣在協議上好像很難成功，但伊還 是沒有當下就解除李志建董事長的職務等情，足認於98年8 月27日其與李志建達成前開履約協議，變更履約條件時，李 志建無法依系爭投資合作契約之約定，承購正華公司股票5 千張部分，已屬明確。 ③至證人李志建雖亦於本院審理時具結證稱：當時做成這個協 議書，假如伊後面的金流變成正常，伊還是可以繼續，但如 果伊沒有辦法持續履行以下股權的責任時，當然沒有責任幫 伊取得七董二監。今天兩方都要互相保護自己，伊有這樣意 思的表示，陳烱勳也需要書面（指協議書）的保護自己，但 我剛接任董事長不到半個月，假如立刻換董事長，這樣鬧太 大，但所有案子都在執行，這份協議書照理來講算是雙方的 秘密協議書，假如是後來有任何不知道發生什麼事情，就無 須負擔，當時伊假如記得沒錯的話，公司大小章剛改過來， 我還是照樣蓋章、照樣支出、照樣為公司負責人，這個算是 雙方的保護，但不是公開的，因為在這天雙方心境上約定之 後，我還是繼續在經營公司，推廣新遊戲上市也沒有跟任何 人說什麼，這是兩個人私下的約定，假如中國的財務問題解 決了，伊就可以變成實質董事長，不管是陳烱勳也好，其他 人也好就全部再見，這樣才能實現因思銳藉由正華公司股票 上市的目的。當時的協議就是伊不再繼續入股，但因為伊還 是董事長，所以會繼續做董事長該做的事情，經營正華公司 到不是董事長為止等語（見本院卷㈡第13頁正反面、第15頁 ）。而李志建固證稱該協議書係其與陳烱勳私下的約定，假 如其中國財務問題解決了，伊就可以變成實質董事長，實現 因思銳藉由正華公司股票上市的目的等語，然依其證述，顯 然其與陳烱勳於98年8月27日達成履約協議時，其確有財務 問題無法解決，且當時的協議就是其不再繼續入股正華公司 ，益徵於98年8月27日其與李志建達成前開履約協議，變更 履約條件時，李志建無法依系爭投資合作契約之約定，承購 正華公司股票5千張，而陳烱勳自無由依系爭投資合作契約 之約定，於98年10月8日正華公司臨時股東會改選董監事之 議案時，支持李志建繼續擔任正華公司董事長，則正華公司 將於98年10月8日更換董事長李志建之重大消息，應認於98 年8月27日李志建與陳烱勳達成履約協議時，即屬明確。 ㈡前開重大消息係於何時為被告所獲悉？被告是否獲悉該重大 消息，而於消息未公開前買賣正華公司股票？ ⒈按依證券交易法第157條之1第1項之立法理由，可知，內線 交易之構成除行為人獲悉重大未公開之訊息並為買賣外，尚 須有利用重大未公開消息，而為買賣，始屬法律所禁止。且 就證券交易法禁止內線交易之規範目的，倘內部人所為之交 易並非係由重大未公開消息所驅使，並無利用特定未公開之 資訊而為交易，則市場上全體投資人仍係基於相同資訊而為 投資判斷，該交易並未實質破壞流通市場所有投資人資訊平 等之狀態。申言之，如行為人不論是否實際知悉該消息，一 概按事先擬定的投資計畫，或按既定的投資習慣、基本分析 、技術分析，規律進行買賣股票行為之場合，其買賣股票與 重大消息間欠缺任何關聯性，此時該行為人與其他投資人， 並無資訊不平等之地位，若認仍應處罰，實嫌過苛（至於行 為人主觀上是否基於「圖利」或「避免損失」等，則非規範 重點，併此敘明）。 ⒉正華公司將於98年10月8日更換董事長李志建之重大消息， 雖於98年8月27日李志建與陳烱勳達成履約協議時，已屬明 確，業如前述。然依證人陳烱勳於偵查中檢察事務官詢問時 證稱：98年10月6日伊跟李志建有簽立一份協議書，當時是 在正翰公司簽立的，當時的法務、員工黃旭鋒都在場，陳聖 中也在場，被告不在場，伊不知道被告是否知道這份協議書 等語（見偵查卷㈡第52頁），而雖李志建於調查局詢問時證 稱：伊向陳烱勳表達不願意再繼續入主正華後，伊一定會告 訴被告，被告也會知道伊與正華的合作案破局等語（見偵查 卷㈠第30頁至第31頁），然李志建於本院審理時則具結證稱 ：伊財務有問題，不可能購買正華公司股票，被告有可能知 情，但這部分是伊心境的問題，有可能講一講，但不一定會 執行。伊有時候吵架喝酒跟太太說明天離婚，事實上也不一 定會離婚（見本院卷㈡第15頁反面）。是就98年8月27日李 志建與陳烱勳達成前開履約協議時，被告是否在場，被告係 於何時始獲悉正華公司將於98年10月8日更換董事長李志建 之重大消息，卷內尚乏證據可資證明。 ⒊再衡諸正華公司之股價歷史行情表可知，正華公司股價自98 年7月24日收盤漲停起至98年8月17日連續16日收漲停板，然 於98年8月14日即出現相較於其先前成交張數數倍之大量， 嗣於98年8月18日當日呈現開高走低收跌停，嗣後即呈現股 價連續多日跌停、逐日下滑之走勢（見偵查卷㈠第112頁） ，則被告所持有之正華公司股票，於98年8月17日至98年8月 31日陸續賣出，共計829張，依當時正華公司股價走勢及98 年8月14日即出現成交量放大等情而言，被告於上開時間， 將持有正華公司股票賣出時，是否業已獲悉正華公司將於98 年10月8日更換董事長李志建之重大消息，是否係基於其獲 悉正華公司將於98年10月8日更換董事長李志建之重大消息 ，始賣出正華公司股票，均容屬有疑。 ⒋況究諸實際，被告所持有之正華公司股票，雖係於98年8月 17日至98年8月31日陸續賣出，共計829張，然被告係於98年 8月17日即賣出23張，98年8月18日賣出266張、98年8月20日 賣出15張、98年8月21日賣出69張、98年8月24日賣出20張、 98年8月25日賣出126張、98年8月26日賣出20張、而98年8月 27日賣出30張、98年8月28日賣出52張、98年8月31日賣出20 8張，有櫃買中心成交買賣前200名投資人明細表在卷可稽（ 見偵查卷㈠第4頁）。則被告是否獲悉正華公司將於98年10 月8日更換董事長李志建之重大消息，始賣出正華公司股票 已非無疑。再者，就與被告聯絡電話相同，帳戶聯絡人為被 告之蔣明哲帳戶交易明細資料可知，蔣明哲於98年8月28日 尚且買入正華公司股票46張，98年8月31日更買入215張（見 偵查卷㈠第4頁、第59頁），衡諸常情，被告雖稱蔣明哲買 賣正華公司股票之款項是被告借給蔣明哲，然買賣都是蔣明 哲自己決定的云云（見偵查卷㈡第4頁反面），然蔣明哲帳 戶之聯絡人為被告，蔣明哲買賣正華公司股票之資訊，當係 來自被告。則由被告與蔣明哲帳戶於98年8月28日買賣正華 公司股票之情形，益徵被告於98年8月27日賣出30張、98年8 月28日賣出52張、98年8月31日賣出208張正華公司股票時， 是否確已獲悉正華公司將於98年10月8日更換董事長李志建 之重大消息，進而賣出正華公司股票，實屬有疑。 六、綜上所述，起訴書所載陳烱勳於98年8月13日晚間急召被告 、陳聖中及正華公司總經理黃旭鋒至其位於新北市新店區之 住處開會，李志建退出正華公司此一重大消息，至遲於98年 8月14日即屬明確云云，已難信憑，而依檢察官所提上開各 項證據，亦尚不足證明前開會議召開時間為98年8月17日， 李志建退出正華公司此一重大消息，至遲於98年8月18日， 即屬明確。而本院雖認正華公司將於98年10月8日更換董事 長李志建之重大消息，應認於98年8月27日李志建與陳烱勳 達成履約協議時，即屬明確，然檢察官之舉證尚無法證明前 開重大消息為被告所獲悉，及被告係因獲悉該重大消息，始 陸續出售其所持有之正華公司股票共829張。是檢察官所引 各項事證未達於通常一般之人均不致有所懷疑，尚乏相當證 據予以證明被告確有檢察官所指內線交易犯行，自不能以推 測或擬制之方法認被告有該罪嫌存在，自屬不能證明被告犯 罪。是揆諸首揭法條、最高法院判例意旨及「罪疑惟輕，利 歸被告」原則，本案自應為被告無罪諭知。 據上論斷，應依刑事訴訟法第301條第1項，判決如主文。 本案經檢察官江文君起訴，檢察官李進榮到庭執行職務。 中 華 民 國 107 年 5 月 16 日 刑事第十六庭 審判長法 官 胡宗淦 法 官 高若珊 法 官 鄭昱仁 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕）「切勿逕 送上級法院」。 書記官 李玟郁 中 華 民 國 107 年 5 月 16 日