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臺灣臺北地方法院刑事判決　　　　　　 107年度金訴字第37號 公　訴　人　臺灣臺北地方檢察署檢察官 被　　　告　陳明德 選任辯護人　練家雄律師 上列被告因違反證券交易法案件，經檢察官提起公訴（105 年度 調偵字第1707號），本院判決如下： 主 文 陳明德共同犯證券交易法第一百七十一條第一項第三款後段之侵 占公司資產罪，處有期徒刑貳年。緩刑肆年，緩刑期間付保護管 束，並應於判決確定時起貳年內向指定之政府機關、政府機構、 行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或團體提供壹佰小時 之義務勞務，及於判決確定時起壹年內接受法治教育課程陸小時 。 事 實 壹、背景事實： 一、中強電子股份有限公司（下稱「中強公司」，股票代號：23 20、8715、8295，址設新北市○○區○○路○○○ 巷○○○ 號1 樓）係於民國70年12月21日設立，並自80年8 月31日上市， 於89年7 月3 日下市，又自89年12月20日成為公開發行股票 公司（99年3 月8 日不繼續公開發行），而為證券交易法所 規範之公開發行股票之公司，屬同法第5 條所定義之「發行 人」，依證券交易法規定，發行人於依法規定之帳簿、表冊 、傳票、財務報告或其他有關業務文件之內容不得有虛偽記 載，且發行人依該法規定申報或公告之財務報告及財務業務 文件，其內容不得有虛偽或隱匿之情事，且自該公司89年12 月20日公開發行股票時起，應依99年6 月2 日修正前同法第 36條第1 項規定，及財政部證券暨期貨管理委員會台財證六 字第0910006432號函釋，於每營業年度終了後4 個月內、每 半營業年度終了後2 個月內，公告並向主管機關申報經會計 師查核簽證或核閱之財務報告。 二、又中強公司前因經營不善、財務陷入困難，經本院於91年1 月30日裁定准予重整，而中強公司原重整人為王輔卿、張秀 雄、周中原3 人，其中王輔卿於95年9 月7 日請辭，張秀雄 於95年10月3 日請辭，是本院於96年2 月27日以90年度整更 字第2 號裁定選任陳明德、聶理綱為重整人；另中強公司又 於96年7 月13日召開第65次重整人與重整監督人聯席會議， 決議選任陳明德擔任中強公司執行長（即總經理）職務。陳 明德身為中強公司執行長（即總經理），即為證券交易法第 171條第1項第3款所定之經理人；又其身為中強公司重整人 及經理人，於執行業務範圍內，為公司法第8條所規定之負 責人，亦係商業會計法第4條所稱之商業負責人，依證券交 易法第36條規定，負有執行編製、申報與公告上開財務報告 之義務，且依證券交易法第14條第2項授權所頒訂之證券發 行人財務報告編製準則第4條第3項之規定，應於上述財務報 告上簽名或蓋章，而為從事業務之人。 三、嗣中強公司關係人會議於96年2 月12日決議通過「中強公司 重整計畫修正三版」，並經本院於96年4 月26日裁定認可。 中強公司乃依重整計畫修正三版「第六章減資、增資、股東 權利與章程之變更」之計畫，於96年10月5 日，將實收資本 額由新臺幣（以下未註明幣別者，均同）56億2,521 萬1,00 0 元減資至1 萬元，發行股數為1 仟股，再於96年10月5 日 收足現金增資之1,000 萬元（每股10元，共100 萬股，下稱 「第一次認購」），存入中強公司臺灣土地銀行新店分行帳 號000000000000號帳戶，將相關資料送至經濟部核備，其中 由員工認購308 萬3,500 元（308.35仟股），並由特定人劉 再修認購180 萬元（180 仟股）；羅豐胤（現改名為羅閎逸 ）則以自己及其妻羅王曼甄（現改名為王立緁）之名義，各 認購10萬元（10仟股）、150 萬元（150 仟股）；上列3 名 特定人合計340 萬元（即340 仟股），占第一次認購股份之 34％，其餘第一次認購股數由前臺中縣議會議長林敏霖所代 表之康晟投資股份有限公司等人認購。 貳、陳明德所為侵占公司資產及財報不實行為： 一、陳明德於96年10月5 日中強公司減資後第一次認購股票後， 因認為其與劉再修、羅豐胤等人經營理念不合，要求劉再修 、羅豐胤等人退出中強公司，而透過林敏霖所引介其弟林敏 榮（已於100 年10月15日死亡）出面與劉再修、羅豐胤商談 ，議定由林敏榮於96年10月底11月初時，先向羅豐胤、劉再 修等人私下以不詳價格洽購羅豐胤、劉再修等人所認購之上 開34萬股中強公司股份，嗣陳明德則應以1,500 萬元價碼購 回上開中強公司股份等情，陳明德個人並與林敏榮議定上開 股款中340 仟股股票之票面價值共340 萬元款項，先由林敏 榮暫時代為墊付，其並決定利用其對中強公司暨子公司資產 之管領支配力，挪用中強公司子公司所有之資金以支付其餘 1,160 萬元之股款。詎陳明德明知其身為中強公司之經理人 ，不得為第三人之利益侵占中強公司及所屬子公司資產，且 中強公司實際上並無建置ERP 系統之需求，而無支付音象網 路科技股份有限公司（下稱「音象公司」）所屬境外子公司 "Eliteland International Ltd ." （下稱「Eliteland 公 司」）建置ERP 系統之服務費之計畫，竟仍與中強公司法務 人員丘儀新（原名為「丘怡新」）共同意圖為第三人林敏榮 、劉再修、羅豐胤之利益，基於侵占中強公司海外子公司所 有款項之犯意聯絡，及使發行人中強公司依法申報、公告之 財務資料、財務報告不實之犯意聯絡，決定以中強公司百分 之百持股之英國子公司CTX TECHNOLOGY UK LTD . （下稱CT X-UK公司）、美國子公司CTX TECHNOLOGY CORP . （下稱CT X-USA 公司）所有之銀行存款向林敏榮購回林敏榮所購買劉 再修等人之股份，待將來再伺機填補此部分款項，陳明德乃 於96年10月間聯絡其擔任顧問之音象公司負責人馬志超，聲 稱中強公司欲委請音象公司開發管理系統（下稱「ERP 系統 」）等語，音象公司負責人馬志超不知陳明德實際目的，乃 同意接受委託，並與陳明德議定總價金約為1,160 萬元，且 中強公司於簽約後即將全額支付全部款項等情。陳明德復指 示丘儀新擬具不實之「服務契約」（Service Agreement ） ，陳明德再於96年10月22日代表CTX-UK公司、CTX-USA 公司 與由馬志超所代表之Eliteland 公司簽訂「服務契約」，復 根據該服務契約指示CTX-USA 公司、CTX-UK公司分別於96年 11月7 日、96年11月30日支付契約價金美金18萬元、英鎊8 萬7,000 元（合計折合新臺幣1,160 萬2,077 元）至Elitel and 公司中國信託商業銀行（下稱「中國信託銀行」）香港 分行帳號000000000000號帳戶內，因而侵占得手1,160 萬2, 077 元。至96年12月6 日前，陳明德旋即通知馬志超因計畫 改變，中強公司已無建置ERP 系統需求，要求與Elitel and 公司終止合約，並辦理將上開契約價金退回中強公司事宜； 此時陳明德復指示不知情之中強公司財務人員廖婉君通知音 象公司人員應將Eliteland 公司退款直接匯至林敏榮所指定 之不詳帳戶內，音象公司人員即於96年12月6 日自Elitelan d 公司上開帳戶將契約價款共計美金35萬8473.49 元匯至林 敏榮指定之不詳帳戶內，而以此方式運用其從中強公司百分 之百持股之海外子公司侵占得手之款項共1,160 萬2,077 元 向林敏榮買回原由羅豐胤、劉再修等人持有之34% 股份（另 陳明德為買回股份所需支付之餘款約340萬元，則以「林明 德以個人名義向林敏榮借支」之方式處理）。嗣再由中強公 司子公司CTX- USA公司、CTX-UK公司不知情之財務人員將CT X-USA公司、CTX-UK公司基於上開不實合約預付美金18萬元 、英鎊8萬7,000元款項予Eliteland公司之不實事項記入帳 冊內，並隱瞞該等款項實際上為陳明德所侵占之事實，進而 使中強公司及子公司96年度財務報告合併資產負債表之「其 他資產-其他」科目虛增1,160萬2,077元，並且隱匿因陳明 德侵占中強公司子公司資金1,160萬2,077元，故中強公司對 陳明德實有1,160萬元2,077元債權之事實。且陳明德上開行 為，均足以生損害於中強公司財務報告之正確性、證券交易 市場投資人之正確判斷，以及重整監督人、其他重整人、債 權人、法院、主管機關對於中強公司財務報告查核之正確性 。 二、至97年8 月14日，中強公司經本院裁定准許完成重整程序， 陳明德乃於97年8 月22日指示具有共同犯意聯絡之丘儀新囑 由廖婉君將原登記在劉再修等3 人名下之340 仟股中強公司 股份以每股10元、成交總價340萬元直接移轉過戶登記至陳 明德名下。嗣因中強公司海外業務負責人詹小娜接連於98年 7月9日、10月11日，以電子郵件向重整監督人李成、袁鶴齡 質疑陳明德挪用中強公司海外子公司資金向羅豐胤、劉再修 等人購買股票並登記在自己名下之行為，袁鶴齡、李成乃於 98年10月12日中強公司重整監督人與重整人第80次聯席會議 中要求陳明德解釋此事，陳明德始於該次會議中表示上開 340仟股股份僅是暫時登記於其名下，其將會以每股單價 44.1176元之價格，由原始股東按比例認購等情，嗣於會議 結束後之98年10月15日，陳明德始將其上揭侵占中強公司資 金所買回劉再修等人340仟股之股份交由員工及其他股東認 購（下稱「第二次認購」），當時中強公司員工及其他股東 包括吳元成、徐小平、袁鶴齡、郭孟雄、楊慧櫻、詹小娜、 廖婉君、劉達緯、張尚為、朱靜慧、陳陸港、李淑華、余清 爐等人雖對於陳明德擅自決定交由員工及其他股東以其於96 年間以1,500萬元買回340仟股股份回推之44.1176元單價認 股之事固無置喙之虞地，惟迫於尚在中強公司任職、人情壓 力，或考量中強公司尚有一定資產等因素，僅能依照陳明德 所提上開條件進行認股〈另有部分股票由陳明德本人、丘儀 新、林敏榮以「群遠開發股份有限公司」（下稱「群遠公司 」，該董事蔡照焄為林敏榮之妻）之名義認購〉。待完成第 二次認購後，陳明德並將此次員工認股所匯入之股款1,500 萬8元（含中強公司行政處長郭孟雄溢繳之股款8元）中之 340萬元，囑不知情之中強公司財務人員廖婉君於98年11月 11日匯至陳明德臺灣土地銀行帳號000000000000號帳戶內， 旋於同日再轉入群遠公司國泰世華商業銀行（下稱「國泰世 華銀行」）帳號000000000000號帳戶，以清償上開陳明德向 林敏榮之借款，其餘1,160萬8元款項則返還給中強公司以填 補損失。 參、案經詹小娜告發臺灣臺北地方檢察署檢察官偵查起訴。 理 由 甲、證據能力部分： 按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159 條第1 項定有明文 ；惟被告以外之人於審判外之陳述，雖不符同法第159 條之 1 至第159 之4 之規定，而經當事人於審判程序同意作為證 據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適 當者，亦得為證據。又當事人、代理人或辯護人於法院調查 證據時，知有第159 條第1 項不得為證據之情形，而未於言 詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，同法第159 條之5 第1 、2 項亦定有明文。經查，本件檢察官、被告及 其辯護人就本判決所引用被告以外之人於審判外之言詞或書 面陳述之證據能力，於本院準備程序、審判期日中均未予爭 執，且迄至言詞辯論終結前亦未聲明異議，另本院審酌該等 具有傳聞證據性質之證據製作時之情況，並無不能自由陳述 之情形，亦未見有何違法取證或其他瑕疵，且與待證事實具 有關聯性，故認為以之作為證據應屬適當，自均有證據能力 。 乙、實體部分： 壹、訊據被告陳明德矢口否認有何上開侵占公司資產、申報及公 告財報不實之犯行，辯稱：因劉再修、羅豐胤、羅王曼甄等 人看上中強公司名下還有許多不動產，因而透過林敏榮來中 強公司商談，希望將中強公司名下的土地賣掉後再平分販賣 土地所得，當初劉再修、羅豐胤、羅王曼甄表示願以2,500 萬元代價退出中強公司，但中強公司內部評估認為此一價碼 過高，原本劉再修、羅豐胤、羅王曼甄不願意退出，因為法 院遲未確認重整，劉再修、羅豐胤、羅王曼甄才願意退出， 購回股票1,500 萬元是有經過中強公司內部即李成、郭孟雄 、林敏霖等人討論後評估的價格，因為中強公司是以「員工 自救方案」重整，只有員工可以購買公司股份，所以才決定 向劉再修、羅豐胤、羅王曼甄買回股份，並讓員工認股；當 時中強公司確有委託音象公司開發ERP 系統，但因為海外業 務負責人詹小娜不願配合，所以又取消開發計畫，所就以音 象公司的1160萬元退款來支付購買原由劉再修、羅豐胤、羅 王曼甄所持有中強公司34％股份的價金，其餘340 萬元就先 行向林敏榮借支云云。辯護人則為被告辯稱：當時因為中強 公司外部股東對於如何重整進行有不同意見，才由林敏榮出 面交涉，因這個交易都是由林敏榮出面商談，所以被告並不 清楚是何人從中賺取價差的利益；又被告原本為中部科學園 區執行長，被指派擔任中強公司的重整人，並無任何財會背 景，並不知悉此一交易是否應為庫藏股登記，或應以如何的 會計科目處理，全部都交給會計廖婉君處理，並沒有故意為 不實登載之意思；再中強公司所買回的股票，最後也是由中 強公司員工按持股比例，以每股約44元的價格認購，因此中 強公司並未受到任何損害；另即使被告行為有對中強公司財 務報告造成影響，該影響尚未達重大程度，且因中強公司為 重整公司，是對中強公司財報造成之影響並未影響投資人判 斷等語。經查： 一、中強公司係於70年12月21日設立登記，於80年8 月31日上市 交易，89年7 月3 日下市，於89年12月20日成為公開發行股 票公司；中強公司因於88年、89年間經營不善，經中強公司 之債權銀行日商三井住友銀行及美商運通銀行台北分行等多 家銀行於89年間向本院提出重整聲請，經本院於91年1 月30 日裁定准許重整；至95年8 月16日，中強公司雖曾向法院聲 請終止重整；惟95年9 月5 日中強公司提出「員工自救方案 重整計畫修正三版」，該重整計畫決定將中強公司由原資本 額56億2,521 萬1,000 元減資99.9％為1 萬元（發行股數1, 000 股）以彌補虧損，並於法院裁定認可重整計畫修正三版 確定日後，再由員工經營團隊視償還重整債權及市場情形， 另行籌集公司法第156 條第3 項所規定股份有限公司最低資 本額以上之資金。嗣於96年2 月12日，中強公司關係人會議 決議通過中強公司重整計畫修正三版，96年2 月27日中強公 司選任陳明德、聶理綱為重整人（另原有重整人周中原）； 96年3 月9 日選任李成、袁鶴齡為重整監督人；96年4 月26 日重整計畫修正三版經本院裁定認可；至97年8 月14日本院 以90年度整更字第2 號裁定准許中強公司完成重整等事實， 均為被告所不爭執，且有中強公司之公司登記資料查詢表、 公開資訊觀測站查詢資料表、中強公司員工自救方案重整計 畫修正三版、本院90年度整更字第2 號裁定、本院98年10月 2 日民事裁定確定證明書〈見臺灣臺北地方檢察署105 年度 調偵字第1707號案卷3 （下稱「偵四卷」）第10、11頁；臺 灣臺北地方檢察署102 年度他字第5913號案卷第18至50、10 4 至111 頁（下稱「他卷」）〉等件在卷可資佐證，故上開 事實自堪以認定屬實。 二、次查，中強公司於96年6 月4 日召開重整監督人與重整人第 64次聯席會議，於該次會議決議解任原執行長即重整人聶理 綱之執行長職務及原營運長陳如瑩之營運長職務，並暫時由 被告兼任執行長職務；又於96年7 月13日中強公司召開第65 次聯席會議，會議中兼任執行長之被告提案自即日起聘請林 敏霖、羅豐胤為公司經營管理顧問及法律顧問，任期至97年 7 月12日止，經決議通過；被告另又提案表示其僅願擔任執 行長至96年8 月31日，希望由羅豐胤接任執行長職務，惟經 另一名重整人袁鶴齡表示反對，表示為使重整工作順利進行 ，希望被告繼續留任等語，被告遂撤回提案；此外，於該次 會議周中原重整人亦請辭，經決議通過等情節，則有中強電 子股份有限公司重整監督人與重整人第64、65次聯席會議紀 錄各1 份在卷可參（見他卷第53至67頁），亦均為被告所不 爭執，是以此部分事實亦堪認屬實。 三、又查，至96年8 月31日，中強公司召開重整監督人與重整人 第67次聯席會議，於該次會議中，由財務處提案中強公司現 金增資案1,000 萬元中，員工認股部份共計新臺幣300 萬元 ，其餘認購不足部份，提請聯席會討論洽特定人之相關事宜 ，而該次會議決議員工認股確定後，其餘認購不足之70% ， 由特定人劉再修代表之旺辰公司認購之，30% 由執行長另洽 特定人認購之；會中擔任執行長之被告陳明德並向與會者介 紹其所覓得之特定投資人即「旺辰實業股份有限公司」，由 劉再修作為該公司代表人出席；中強公司又於96年10月1 日 召開重整監督人與重整人第68次聯席會議，於該次會議中說 明「員工認股共計300 萬元，已於9 月29日集資完成，特定 人認股部份由劉再修先生等人投資新臺幣490 萬元，另外新 臺幣210 萬元，由陳明德執行長另洽特定人認購之」，並決 議「員工認股占30% ，其餘70% 特定人認股部分，依照前議 認股比例，請於10月4 日前將股款匯入土地銀行。並請將確 定之特定人名單送交公司，俾彙整提送有關單位核備」等語 ；隨後中強公司並於96年9 月29日至96年10月5 日間，辦理 完成減資為1 萬元及第1 次認購現金增資1,000 萬元程序， 股款均存入中強公司臺灣土地銀行新店分行000000000000號 帳戶內，斯時中強公司認股情況及股東結構如下：1.員工認 購308 萬3,500 元（308.35仟股）；2.特定人劉再修、羅豐 胤（已更名為羅閎逸）、羅王曼甄（已更名王立緁）各認購 180 萬元、10萬元、150 萬元，分別持有180 仟股、10仟股 、150 仟股，共計340 仟股，佔第1 次認購股份34% ；3.餘 為林敏霖代表之康晟投資、顏莉敏、袁鶴齡、邦泰、被告等 人認購等事實，有中強公司重整人與重整監督人第67次聯席 會議紀錄（見他卷第68至74頁) ；中強公司重整監督人與重 整人第68次聯席會議紀錄（見他卷第75頁) ；中強公司現金 增資員工配股明細表（見他卷第81頁）；中強公司105 年10 月20日（105 ）強字第006 號函附臺灣土地銀行新店分行股 款往來紀錄影本〈見臺灣臺北地方檢察署105 年度調偵字第 1707號案卷1 （下稱「偵二卷」第15至16頁〉；台中商業銀 行股份有限公司106 年4 月26日中業作字第1060008355號函 附之交易傳票影本〈見臺灣臺北地方檢察署103 年度偵2451 7 號相關資料卷（下稱「資料卷」）第79頁反面、80頁正反 面〉等件在卷可資佐證，並均為被告所不爭執，是亦堪認定 此部分事實屬實。 四、認定被告為中強公司經理人，意圖為第三人之利益而侵占公 司資產，致中強公司遭受損害達1,160 萬2,077元之理由： ㈠經查，被告因於96年10月間當時與羅豐胤、劉再修等人對於 中強公司未來經營方針不合，乃透過林敏霖、林敏榮出面協 商，約定由林敏榮向羅豐胤、劉再修買回其等所持有之中強 公司股票，被告則同意以總額1,500 萬元代價向林敏榮買回 上開原本由羅豐胤、劉再修所持有、登記於羅豐胤、羅王曼 甄、劉再修名義下之340 仟股之中強公司股份（佔中強公司 已發行股數1,000 仟股之34％），且被告決定其中1,160 萬 元以中強公司之資金支應；至於剩餘340 萬元，則由被告先 行向林敏榮商借等事實，均為被告所自承甚詳〈見偵二卷第 85頁正反面；臺灣臺北地方檢察署105 年度調偵字第1707號 案卷2 （下稱「偵三卷」）第9 頁反面、10頁；偵四卷第 114 頁反面〉，並為證人詹小娜於調詢中證述及於偵查中具 結證述明確（見他卷第169 頁反面、170 頁；偵二卷第58頁 反面）；證人廖婉君於調詢中供述及於偵查中具結證述明確 （見他卷第187 、188 頁；臺灣臺北地方檢察署103 年度偵 字第24517 號案卷（下稱「偵一卷」）第9 頁反面；偵二卷 第21頁反面、22頁、71頁反面、72頁；偵三卷第94、95頁） ；證人即另案被告林敏霖於調詢中供述及於偵查中供述或具 結證述詳細（見偵二卷第71頁反面、73頁；偵三卷第47頁反 面至49頁）；證人羅豐胤於調詢及偵查中具結證述綦詳（見 偵一卷第66頁反面、67頁；偵二卷第59、60頁；偵四卷第78 頁正反面）；證人劉再修於調詢及偵查中具結證述明白（見 偵一卷第59頁反面、60、66、67頁；偵二卷第58頁；偵四卷 第7 頁反面、8 頁），是亦堪以認定屬實。 ㈡次查，被告另於96年10月間委請音象公司為中強公司開發「 ERP 系統」，由被告囑由丘儀新製作「服務契約」（Servic e Agreement ），並於96年10月22日由被告代表中強公司之 子公司CTX-UK公司、CTX-USA 公司與音象公司境外子公司El iteland 公司簽訂上揭服務契約，在該服務契約中規定Elit eland 公司將提供：「A . 一般性諮詢（駐辦公室或以電話 ）；B . 檢視或準備商業管理文件；C . 法律計畫；D . 行 銷與重建計畫」之服務，而CTX-UK公司將支付英鎊8 萬7,00 0 元為對價，CTX-USA 則將支付美金18萬元作為對價；上開 合約簽立完成後，被告即指示丘儀新與音象公司人員接洽匯 款相關事宜，經音象公司提供Eliteland 中信香港00000000 0000帳戶（起訴書誤載帳號為「00000000000 號」）給丘儀 新後，丘儀新再依被告指示，將上開服務契約及匯款指示交 給中強公司財務主管廖婉君，請廖婉君將上開服務契約及匯 款指示傳真給中強公司海外業務負責人詹小娜，要求CTX-UK 公司、CTX-USA 公司依上開服務契約意旨辦理匯款事宜；CT X-USA 公司旋即於96年11月7 日支付美金18萬元至Elitelan d 中國信託銀行香港分行000000000000帳戶（另其上載有「 TO：林議長」、「合計00000000」字樣）；CTX-UK公司則於 96年11月30日支付英鎊87,000元至Eliteland 公司中國信託 銀行香港分行000000000000帳戶等事實，亦為被告所不爭執 ，並經證人詹小娜於調詢中證述及於偵查中具結證述明確（ 見他卷第169 頁反面、170 頁；偵二卷第58頁反面）；證人 廖婉君於調詢中證述及於偵查中具結證述明白（見他卷第18 7 、188 頁；偵一卷第9 頁反面；偵二卷第21頁反面、22頁 、71頁反面、72頁；偵三卷第94、95頁）；證人丘儀新於檢 察官訊問時具結證述甚明（見偵二卷第83頁反面、84頁；偵 三卷第101 頁反面、102 、103 頁）；證人馬志超於檢察官 訊問時具結證述綦詳（見偵二卷第98頁；偵四卷第88頁）； 證人張尚為於調詢中證述甚詳（見偵三卷第66、67頁），並 有服務合約書影本（見他卷第85至90頁；偵二卷第84頁反面 至85頁）；CTX-USA 公司於96年11月7 日匯款予Eliteland 公司之中國信託銀行香港分行匯入匯款通知書、CTX-UK公司 於96年11月16日辦理匯款予Elit eland公司之憑證、CTX-UK 公司於96年11月29日辦理匯款予Eliteland 公司之NatWest 匯款確認書（PAYMENT DEBIT CO NFIRMATION ）；CTX-UK公 司於96年11月30日匯款予ELITELAN D公司之中國信託銀行香 港分行匯入匯款通知書、匯款指示書、中國信託銀行000000 000000號帳戶本行外幣帳戶明細影本等件在卷可資佐證（見 他卷第95至98、172 、173 頁；偵二卷第33頁；偵三卷第88 頁) ，是亦堪認此部分事實屬實。 ㈢又查，嗣後因被告旋向音象公司表示要終止上開服務契約， 並要求音象公司退還款項，經音象公司負責人馬志超同意後 ，音象公司財務人員並未將該筆款項退回中強公司帳戶內， 而係依中強公司不知情之財務主管廖婉君通知，於96年12月 6 日將應退款項共計美金35萬8,473.49元（匯率32.53 ，折 合新臺幣為1,166 萬1,142 元）匯至林敏榮指定之不詳帳號 ，並用以支付上開被告買回原由羅豐胤、劉再修等人持有之 340 仟股中強公司股份等事實，亦為被告所不爭執，且經證 人詹小娜於調詢中證述及於偵查中具結證述甚明（見他卷第 169 頁反面、170 頁；偵二卷第58頁反面）；證人廖婉君於 調詢中證述及於偵查中具結證述甚明（見他卷第187 、188 頁；偵一卷第9 頁反面；偵二卷第21頁反面、22頁、71頁反 面、72頁；偵三卷第94、95頁）；及證人丘儀新、馬志超、 胡道榮分別於調詢中證述或於偵訊中具結證述甚明（見偵二 卷第84頁、98頁反面、117 頁；偵三卷第85頁、104 頁反面 ；偵四卷第88頁正反面、106 頁），並有中國信託銀行 000000000000號帳戶本行外幣帳戶明細影本1 紙在卷可資佐 證（見偵二卷第33頁），是亦堪認此部分事實屬實。 ㈣復查，至97年8 月14日，本院以90年度整更字第2 號裁定裁 准中強公司重整完成，被告旋指示丘儀新於97年8 月22日， 囑由廖婉君將劉再修等3 人股份以340 萬元為成交總價過戶 陳明德名下（轉讓人為羅豐胤、羅王曼甄、劉再修等3 人） 等事實，亦均為被告所自承，經證人廖婉君於偵查中具結證 述甚明（見偵一卷第9 頁反面），並有本院90年度整更字第 2 號裁定、97年度整抗字第42號裁定、本院民事裁定確定證 明書等件（見他卷第104 至110 頁；偵二卷第105 頁）；及 中強公司股權過戶明細表、股票轉讓過戶申請書、財政部臺 北市國稅局年度證券交易稅一般代繳稅額繳款書、股權轉讓 事前申報表等件影本在卷可參（見偵二卷第107 、130 至13 2 頁），是以此部分事實亦堪認定屬實。 ㈤再查，嗣中強公司又於98年10月12日召開重整監督人與重整 人第80次聯席會，於該次會議「臨時動議」討論詹小娜向重 整監督人袁鶴齡指控被告以海外子公司資金取得中強公司34 ％股權並登記於自己名下之案件，並會議記錄中所記載被告 在會中表示之意見為：「1.本案前於重整期間依法完成減資 後…徵得2 位監督人同意由本人及林顧問與該特定人協商結 果，以1,500 萬元買回該等特定人所持有34% 股權。2.買回 34 %股權其中由公司代墊1,160 萬及股權暫登記在本人名下 ，僅係權宜措施，登記前業已告知兩位監督人及公司會計廖 婉君。…為避免衍生枝節，徒增困擾，將俟法院裁定重整完 成時，即將34%股權按買回每股單價44.1176元由原始股東按 比例認購，如承購不足，再由重整人洽特定人士認購，並由 承購股權所繳交價金歸墊公司代墊之1,160萬元」等語；被 告並於98年10月15日辦理將登記於其名下之340仟股中強公 司股份交由中強公司員工及其他股東認購；嗣於98年10月23 日至30日間，中強公司員工及其他股東包括吳元成、徐小平 、袁鶴齡、郭孟雄、楊慧櫻、詹小娜、廖婉君、劉達緯、張 尚為、朱靜慧、陳陸港、李淑華、余清爐、丘儀新、林敏榮 之群遠公司、被告本人繳交第2次認購股款共計1,500萬8元 （含郭孟雄溢繳之股款8元）至中強公司土銀新店0000 00000000帳戶內；再於98年11月11日，被告囑由廖婉君將第 2次認購款1,500萬元中之340萬元匯至被告所有之臺灣土地 銀行000000000000號帳戶內，再轉匯入群遠公司國泰世華沙 鹿分行000000000000號帳戶內，以清償向林敏榮之借款等事 實，則經證人廖婉君於調詢中證述及檢察官訊問時具結證述 （見他卷第188頁反面、189頁；偵一卷第10頁反面；偵二卷 第21頁反面、72頁反面；偵三卷第95頁）；證人袁鶴齡、李 成於調詢時證述甚明（見他卷第196至197頁反面、201頁反 面至203頁），並有中強公司98年10月12日重整監督人與重 整人第80次聯席會議紀錄（見他卷第99頁至102頁）；被告 所有之臺灣土地銀行新店分行000000000000號帳戶之客戶歷 史交易明細查詢表（見資料卷第120頁至123頁）；群遠開發 股份有限公司所有國泰世華銀行沙鹿分行000000000000號帳 戶交易明細表（見偵一卷第424頁至434頁）；中強公司108 年8月21日（108）強字第3號、108年9月3日（108）強字第4 號函覆98年度員工認股相關交易傳票、股款繳款資料等件（ 見本院卷第171至195、203至235、231至253頁）在卷可資佐 證，是亦堪認此部分之事實屬實。 ㈥認定被告係為侵占中強公司資金，用以向林敏榮購買原本由 羅豐胤、劉再修等人持有之中強公司股份，始安排上開「與 音象公司境外子公司簽立服務合約」及依據該合約匯款，嗣 後再終止合約，並要求音象公司將退款匯至林敏榮指定帳戶 內之理由： 1.經查，證人即中強公司海外業務負責人詹小娜於接受調查 官詢問時證稱：我在96年10月29日接獲財務會計廖婉君電 子郵件表示，被告宣稱林敏霖與黑道談妥，將以1,500 萬 元購買劉再修、羅豐胤、羅王曼甄持有之34% 中強公司股 權，且要從國外應收帳款動手腳，廖婉君因而不敢為中強 公司相關財務用印，同年11月間，被告指示我將中強公司 英國子公司CTX-UK公司及美國子公司CTX-USA 公司各匯款 英鎊87,000元及美金180,000 元至Eliteland 公司中國信 託銀行香港分行帳戶，我對匯款名目提出質疑，被告表示 ，CTX-UK公司、CTX-USA 公司分別與太平洋島國薩摩亞之 Eliteland 公司簽有服務合約，要求我匯款至該公司中國 信託香港分行帳戶內，我無法抗命，遂於96年11月29日自 英國子公司匯款英鎊8 萬7,000 元至被告指定的帳戶內； 另外美國分公司則由何經理負責匯款美金18萬元，前述兩 筆外幣匯款依當時匯率約1,160 萬元等語（見他卷第168 頁反面、169 、170 頁）；及於偵查中具結證稱：是被告 指示廖婉君，叫廖婉君指示海外分公司匯款，廖婉君將被 告指示的電郵傳給我，中強公司子公司CTX-UK公司、CTX- USA 公司與太平洋島國公司的服務協議，也是廖婉君傳給 我的，當時被告自己把這個服務協議書簽好，叫廖婉君傳 給各海外分公司，我因為是海外分公司的代理總經理，廖 婉君傳給海外分公司時我當然會知道，被告要求要依照服 務協議付款，因為這個服務協議書主要內容在於由中強公 司海外分公司委請顧問公司來整頓或經營中強公司業務的 服務契約，被告雖然寄了服務協議書給我們，但服務協議 書所列的公司在簽約所定的1年內，卻都沒有提供服務， 而這公司也沒出現過等語（見偵二卷第58頁反面），又經 核證人詹小娜於調詢及偵訊歷次證述內容，不僅前後一致 ，亦與證人廖婉君證述內容互核相符（詳後述），自堪採 為認定事實之依據甚明。 2.次查，證人即中強公司財務部門主管廖婉君於102 年8 月 13日受調詢時證稱：96年10月間，被告有跟我說要買回34 % 中強公司股權，並叫我通知當時海外負責人詹小娜，要 從海外匯錢回來，用公司的錢去支付股款，我當時回覆說 不行，但是有將該訊息通知詹小娜，詹小娜因為沒有看到 任何憑證，也拒絕從海外匯錢回來支付股款；過沒幾天丘 儀新拿一份太平洋島國薩摩亞之Eliteland 公司與CTX-UK 公司及CTX-USA 公司簽訂的服務合約給我，表示該公司有 提供中強公司服務，要請中強的英國分公司付款英鎊8 萬 7,000 元，美國分公司付款美金18萬元，詹小娜認為沒有 該兩項服務，所以起初也不同意，但是被告一直透過我催 促詹小娜，詹小娜最後只好把前開兩筆款項折合新臺幣約 為1,160 萬元匯到指定的香港中國信託銀行帳戶內；我認 為前開CTX-UK公司及CTX-USA 公司支付1,160 萬元款項給 Eliteland 公司服務，其實是個假交易，該項交易只是要 求會計部門支付款項的名目，目的是要用該筆款項購回前 述34% 股票，依我長期從事會計業務的經驗，被告有掏空 公司資產的嫌疑等語（見他卷第187 至188 頁）；又於10 4 年2 月4 日受檢察官訊問時具結證稱：因為要國外分公 司匯款要有名目，所以丘儀新就拿CTX-UK公司及CTX-US A 公司與Eliteland 公司的服務合約給我，我就傳真給詹小 娜，讓詹小娜匯錢，我不知道實際上有無這個業務等語（ 見偵一卷第10頁反面），又經核證人廖婉君於調詢及偵訊 歷次證述內容，不僅前後一致，亦與證人詹小娜證述內容 互核相符（詳後述），自堪採為認定事實之依據甚明。 3.又查，於96年10月29日上午10時31分，會計廖婉君寄送電 子郵件予詹小娜（綽號為：「Naomi 」），並於信件中稱 ：「一早執行長來電告知議長已經與黑道談妥用新臺幣1, 500 萬元買（羅豐胤及劉再修股權共計NT340 萬元），短 短不到一個月投資報酬率441.2%，全世界哪個地方生意那 麼好作，帳又該如何作，剛送經濟部資料尚未核准，又要 變更不覺得很奇怪嗎? 如果執行長有告訴您，您在表示意 見否則您當沒這回事，等回來再談，如果您沒承諾我不會 作任何動作。」（見他卷第82頁) ，詹小娜旋即於同日上 午10時34分回覆稱：「You told CEO Chen ,there is no t fair to do in this way . I will first one to sel l my share to CEO Chen too .」（你告訴陳執行長，這 種作法並不公平，我也將是第一個把我的股票賣給陳執行 長的人）等語，至同日上午11時6 分，廖婉君寄送電子郵 件對詹小娜稱「我覺得執行長已確定支出NT$15,000,000 元買他門的股權，夠狠，這樣對員工是不公平。公司之淨 值馬上往下降。我是覺得如果一定要用這個方法，金額上 限為壹仟萬元，不要讓公司失血太大，執行長好像聽不進 ，還是另有隱情不得而知？」（見他卷第83頁）；至同日 下午3 時32分，廖婉君寄送電子郵件向詹小娜稱：「1.郭 長官告訴我，黑道之股權出售款，要從國外應收帳款動手 ，我不同意，他又說含本金共計nt18,400,000萬元支票於 96年11月4 日要開出，對不起這金額太大我不能幫您用印 ，我堅持等您回來再決定。2.執行長說nt$15,000,000 元 由公司出錢買回黑道股份給全體員工，我也不同意，這樣 一來員工不但沒受惠，要先拿出好幾拾萬來繳稅合理嗎？ 我告訴執行長，如果一定要如此作是必要等您回來自行用 印，nt $15,000,000元公司也要承受損失才是正途」等語 ，則有廖婉君與詹小娜96年10月29日往來之電子郵件在卷 可參（見他卷第82至84頁；偵四卷第137 頁正反面）；另 證人廖婉君於偵查中亦證稱：上開信件中的「郭長官」是 指郭孟雄，郭孟雄當時說這筆錢要由國外子公司來支付。 因為我們貨品是銷到國外子公司，國外子公司本來就應該 將貨款付給母公司中強公司，所以中強公司對子公司有應 收帳款，本來說要從中強公司對子公司的應收帳款，由子 公司直接支付，郵件中提到「執行長說NT$15,000,000 元 由公司出錢買回黑道股份給全體員工」，執行長就是指被 告等語明確（見偵四卷第137 頁反面）。據上，由各項證 據綜合以觀，可知被告確實於96年10月間即已決定以1,50 0 萬元代價透過林敏霖介紹，向林敏榮買回原由羅豐胤、 劉再修等人持有之34％中強公司股份，並要求必須由海外 子公司支付此筆款項，始安排由海外子公司與音象公司海 外子公司Elitelan d公司簽立上開不實服務合約，以便其 擅自將中強公司子公司銀行帳戶內之現金匯出，而透過林 敏霖介紹向林敏榮購回股票等事實甚明，此即足以佐證證 人詹小娜、廖婉君上開證述內容核與事實相符。 4.復查，經本院檢視上開「服務契約」內容，僅記載Elitel and 公司將提供：「A . 一般性諮詢（駐辦公室或以電話 ）；B . 檢視或準備商業管理文件；C . 法律計畫；D . 行銷與重建計畫」之服務，內容甚為概括籠統，至多僅可 能解為一般商務或法務諮詢服務契約，參酌證人丘儀新亦 自承：上開合約是我從網路上搜尋相關合約範本再修改完 成等語（見偵二卷第84頁反面；偵三卷第102 頁反面）， 是以，實難認為上開服務契約內容與所謂「委託開發ERP 系統」有何關連性；又經核上開合約內容不僅無任何有關 於中強公司對於ERP 系統功能需求之記載，亦無Elitelan d 公司開發ERP 系統之期程、交貨及驗收期限、逾期交貨 之處理措施（減價或損害賠償、違約金等），顯不合理； 另參以證人廖婉君於受檢察官訊問時具結所證稱：我不知 道中強公司在96年間有曾經研議引進新的ERP 系統，有關 中強公司的庫存管理，我在職時並未接觸，重整後也是由 別的會計小姐負責處理庫存報表，而且這時是買賣不是製 造，所以不會有什麼庫存，而是進銷等語（見偵四卷第13 7 頁反面），亦可見中強公司於當時內部並未曾討論過對 於ERP 系統實際需求情形甚明，則衡情假使中強公司確有 「開發ERP 系統」之需求，中強公司豈有可能事前不經內 部討論實際需求並將之納入合約規範，即在毫無任何契約 規範保障之情形下，即全額付款（達1,160 萬2,077 元） 予Eliteland 公司之理。從而，更足徵中強公司實際上並 無所謂「開發ERP 系統」之需求，被告僅係為侵占中強公 司海外子公司資金私下透過林敏霖介紹，向林敏榮購買原 由羅豐胤、劉再修等人所持有中強公司之股份，始要求丘 儀新擬具上開不實合約甚明。 5.再查，被告自身擔任音象公司顧問，又音象公司僅為開發 幼兒教育軟體之公司，並無任何ERP 系統開發實績，且簽 約之境外公司Eliteland 公司除持有大陸股權外，並未實 際營業，又該服務合約僅由被告片面決定簽立，且簽立契 約後短時間內，即由被告片面決定取消契約，並證人詹小 娜時任需求單位即英國分公司總經理，合約卻未曾經其審 核用印等情節，分別經證人馬志超、胡道榮於偵查中具結 證述、證人詹小娜於調詢中證述明確（見偵二卷第98至99 頁；偵四卷第87至88頁、105 頁反面；他卷第169 頁反面 ），據此種種，更可佐證上開委託開發ERP 系統合約並不 實在。 6.另查，從被告係於96年10月22日與音象公司負責人馬志超 簽立上開服務契約，至96年10月29日廖婉君即寫信向詹小 娜抱怨被告告知已與黑道談妥以1,500 萬元購買羅豐胤、 劉再修等人價值340 萬元股權，且要從「國外應收帳」（ 應指中強公司海外子公司所有之資金）動手之事，至96年 11月7 日、11月30日CTX-USA 公司、CTX-UK公司即分別匯 款各美金18萬元、英鎊8 萬7,000 元（折合共計1,160 萬 2,077 元）給Eliteland 公司，旋於96年12月6 日，即以 「合約終止」為理由，由Eliteland 公司將款項匯至林敏 榮指定之不詳帳戶內，並全部充作購買原由羅豐胤、劉再 修等人所持有、登記在劉再修、羅豐胤、羅王曼甄名下之 中強公司股票之股款等情以觀，可見從被告簽約與終止合 約之間僅相隔約1 個多月，為期甚短，且被告於簽約後不 久，即告知廖婉君要用1,500 萬元向「黑道」購買股票之 事；再者，上開服務合約所定金額折合新臺幣為1,160 萬 2,077 元，亦大致與被告所宣稱「要由公司墊付」之購股 款項1,160 萬元（被告以向林敏榮借支方式方式自行負擔 340 萬元）約略相當。從而，由以上包含事件發生之時序 關係、匯款金額之一致性等各該客觀情狀綜合以觀，自足 以證明被告自始即有藉上開不實合約以將中強公司子公司 款項匯出購買上開股份之事實至明。 7.更有甚者，上開CTX-USA 公司之匯款指示上尚有經廖婉君 手寫記載「To：林議長」等文字（指曾任臺中縣議會議長 林敏霖），更足認為CTX-USA 、CTX-UK公司於匯款給Elit eland 公司之初，該等款項即係用以支付被告透過林敏霖 介紹而向林敏榮購買原由羅豐胤、劉再修等人所持有之中 強公司股份甚明。 8.至於音象公司負責人馬志超於調詢時固證稱：音象公司於 96年間有接受被告的中強公司委託開發ERP 系統，包含進 銷存及財務行政公文系統，當時是被告打電話給我，說他 被指派重整中強公司，中強公司有海外子公司，而子公司 存貨及業務情形都很雜亂，被告知道音象公司有能力開發 ERP 系統，詢問我是否可協助開發；這筆交易金額為1000 多萬元，由中強公司匯款到音象公司海外子公司帳戶內， 一般開發軟體是先預付30％，期間再付40％，驗收時付30 ％，被告雖然是音象公司首席顧問，但因為我聽到中強公 司是重整中公司，感覺快要破產，所以要求要先全額支付 款項；後來因為被告又來電稱公司內部股東有不同意見， 說要解約，於是我們將款項退還，退款是匯到被告指定的 戶頭內等語（見偵二卷第98頁）。惟查：即使音象公司負 責人馬志超確有為中強公司開發ERP 系統之能力與意願， 始同意與被告簽立上開合約，並開始著手籌備開發ERP 系 統事宜，惟其亦不過是係聽聞被告與丘儀新之說詞，而相 信中強公司確有委託音象公司開發ERP 系統之需求，才與 中強公司簽約，更於簽約後不久，即復聽從被告之說詞， 而同意與中強公司解除契約，又依指示將全部款項退回被 告所指定之不詳帳戶內，因此即使馬志超因誤信被告等人 之說詞，而誤以為中強公司確有委託音象公司製作ERP 系 統之真意，亦不影響被告欲假藉與音象公司間之不實交易 為名目，以利其將中強公司海外子公司存款侵占後用以購 買股票使用之事實，至為明確。 9.綜上所述，應堪認被告代表中強公司子公司CTX-USA 公司 、CTX-UK公司與音象公司子公司Eliteland 公司訂立上開 合約時，自始即係為侵占公司資金以購買羅豐胤、劉再修 等人所持有中強公司34% 股份之事實甚明。 ㈦認定被告並未事先經過重整監督人、其他重整人同意，即擅 自決定要侵占中強公司海外子公司資金購買原登記在羅豐胤 、羅王曼甄、劉再修名下之34萬股股份，並於97年8 月22日 私自將該等股份登記在自己名下，嗣經詹小娜於98年7 月間 至98年10月11日接連提出質疑後，才於前開98年10月12日之 重整人及重整監督人聯席會議表示其目的係為辦理由員工認 購上開股票，並據此辦理第二次認購等事實之理由： 1.經查，證人詹小娜前於調詢時證稱：98年6月間，經廖婉 君告知我，我才知道劉再修、羅豐胤、羅王曼甄持有之34 %中強公司股份全數轉至被告名下，我才知道被告涉嫌以 公司資金違法買回中強公司股票，並放在自己名下，相關 資金卻不知去向；98年7月我寄電子郵件給重整監督人袁 鶴齡及李成，請他們查明前述1,160萬元流向，98年10月 11日我又發文請袁鶴齡及李成於聯席會提出要求查明前述 1,160萬元流向；98年10月12日第80次聯席會會議紀錄臨 時動議中載明「認購完成後，發現部分特定人理念不單純 ，亟欲變賣資產，甚至阻擾營運危及重整，本人為顧全大 局，期能早日完成重整邁向永續經營，徵得兩位監督人同 意由本人及林顧問與該等特定人協商結果，以一千五百萬 元買回該等特定人所持有之34%股權。」，均為陳明德個 人說法並載於會議紀錄內等語（見他卷第169頁）；又經 核證人詹小娜於98年7月9日寄送電子郵件給李成、袁鶴齡 ，並於信件中表示「2006年10月6日的中強公司股東名單 報告顯示陳執行長的股份額為52500股，該股份額有被所 有股東同意並知會」；「之後在2009年6月24日的報告中 ，他的股份額已經達到452212股。」；「當我調查瞭解他 股份增加的原因時，我注意到了劉先生180000股，羅太太 150000股，還有羅先生10000股從2009年6月24日的股東名 冊中消失了，該名冊是最初被註冊是從中強美國和英國銀 行轉帳的股份。」；「請協助調查是什麼原因使他獲得如 此份額的股份，卻沒有通知其他股東們」等語，有98年7 月9日電子郵件影本1紙在卷可參（見他卷第204頁）；另 證人詹小娜再於98年10月11日寄送電子郵件給李成、袁鶴 齡，表示：「下星期一將召開重整完成前的最後一次聯席 會，但陳執行長在重整期間有些可能不當經營公司的問題 還沒有釐清，例如以海外公司的資金取得34％放在自己名 下...」等語，亦有98年10月11日電子郵件影本1紙在卷可 參（見他卷第99頁），均與證人詹小娜上開證述內容相符 ，是應堪認證人詹小娜上開證述情節屬實。 2.次查，證人即中強公司之重整監督人袁鶴齡於受調詢時證 稱：中強公司重整人暨重整監督人聯席會議並未曾決議以 1,500 萬元購回劉再修、羅豐胤、羅王曼甄持有之34% 中 強公司股權；在98年第80次聯席會之前，中強公司副總經 理兼海外部經理詹小娜告訴我，被告涉嫌用公司的款項買 回中強公司的股份，並將公司的車子以低價賣給其子，我 在該次會議時有提出臨時動議，要求被告說明前述情事； 後來，在我跟李成的詢問之下，被告有承認公司確有34% 的退股股份在他的名下，我與李成認為陳明德有侵占公司 財產之嫌，要求他繳回；之後被告才將前述34% 股份以每 股44餘元賣給原始股東及其他特定承購人，至於他找了哪 些人，我不清楚，我本身也有購買了一些股份等語（見他 卷第196 頁正反面）；又證稱：中強公司於98年10月12日 召開第80次聯席會前，被告只有私底下口頭提出要以公司 的錢買回退股股份，但是我們沒有同意，也沒有在會議時 正式同意；我忘記我與李成告知陳明德不可將屬於中強公 司之股票以私人名義持有的正確時間點了，詹小娜是98年 7 月告知我被告有用公司的款項購回其他股東的股份，我 才會在98年10月份的第80次聯席會提出，要求被告說明， 所以，我知道被告以公司名義購回股票的時間點應係98年 7 月之後等語（見他卷第196 頁反面）；再證稱：中強公 司第80次聯席會會議紀錄內容中，有關中強公司34% 的股 份，由原始股東購回，不足部分，由重整人洽特定人購買 事宜，是我收到詹小娜的信，並與李成討論過後，由我在 聯席會議上提出臨時動議後，才開始討論；會中確有討論 ，但並沒有表決做成決議，也沒有決議每股44.12 元，由 原始股東按比例認購，所以我也沒有簽名確認該會議記錄 ；由原始股東以每股44.12 元購回中強公司股票，是為了 要支付中強公司原先已支出的1,160 萬元所倒推的結果， 這個是林敏霖建議的，而我當初跟李成有提出當時股票應 該是以10元購回，所以應該是以10元出售給原始股東，但 是如果以10元出售給原始股東，會造成公司的虧損，所以 沒有表決形成共識；由原始股東按比例以44.12 元認購股 票這件事並未決議，是我提出臨時動議後，大家才進行討 論，並沒有表決，故也沒有達成共識等語（見他卷第19 7 頁正反面）；再經訊以：「98年10月12日第80次聯席會議 召開時，陳明德是否表示，96年增資期間為防止特定人阻 撓營運危及重整，在徵得你與李成同意，由他本人與顧問 林敏霖與特定人協商以1,500 萬元買回所持有之34% 股權 ，其中1,160 萬元由中強公司代墊，並將股權暫時登記於 陳明德名下？」，答稱：「沒有這件事。這是陳明德針對 我提出臨時動議的說詞。他事前並沒徵得我與李成同意。 」等語（見他卷第197 頁反面）；及於受檢察官訊問時證 稱：我記得在開上開聯席會議前一週，詹小娜打電話給我 ，跟我說明被告用中強公司資金買回34％股份之事，我身 為重整監督人覺得很重要，開會前一個星期五就約李成、 林敏霖討論，開會結論是請詹小娜以電子郵件告知，詹小 娜後來有寄電子郵件給我，於是在會議中我們就以臨時動 議請被告說明等語（見偵二卷第117 頁反面）。據上，由 證人袁鶴齡上開證詞，即可知悉被告事前根本未經過重整 人及重整監督人會議同意「以公司資金買回原由羅豐胤、 羅王曼甄、劉再修持有之股票作為庫藏股，並暫時登記在 自己名下，待將來再開放員工認股」之事，而是先遭證人 詹小娜提出質疑，且證人即重整監督人袁鶴齡要求被告解 釋此事以後，被告才事後於98年10月12日重整人及重整監 督人第80次聯席會議中為上開說詞甚明。 3.又查，證人即中強公司重整監督人李成於接受調詢時證稱 ：中強公司聯席會並未決議以1,500 萬元購回劉再修、羅 豐胤、羅王曼甄持有之34% 中強公司股權，我印象中，大 概在7 月之後，第80次聯席會議之前，我應該是有告知被 告不宜將中強公司的股票以私人名義持有；收到詹小娜信 件後，我有請詹小娜提供被告的不法證據，但詹小娜並沒 有提供，此外，我和袁鶴齡私底下亦有告知被告公司重整 人必須要履行重整人的義務，不能有圖利自己的行為，如 果將公司股票以公司款項買回放在自己名下，是有侵占的 嫌疑，至於他後面怎麼處理，我就不清楚了等語（見他卷 第201 頁反面、202 頁）；又證稱：中強公司第80次聯席 會會議中，我和袁鶴齡有表示以下意見：「袁鶴齡監督人 提出：袁鶴齡監督人98年10月12日收訖本公司營運長詹小 娜電子郵件，函中提及以本公司海外公司的資金取得34% 公司股份登記於自己名下、中強與陳明德執行長另經營之 廣大公司有簽合約且有付款200 萬，以及將本公司資產的 車輛低價賣給陳明德執行長另經營之公司等事情，袁鶴齡 監督人知悉，基於監督人之職權，有義務瞭解前揭事項， 期能釐清事實。」但會議紀錄並未更正，且被告在會議紀 錄中表示「有徵得兩位監督人同意」一事，亦與事實不符 ，我們有要求更正，而且我和袁鶴齡並沒有同意，也沒有 在會議紀錄上簽名；開會當時有提出由原始股東以每股44 .12 元購回中強公司股票，該聯席會會議紀錄上雖表示我 尊重該決定，但事實上我跟袁鶴齡都沒有簽字，也沒有同 意；我不知道原始股東以每股44.12 元購回中強公司股票 ，係何人決定？如何算出？開會當時，我表示尊重市場機 制，並未同意強制股東以每股44.12 元認購股票，因為我 根本不曉得這個股價是如何算出來的，我認為應該由承購 人自己去決定認購價格（見他卷第202 頁正反面）；再證 稱：被告沒有在聯席會時經與會人員同意後才辦理以中強 公司資金向特定人買回股票事宜，他已先行動用中強公司 資金買回，再要求與會人員同意，在會議中，被告表示「 96年增資期間為防止特定人阻撓營運危及重整，在徵得你 與袁鶴齡同意，由他本人與顧問林敏霖與特定人協商以1, 500 萬元買回所持有之34% 股權，其中1,160 萬元由中強 公司代墊，並將股權暫時登記於陳明德名下」，這些話是 被告在開會當時所講的，但我跟袁鶴齡在事前並沒有同意 他，這是他對這些行為的解釋等語（見他卷第203 頁）； 再經訊以：「前開會議紀錄上記載『本人係基於陳執行長 廉潔無私之行事風格，尊重其決定』後修改為『本人係基 於陳執行長個人認知及信賴，尊重其決定』，但你上方又 證稱『後來該聯席會會議紀錄上雖表示我尊重該決定，但 事實上我跟袁鶴齡都沒有簽字，也沒有同意。』，何者為 你真正之意思表示？」，答稱：「會議紀錄上面的文字都 是紀錄張尚為紀錄的，其實我都不同意，所以我才沒有在 會議紀錄上面簽字，而且我也表示異議，要求陳明德歸還 股票或金錢給中強公司。」等語（見他卷第202 頁反面） 。據上，由證人李成上開證詞，亦可知悉被告事前未經過 其他重整人及重整監督人開會同意，即擅自挪用公司資金 買回原由羅豐胤、劉再修等人持有之股票，事後又將該批 股票登記於自己之名下，至於該批股票僅是「暫時借名登 記在自己名下，待將來再開放員工認股」之情詞，均是經 證人詹小娜先提出質疑，重整監督人李成要求被告解釋此 事以後，被告才事後提出之辯解，至為明確。 4.復查，證人廖婉君前於受檢察官訊問時具結證稱：因為詹 小娜和監察人（按：應為重整監督人）袁鶴齡、李成提出 質疑，所以才於98年時辦理員工認購，我們也的確有將認 購股款匯給中強公司等語（見偵二卷第72頁反面），經核 亦與前揭證人袁鶴齡、李成證述內容相符，足證明證人袁 鶴齡、李成所證上開情節屬實。 5.再查，負責中強公司重整監督人與重整人第80次聯席會議 記錄人員張尚為前於98年10月14日將上開會議記錄寄送給 袁鶴齡確認後，袁鶴齡於98年10月16日回信給張尚為，表 示「有關聯席會議紀錄，我已與李成教授討論過且請助理 做成紀錄，並認為有修改之必要（請參見附件），修正完 成，請再寄給我們確認，謝謝！」，而經核該附件會議紀 錄修正意見內容，指出：「有關前揭會議記錄文字『徵得 兩位監督人同意』、『登記前業已告知兩位監督人』、『 ，陳執行長事先均有告知本人』部分，因兩位監督人皆為 事後且為輾轉得知，且本次會議中並無為前揭內容表示， 因此，前揭紀錄之會議記錄文字並不妥適，請依事實正確 修正」；「有關『本人係基於陳執行長廉潔無私之行事風 格，尊重其決定』部分，李監督人發言部分應為『本人係 基於對陳執行長個人認知及信賴，尊重其決定』」（見他 卷第174 、176 、177 頁），更足以佐證證人袁鶴齡、李 成上開證述其等事前根本未同意被告以中強公司資金買回 股份，並先暫時登記於被告名義下，之後再辦理員工認股 等情節，均核與事實相符至明。 6.至於證人李成於受檢察官訊問時固具結證稱：在第80次重 整監督人及重整人聯席會議前的討論會，被告有提到用公 司的款項購回中強公司股份，我們授權同意被告去談等語 （見偵一卷第32頁反面）。惟查，證人李成此部分之證述 不僅與其先前接受調詢時證述內容不合，亦與證人袁鶴齡 上揭證述內容有所歧異，已難以逕為採信；況且被告前於 96年11月間早已透過林敏榮買回原本由羅豐胤、劉再修等 人所持有之中強公司股票，並侵占公司資金支付股款，業 經論述如前，且中強公司第80次重整人及重整監督人會議 係於98年10月12日始召開，而依證人袁鶴齡於偵查中所具 結之證述，可知該會前會係正式會議前上一週五即98年10 月9 日召開之事實（見偵二卷第117 頁反面），則重整監 督人李成又如何有可能於此時授權被告早已於96年10月間 業已完成之事。從而，足認被告為上開行為之前並未經過 中強公司其他重整人、重整監督人同意，實灼然至明，是 以證人李成上開證述內容仍不足以為被告有利之認定。 7.至於被告所辯稱其事前有經過其他重整人、重整監督人同 意，才辦理以公司資金買回黑道持有之中強公司股票事宜 ，並暫時借名登記在自己名義下之情詞，則顯然均與上開 客觀事證不相符合，自不足採信。 8.綜上所述，應堪認被告早於96年10月間，未經重整監督人 、其他重整人之同意，即自行決意以安排不實合約之方式 ，侵占中強公司海外子公司CTX-USA 公司、CTX-UK公司所 有之資金購買原由羅豐胤、劉再修等人所持有、登記於羅 豐胤、羅王曼甄、劉再修名下之中強公司34％股票，至97 年8 月14日本院裁定准許中強公司重整完成後，被告亦自 行決定將上開股票移轉過戶至自己名下等事實，是顯見被 告自始即有以自己所有之意思，而將其具有實質支配管領 力之中強公司子公司資金侵占後，用以購買上開中強公司 股票之意思，至為顯明。 ㈧認定被告具有中強公司經理人身份之理由： 中強公司96年度及95年度財務報告附註記載「本公司已於96 年6 月4 日召開臨時重整人及重整監督人聯席會議，解除聶 理綱先生總經理之職務，另選任陳明德先生為新任總經理。 」等文字〈見105 年度調偵字第1707號財報卷（下稱「財報 卷」）第33頁〉；另財務報告內所附中強公司及子公司合併 資產負債表、合併損益表、合併股東權益變動表、合併現金 流量表均明載被告陳明德為中強公司「經理人」（見財報卷 第29頁反面、30頁反面、31、32頁）。又中強公司97年度及 96年度年度財務報告附註記載「本公司已於96年6 月4 日召 開臨時重整人及重整監督人聯席會議，解除聶理綱先生總經 理之職務，另選任陳明德先生為新任總經理。」等文字（見 財報卷第93頁反面）；另財務報告內所附中強公司及子公司 合併資產負債表、合併損益表、合併股東權益變動表、合併 現金流量表均明載被告陳明德為中強公司「經理人」（見財 報卷第78至80頁）。再中強公司98年及97年上半年度財務報 告附註記載「本公司已於96年6 月4 日召開臨時重整人及重 整監督人聯席會議，解除聶理綱先生總經理之職務，另選任 陳明德先生為新任總經理。」等文字（見財報卷第105 頁） ；另財務報告內所附中強公司及子公司合併資產負債表、合 併損益表、合併股東權益變動表、合併現金流量表均明載被 告陳明德為中強公司「經理人」（見財報卷第102 至104 頁 ）。從而，被告從96至98年間均屬中強公司之「經理人」， 至為明確。 ㈨綜上所述，本案被告身為中強公司之經理人，本應忠實執行 經理人職務，不得有危害中強公司利益之行為，惟其竟以安 排不實合約之方式，侵占中強公司海外子公司CTX-USA 公司 、CTX-UK公司所有之資金以購買原由羅豐胤、劉再修等人持 有登記於羅豐胤、羅王曼甄、劉再修名下之34萬股中強公司 股票，再將該批股票均登記於自己名義下，期間重整監督人 及其他重整人亦均不知悉被告有上開行為，嗣後被告係遭詹 小娜質疑並寫信請求重整監督人袁鶴齡、李成介入處理以後 ，方於98年10月12日召開之重整監督人與重整人第80次聯席 會議中說明其「以公司資金向羅豐胤等人購回公司股票，目 的係為作為員工認股之用，僅暫時借名登記在自己名義下」 等語，並旋即於98年10月15日起至30日間辦理「員工認股」 事宜，則被告利用其執行長（總經理）職務之便，擅自侵占 中強公司所屬子公司之資金，而於極短時間內，即溢付341. 18％高價買回中強公司340 仟股股份，嗣並登記在自己名下 ，而使他人獲有利益之犯罪事實，即屬明確。 ㈩至於被告雖辯稱「以公司資金向羅豐胤等人購回公司股票， 目的係為事後作為員工認股之用」，故其目的係為實施庫藏 股，僅因為中強公司仍然在重整中，無法直接由中強公司買 回股票，故以權宜之計先用音象公司要退還中強公司購買該 等股票，之後暫且將股票登記在被告自己名義下，之後再交 由員工認股云云。惟查，依法重整中之中強公司本即不得實 施庫藏股，又被告於96年10月間係未經重整監督人與重整人 同意，即自行決定要以中強公司子公司之資金購買原由羅豐 胤、劉再修等人持有之中強公司股份，再於97年8 月本院裁 定准許中強公司重整完畢後，旋即將買回之股份登記在自己 名下，直到98年7 月以後，遭詹小娜持續質疑被告有擅自以 公司資金購買原由羅豐胤、劉再修等人持有之股票再將之登 記在自己名下之行為以後，被告始辦理第二次認購，令部分 員工、股東繳納股款購買上開登記在其名下之中強公司股票 等情節，均經論述如前，又參以證人廖婉君於調詢時經詢以 ：「中強公司98年股價如何評定為每股44.12 元？」，證稱 ：「沒有評定，純粹是以1,500 萬元倒推的結果，公司從來 也沒有開討論公司的股價評定問題。」等語（見他卷第189 頁），可見被告係先決定要擅自挪用公司資金付款給他人， 且所謂股票價格不過是為吻合被告動用現金的數額所計算之 數字而已，是以被告所辯稱上開處理方式，均不過僅為被告 個人事後之說詞而已，不能認為被告有所謂為中強公司辦理 「由公司買回股票後作為庫藏股開放員工認購」之程序，至 為灼明；而雖前揭96年10月29日廖婉君寄送給詹小娜之電子 郵件中，曾有提及「執行長說nt15,000 ,000 元由公司出錢 買回黑道股份給全體員工」之事，惟中強公司員工本無義務 要以每股約44元之價格認購中強公司股份，被告亦不能確知 在重整完成後中強公司股份之價值為何，故被告於決定挪用 中強公司子公司之資金支付34％中強公司股款之際，根本無 法確保將來必然可以填補中強公司之損失，是以上述「員工 認股」之處理方式，不過是被告於上開侵占犯行之初所構思 將來可能用以填補中強公司損害之方法之一而已，詳言之， 即使被告於當初確曾想過將來可藉由「員工認股」方式，讓 中強公司員工繳納股款以將款項匯回中強公司、填補中強公 司之損害，亦僅不過是被告有先思考到其於將來如何「事後 填補」中強公司損害之其中一種措施而已，並不影響被告上 開犯行之成立，併予說明。 認定被告侵占中強公司資金行為既遂時點及於事後有填補中 強公司所受損害之理由： 1.經查，證人詹小娜於調詢時證稱：被告的作法是要員工承 擔被告掏空公司的損失等語（見他卷第170 頁反面），於 偵查中具結證稱：我於當時也有按比例認購中強公司34％ 的股權，每股44元，價格是被告他們經由聯席會決定；這 是公司規定，要依照一定比例認購等語（見偵一卷第17頁 反面；偵二卷第59頁）；證人廖婉君於接受調詢時證稱： 中強公司第80次聯席會議決議員工以每股44.12 元價格認 購前開34％股權，我個人就付了80餘萬元認購2 萬餘股股 票等語（見他卷第189 頁）；又經訊以：「林敏霖106 年 11月1 日於本處表示『而我自己以康晟公司名義部分及顏 莉敏部分則放棄認購』，顯示中強公司第80次聯席會議中 決議，由公司員工以每股約44.1176 元價格認購前述34% 股票並非強制性，可以放棄認購，你作何解釋？」，答稱 ：「我當時還想繼續在中強公司上班，如果我不買我有可 能會被革職，所以我只好出資購買。」等語（見偵三卷第 95頁反面）；證人郭孟雄於調詢時則證稱：中強公司第80 次聯席會議中決議，由公司員工以每股約44.12 元價格認 購前述34% 股票，並非強制性質，我願意認購，是因為被 告有拜託我買，而且我覺得公司重整完已經沒有債務，這 個價格我可以接受，另外我也怕如果不買的話中強公司會 被林敏霖全部吃掉，為了支持陳明德，加上我當時認為中 強公司本身有資產，且被告對中強公司有所規劃，公司還 有很多發展空間，所以我才認購的等語（見偵三卷第80頁 反面）；證人袁鶴齡於調詢時證稱：當初是因為要原始股 東認購，而且當時中強公司尚有資產，所以我才會同意以 每股44.12 元購買中強公司股票等語（見他卷第197 頁） 。據上，由上開證人詹小娜、廖婉君、郭孟雄、袁鶴齡等 人證述綜合以觀，雖難以遽認為被告有強制中強公司員工 均應以每股44.12 元價格購買上開已登記於被告名下之中 強公司34％股權之行為，惟可認為被告並未給中強公司員 工對於購股價格表示意見之機會，上開中強公司股東、員 工或因迫於還任職於中強公司，不敢輕易拒絕認購股票， 或因基於人情壓力，或因評估認為中強公司上留有若干資 產，於重整完成後尚有發展之空間，即使對於上開價格有 所不滿，仍同意認購股票之事實甚明。 2.本案被告所涉侵占犯行，係偽以不實之服務契約，非法侵 占中強公司資金，再以該等資金透過林敏榮、林敏霖購買 原由劉再修、羅豐胤持有、登記於劉再修、羅豐胤、羅王 曼甄名下之中強公司34% 股權，且其以向音象公司建置ER P 系統為名目而使中強公司子公司將美金18萬元、英鎊8 萬7,000 元（折合新臺幣合計1,160 萬2,077 元）款項匯 出中強公司之際，其犯行即已既遂；而被告侵占上揭中強 公司海外子公司資金後所購得之34% 中強公司股權原登記 在被告名下，嗣經詹小娜提出質疑後，被告始於98年10月 12日重整監督人與重整人第80次聯席會會議中說明此事， 並終於98年10月23日至10月30日辦理第2 次認購事宜，要 求員工以每股44.1176 元之代價認購該等中強公司股票， 並分配各該員工認購股數，嗣中強公司員工總計繳交第2 次認購股款共計1,500 萬8 元（其中郭孟雄部分溢繳8 元 ）至中強公司之臺灣土地銀行新店分行帳戶內，既經論述 如前。從而，被告於侵占中強公司1,160 萬2,077 元款項 後，已藉由返還其因此交易所取得之34% 股權供中強公司 員工認購，再透過「員工認股繳款」之方式，將其中絕大 部分之款項（1,160 萬8 元）返還予中強公司，故中強公 司因被告上開侵占犯行所受損害業已大致獲得填補。 綜上，自堪認被告意圖為第三人之利益而侵占中強公司資產 ，致中強公司遭受損害達1,160 萬2,077 元之事實甚明。 五、認定被告身為發行人中強公司重整人及經理人，負有為發行 人中強公司確認及提報財務報告之義務，竟故意登載內容不 實財務報告之理由： ㈠經查，本案經遍查全卷，均未查得有當時記帳之傳票，且時 間已超過10年，衡情相關會計傳票應已未保存，是難以直接 確定當時CTX-UK公司、CTX-USA 公司及中強公司實際記載帳 務之情形，惟參酌被告有指示丘儀新將前開CTX-UK公司、CT X-USA 公司與Eliteland 公司之不實服務契約交給中強公司 財務主管廖婉君，廖婉君並認為CTX-UK公司及CTX-USA 公司 支付1,160 萬元款項給Eliteland 公司服務為假交易，該交 易只是要求會計部門支付款項名目，目的為以該筆款項購回 原由羅豐胤、劉再修等人持有之34% 股份等情節，均已經論 述如前，足認於當時被告係為能順利從CTX-UK公司、CTX-US A 公司匯出款項，而假藉不實服務契約作為名目，且有將該 服務契約交給會計人員據此意旨辦理之事實，是可認為廖婉 君確有依據上開不實契約記載帳冊甚明。又按96年11月當時 所適用103年11月19日修正前商業會計處理準則第20條規定 ：「其他資產，指不能歸屬於前5條之資產（指流動資產、 基金及長期投資、固定資產、遞耗資產、無形資產），且其 收回或變現期限在一年以上者；其科目分類與評價及應加註 釋事項如下：一、出租資產：指非以投資或出租為業之商業 供作出租之自有資產。二、閒置資產：指目前未供營業上使 用之資產；閒置資產按淨變現價值評價。三、存出保證金： 指存出供作保證用之現金或其他資產。四、長期應收票據與 款項及催收帳款：指收款期間在一年以上之應收票據、帳款 及催收款項；長期應收票據及款項，按現值評價；催收帳款 ，按淨變現價值評價。五、遞延資產：指已發生之支出，其 效益超過一年，應由以後各期負擔者；其評價，按未攤銷成 本為之。六、雜項資產：指不能歸屬於前五款之其他資產。 催收款項金額重大者，應單獨列示，並註明催收情形及提列 備抵呆帳數額。其他資產金額超過資產總額百分之五者，應 按其性質分別列示。」經核本件中強公司海外子公司CTX-US A公司、CTX-UK公司與音象海外子公司ELITELAND公司所簽訂 之服務契約，係由ELITELAND公司於3年間提供「A.一般性諮 詢（駐辦公室或以電話）；B.檢視或準備商業管理文件；C. 法律計畫；D.行銷與重建計畫」服務，則依該契約服務內容 之性質及其收回或變現期限在1年以上之情以觀，均不屬於 前述「流動資產、基金及長期投資、固定資產、遞耗資產、 無形資產」項目，而應列於「其他資產項」下；再依中強公 司96年度及95年度合併資產負債表之記載，在「其他資產」 項下僅有「其他資產-其他」之科目金額超過本案匯出之新 臺幣1,160萬2,077元（見財報卷第29頁反面），故可推認當 時中強公司會計人員應係將「中強公司支出1,160萬2,077元 款項以獲取上開服務」之事項列載在「其他資產-其他」科 目下甚明。綜上所述，由上開證據交互比對可知，被告指示 丘儀新提供不實合約交由會計出帳，致使中強公司及子公司 96年度合併財務報告之合併資產負債表「其他資產-其他」 科目虛增1,160萬2,077元，並且隱匿中強公司對被告實有 1,160萬元2,077元債權之事實。從而，足堪認被告有申報及 公告財報不實之犯行至明。 ㈡按證券交易法第171 條第1 項第1 款及第20條第2 項之罪成 立，以行為人登載之不實資訊或隱匿之資訊具有重要性（即 重要事實、重要資訊，或稱重大性）為要件： 1.按上市、上櫃公司依證券交易法之規定申報或公告之財務 報告及財務業務文件實為該上市、上櫃公司經營績效是否 良好及財務狀況是否穩健之報告書，一般理性之投資人常 參考前揭財務報告及財務業務文件之內容，以判斷該上市 、上櫃公司是否值得投資，故證券交易法第20條第2 項規 定發行人依證券交易法規定申報或公告之財務報告及財務 業務文件，其內容不得有虛偽或隱匿之情事，若有違反， 則有證券交易法第171 條第1 項第1 款之刑事責任，其立 法目的在於維護有價證券市場之誠信。依上開法條之文義 ，只要行為人在依證券交易法規定申報或公告之財務報告 及財務業務文件上，內容有虛偽或隱匿之情事，即符合立 法者預設應處罰之可能造成不特定多數投資人財產法益受 侵害之危險，即構成犯罪，不以發生特定實害結果為必要 。然並非所有之詐偽資訊均會影響一般理性投資人之投資 判斷，故為避免過度處罰，本條所定行為人記載不實之資 訊或隱匿之資訊，必須達到足以影響一般理性投資人投資 判斷之程度，始足當之。具體而言，行為人記載之詐偽資 訊或隱匿之資訊必須係與投資判斷形成過程相關之重要事 實，亦即係與一般理性投資人之投資判斷形成過程具有重 要關聯之事項，而足以影響投資判斷之形成過程之事實， 即該項詐偽資訊必須具有重要性或重大性，而屬「重要事 實」。 2.資訊重要性之判斷基準： ⑴對以投資有價證券獲利為目的之一般理性投資人而言，會 影響其投資判斷之資訊，無非係與該有價證券市場價格起 伏漲跌有關之事項，此即對理性投資人而言具有重要性之 資訊。而影響有價證券市場價格之因素大抵有二：一為公 司之歷史營運資訊（歷史型資訊）；二為有關於公司之預 期未來營運資訊（預測型資訊及或有型資訊）。其中，「 歷史型資訊」為有關公司過去已發生且已確知之事件或資 訊。其重要性之一般性判斷基準為：「以一般理性投資人 之立場觀之，在其形成投資判斷過程中，將有實質可能性 會認為該項資訊係屬重要者，亦即該資訊係有實質可能性 將會使一般理性投資人就其可得利用整體資訊之判讀發生 顯著改變者，該資訊即具重要性（實質可能性）」；易言 之，該項資訊不必然實際改變理性投資人之投資判斷，僅 需達對投資人之判斷過程產生實質重要性者（即有實質可 能性使投資人「重新評估」其原本之投資判斷），即為已 足。 ⑵重要性之判斷應綜合考量量性指標及質性指標： 證券交易法第36條規定，依證券交易法發行有價證券之公 司，原則上應公告及申報年終財務報告、各季財務報告及 每月營運情形（第1 項）；倘公司有下列情事之一者，應 於事實發生之日起2 日內公告並向主管機關申報：一股東 常會承認之年度財務報告與公告並向主管機關申報之年度 財務報告不一致。二發生對股東權益或證券價格有重大影 響之事項（第2 項）。次依證券交易法施行細則第6 條第 1 項規定，依本法第36條所公告並申報之財務報告，有未 依有關法令編製而應予更正者，應照主管機關所定期限自 行更正，且倘更正稅後損益金額在1,000 萬元以上，且達 原決算營業收入淨額百分之1 或實收資本額百分之5 以上 者，應重編財務報告，並重行公告（第1 款）；更正稅後 損益金額未達前款標準者，則得不重編財務報告，但應列 為保留盈餘之更正數（第2 款）。此係證券交易主管機關 即行政院金融監督管理委員會依證券交易法之授權，針對 內容有誤而應予更正之財務報告，判斷在何種條件下可能 會對報告之整體允當表達且對報告使用者之判斷決策產生 負面影響，並針對情節較為重大者（即更正之稅後損益金 額達原決算營業收入淨額1 ％或實收資本額5 ％以上）令 其重編財務報告並重行公告；至於情節未達此預設之重大 性者，則得不重編財務報告而僅揭露為保留盈餘之更正數 。此等關於財務報告內容誤述之重要性量性指標，既係金 管會藉其長期管理證券交易市場累積實務經驗所得之結晶 ，自得作為法院認定某項不實表達是否具有重要性之量性 指標判斷參考因子。證券交易法施行細則第6 條第1 項關 於應重編財務報表之量性指標門檻，應可作為重大性判斷 之參考標準。 ⑶次就審計上查核財務報表之立場而論： 審計之重要功能之一即在對財務報告執行查核。查核目的 則在對財務報表免於重大不實表達獲取合理確信。審計查 核人員並不會保證或確信財務報表允當表達，蓋基於審計 成本之考量，要求執行查核工作之會計師對財務報表上之 所有表達（包括不重大之細節表達）均擔保確認絕無不實 ，實際上並不可行。換言之，就查核工作而言，審計上係 承認有一定之查核風險存在。而在查核風險容許之範圍內 ，審計學及一般公認審計準則均容忍一定程度範圍之不實 表達。只要在該程度範圍內之誤述，均被容忍為不具重大 性之誤述，而認為不會影響財務報告之允當表達。 「審計準則公報第51號- 查核規劃及執行之重大性」，此 審計上之重大性之判斷準據，或可作為法院判斷之參考依 據：「審計準則公報第51號- 查核規劃及執行之重大性」 第51號第2 條：1.如不實表達（包含遺漏）之個別金額或 彙總數可合理預期將影響財務報表使用者所作之經濟決策 ，則被認為具有重大性。2.對於重大性所作之判斷受查核 人員所面對之情況影響，亦受不實表達之金額（即量性指 標）或性質（即質性指標）或二者之影響。3.某一事項對 財務報表使用者而言是否屬重大之判斷，係以一般使用者 對財務資訊之需求為考量依據，而無須考量不實表達對特 定個別使用者（其需求可能非常不同）之可能影響；然關 於其中所稱不實表達之金額或性質在如何程度下具有重大 性，仍委諸於查核人員之專業判斷（第51號第2 條、第4 條）。另「審計準則公報第52號- 查核過程中所辨認不實 表達之評估」中亦規定：查核人員應決定未更正不實表達 （個別金額或彙總數）是否重大。查核人員作此決定時， 應考量下列事項：1.經考量特定交易類別、科目餘額或揭 露事項及財務報表整體後，不實表達之金額大小及性質。 2.不實表達發生之特定情況。3.以前期間未更正不實表達 對攸關交易類別、科目餘額或揭露事項及財務報表整體之 影響」（第52號第10條），亦得作為判斷之參考。 其中關於量性指標，現今一般會計師事務所執行查核工作 ，實務上常用之量性指標則有常見以下諸項：1.稅前淨利 之5 ％至10％（淨利較少時使用10％，淨利較高時使用5 ％）。2.總資產之0.5 ％至1 ％。3.股東權益之1 ％。4. 總（銷貨）收入之0.5 ％至1 ％（審計準則公報第51號第 19條參照）。查核人員會先以上開比例為基準建立「整體 財務報表之整體重大性」門檻，再依照查核人員自身之專 業判斷，將該財務報表整體重大性門檻數額，分配至報表 之各項目內，得出各科目重大性門檻數額。之後再分析各 科目所查知之誤述數額是否超過該重大性門檻數額，以決 定該科目之誤述是否重大，以判斷該科目表達是否允當。 此種規劃查核過程重大性之建立方法，亦得作為法院判斷 某項科目不實表達是否具有重大性之量性指標參考方式。 就質性指標而言，查核人員判斷重大性時，可能僅重視前 述量性指標，而忽略、輕視其他同等重要之質性指標。因 此，審計準則公報第51號除於第2 條第2 款明示：重大性 之判斷受查核人員所面對之情況影響，亦受不實表達之金 額或「性質」或二者之影響外，另於第6 條第2 項規定： 查核人員不宜將金額低於所設定重大性之未更正不實表達 （個別金額或其彙總數）均評估為不重大。某些不實表達 之金額雖低於重大性，但經查核人員考量相關情況後，仍 可能將其評估為重大。至於質性指標之內涵，我國審計實 務目前仍缺乏清楚具體之指引。就此，美國證券交易委員 會（United States Securities and Exchange Commmiss ion , 簡稱SEC ）所屬幕僚成員（Staff ）於西元1999年 發布之幕僚會計公告（Staff Accounting Bulletin , 簡 稱SAB ）第99號（SAB No . 99 ），正係針對公司經營階 層及審計查核人員長期以來在備置財務報告及執行財務報 告查核工作時，僅呆板、僵化地仰賴不實表達數額大小等 特定量性指標以評估重大性，明示此為不適當且不為任何 會計及審計理論支持之行為，且可能造成公司經營階層濫 用量性指標之惡果（即將自己的舞弊或不法行為造成之誤 述控制在前揭各量性指標門檻之下，即可逸脫重大性誤述 之捕捉網），同時要求審計查核人員必須特別考量該公告 所列示之質性指標，以全面性地進行重大性分析。其列示 之質性指標包括：①該項誤述是否掩飾了營收趨勢之改變 。②該項誤述是否掩蓋了公司未能達到分析師預期的事實 。③該項誤述是否將一項損失轉化為利得，或將利得轉化 為損失。④該項誤述是否涉及到對公司營運或獲利能力而 言扮演重要角色之部門。⑤該項誤述是否影響公司之法規 遵循。⑥該項誤述是否影響公司之履約或償債能力。⑦該 項誤述是否導致公司經營階層薪酬提昇，例如藉由滿足紅 利或其他激勵薪酬之要件，來達到增加薪酬的效果。⑧該 項誤述是否涉及某項非法活動之掩飾。⑨該項誤述是否公 司經營階層故意所為等，均得作為我國法院判斷重大性之 質性指標參考（美國聯邦法院近年來亦有將此作為判斷某 項不實陳述是否符合該國1934年證券交易法第10條及SEC 制定之第10b-5 規則所定重要不實資訊之依據，參見Gani no v .Citizens Utilities Co . ,228 F3d .154,2nd Ci r .2000 ）。 ⑷綜上各節，在判斷某項不實表達是否重大時，上開證券交 易法施行細則第6 條第1 項應重編財務報告之量性指標門 檻、審計準則公報第51號第2 條及第15條至第20條、前述 現行審計查核實務常見之量性指標，及前述美國SEC 之SA B 第99號公告所揭示之質性指標等，均可作為法院判斷之 參考。然無論如何，均應以前述重要性之基本定義為基礎 ，即以一般理性投資人之立場觀之，在其形成投資判斷過 程中，將有實質可能性會認為該項資訊係屬重要者，且應 全面地同時考量前述各量性指標及質性指標。 3.經查，本案中強公司上開財務報告不實記載，乃係被告擅 自以中強公司子公司資金購買登記於羅豐胤、羅王曼甄、 劉再修等人名下之股份（且購買該等股份後未登載於中強 公司名下），而以由中強公司子公司CTX-USA 公司、CTX- UK公司與Eliteland 公司簽立不實合約方式，擅將上開公 司所有資金匯出，並不實列入「其他資產- 其他」之會計 科目，以隱匿被告侵占公司資金之行為，而雖該等資金確 於98年10月員工及原股東認購後已返還公司，惟因該等不 實登載，係隱匿被告非法侵占中強公司子公司資金之犯行 ，確已涉及隱匿中強公司有內部管理階層故意所為未遵循 法規之不法犯罪活動，依上揭「質性指標」自應認為具有 重要性。又本案被告以不實之3 年期勞務契約登載帳冊， 依前述商業會計處理準則規範，應與遞延資產之性質指「 已發生之支出，其效益超過1 年，應由以後各期負擔者； 其評價，按未攤銷成本為之」核屬相同，係表示該等支出 經由勞務之提供，將於費用實際發生時分期轉列為公司之 費用；則被告以上開不實記載帳務之行為，使中強公司財 務報告呈現正常外觀，隱匿其侵占中強公司所屬子公司資 金之犯行，不但將導致中強公司無從向被告追償，亦使重 整監督人未能依據財務報告發現異常情事，且讓財務報告 使用者誤判公司經營情形暨財務狀況，依上揭「質性指標 」亦應認為具有重要性甚明。 4.綜上所述，應堪認為被告所為上揭在財務報告上不實記載 及隱匿之資訊均具重大性甚明。 ㈢中強公司雖為重整中公司，惟於重整期間仍為依證券交易法 規定公開發行股票之公司，故仍有依證券交易法規定據實申 報財務報告之義務： 1.按證券之價值，主要取決於發行公司的財務業務狀況，尤 其投資人從發行市場買入證券後，發行人的財務、業務狀 況及未來發展情形變化，可能影響證券的價值，因此只要 證券尚在市場流通，發行公司必須依法提供相關資訊，使 投資人瞭解公司最新動態，據以決定是否繼續持有證券。 又向主管機關或向投資人公開的資訊，包括公開說明書、 財務報告及其他財務業務文件，必須真實完整，不能有虛 偽或隱匿情事，致使投資人受到欺騙，俾真正貫徹公開原 則，使投資人獲得必要資訊，並因資訊公開產生監督發行 公司的作用。證券交易法第20條第2 項因而依前述公開原 則、禁止欺騙等基本規範原則，規定發行人依本法規定申 報或公告之財務報告及財務業務文件，其內容不得有虛偽 或隱匿之情事，以達成保障投資之目的。又按證券交易法 所稱發行人，謂募集及發行有價證券之公司，或募集有價 證券之發起人，證券交易法第5 條定有明文，包含公開發 行有價證券的公司及發起設立的公司發起人，均屬之。是 公開發行有價證券公司依證券交易法規定申報或公告之財 務業務文件，其內容若有虛偽或隱匿情事，而違反該法第 20條第2 項規定者，該公開發行公司即為此規定規範之「 發行人」行為主體，其行為負責人應依同法第179 條第1 項、第171 條第1 項第1 款之規定論處（最高法院107 年 台上字第1026號刑事判決要旨參照）。 2.99年6 月2 日修正前證券交易法第36條第1 項規定：已依 本法發行有價證券之公司，應於每營業年度終了後4 個月 內公告並向主管機關申報，經會計師查核簽證、董事會通 過及監察人承認之年度財務報告。其除經主管機關核准者 外，並依左列規定辦理：一、於每半營業年度終了後二個 月內，公告並申報經會計師查核簽證、董事會通過及監察 人承認之財務報告。二、於每營業年度第一季及第三季終 了後一個月內，公告並申報經會計師核閱之財務報告。三 、於每月十日以前，公告並申報上月份營運情形。同條第 6 項規定，公司在重整期間，第1 項所定董事會及監察人 之職權，由重整人及重整監督人行使。是公開發行公司縱 經法院裁定重整，仍有依證券交易法第36條第1 項規定公 告並向主管機關申報各期財務報告之義務，並無任何疑義 之處。 3.經查： ⑴中強公司係於70年12月21日設立，並自80年8 月31日上市 ，89年7 月3 日下市，又自89年12月20日公開發行股票， 至99年3 月8 日始不繼續公開發行，已如前述。又證券交 易法第5 條規定：「本法所稱發行人，謂募集及發行有價 證券之公司，或募集有價證券之發起人」、同法第7 條規 定：「本法所稱募集，謂發起人於公司成立前或發行公司 於發行前，對非特定人公開招募有價證券之行為」、同法 第8 條規定：「本法所稱發行，謂發行人於募集後製作並 交付，或以帳簿劃撥方式交付有價證券之行為」。從而， 募集程序係在發行程序之前，亦即發行乃以募集程序完成 為前提要件。而中強公司於89年7 月3 日下市後，89年12 月20日辦理股票公開發行（公開發行起訖時間：89年12月 20日至99年3 月8 日），取得法律上公開發行股票之地位 ，自屬證券交易法第5 條所稱之「發行人」。是以，中強 公司於本案重整期間雖已下市，惟仍為公開發行公司，有 依前述99年6 月2 日修正前證券交易法第36條第1 項、第 6 項規定申報並公告財務報告之義務，中強公司重整計劃 修正三版亦明白揭示：重整後中強公司仍為公開發行公司 ，基於財務公開原則，將依據證券交易法第36條之規定於 每營業年度終了後4 個月內公告並向主管機關申報，經會 計師查核簽證、重整人通過及重整監督人承認之年度財務 報告。另為使重整人及重整監督人能確實瞭解公司業務及 財務狀況，重整期間公司將按月呈報財務報表（見他卷第 26頁反面) 。是中強公司並未因重整之狀態而例外排除證 券交易法適用。此觀被告陳明德將原登記在劉再修、羅豐 胤、羅王曼甄名下之中強公司股份移轉登記在其自己名下 時，仍應依證券交易法第22條之2 第1 項及第3 項規定於 事前向主管機關申報等情亦明（見偵二卷第132 頁) 。 ⑵又按證券交易法第42條規定：「公司對於『未依本法發行 之股票』，擬在證券交易所上市或於證券商營業處所買賣 者，應先向主管機關申請『補辦』『本法規定』之有關『 發行』審核程序；又同法第24條規定，公司依本法發行新 股者，其『以前未依本法發行之股份，『視為已依本法發 行』」。換言之，依「本法規定」而「補辦發行程序」後 ，其股份自有「依本法發行」之效果。經查，本案中強公 司雖於89年7 月3 日下市，89年12月20日公開發行股票， 而91年1 月30日經法院裁定准予重整後之96年1 月至98年 9 月重整完成確定時，原因中強公司公開發行持有股份之 股東及員工股份均仍可自由轉讓過戶決定是否繼續持有等 情，有中強公司96至98年度公司股東股份轉讓通報表等件 附卷足稽（見偵四卷第161 至163 、174 至175 、186 至 187 頁反面），應堪信實，而該等原始股東或公司員工與 公司治理單位資訊取得並不對等，應仍有保護之必要性， 是以，自難謂中強公司業已下市，即遽認為無任何不特定 投資人仰賴該公司公開之財務報告，而無證券交易法之適 用甚明。 4.綜上所述，中強公司經營階層係於99年3 月8 日始決定不 繼續公開發行，其居於發行人之地位於重整期間既未消失 ，且仍有依前述99年6 月2 日修正前證券交易法第36條第 1 項、第6 項規定申報並公告財務報告之義務，自應遵循 證券交易法第20條第2 項之規範，乃屬當然。至於被告之 辯護人為其辯稱：證券交易法第20條第1 項、第2 項規定 在確保投資人得藉由和依賴財務報告內容，但本件行為時 中強公司早已下市，無任何投資人得仰賴公開之財務報告 且經由證券交易市場取得股票或股份，則即使中強公司財 報有不實之情形，亦不應該當於證券交易法第20條第2 項 、證券交易法第171 條第1 項第1 款之罪等語，即屬無據 ，未能採信。 ㈣綜上，被告所為上開申報及公告財報不實之犯行，至為顯明 。 六、共犯關係之認定： 丘儀新負責撰擬上開CTX-USA 公司、CTX-UK公司與Elitelan d 公司間之不實服務契約，又負責與Eliteland 公司接洽安 排匯款事宜，並依據被告指示，要求廖婉君聯繫詹小娜辦理 從CTX- USA公司、CTX-UK公司匯款至Eliteland 公司帳戶內 之事宜；至97年8 月，再依被告指示要求廖婉君將原登記在 羅豐胤、羅王曼甄、劉再修名下之34％中強公司股份移轉過 戶至被告名下等事實，均經論述如前，是應堪認丘儀新與被 告就上開侵占公司資產、財報不實之犯行具有共同犯意聯絡 及行為分擔無疑。 七、綜上所述，本案被告所為侵占公司資產及財報不實犯行，均 事證明確，至於其所為之各該辯解，均不足採信，已如前述 ，故被告犯行既經證明，即應予依法論科。 參、新舊法比較： 一、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法 律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1 項定有明文。但若新、舊法之條文內容雖有所修正， 然其修正係無關乎要件內容之不同或處罰之輕重，而僅為文 字、文義之修正或原有實務見解、法理之明文化，或僅條次 之移列等無關有利或不利於行為人，則非屬該條所指之法律 有變更，自不生新舊法比較之問題，而應依一般法律適用原 則，適用裁判時法。經查：被告於行為後，證券交易法第17 1 條規定先後於101 年1 月4 日修正，將原條文第1 項第3 款對於公開發行股票公司之董事、監察人或經理人，有背信 或侵占之行為，增列應以「致公司遭受損害達新台幣5 百萬 元」為要件，且配合增訂同條第3 項規定，明定雖有同條第 1 項第3 款規定之行為，惟所致公司遭受損害未達新臺幣50 0 萬元時，應適用刑法第336 條、第342 條規定處罰，另配 合新增證券交易法第165 條之1 及第165 條之2 規定，參考 銀行法第125 條之2 、第127 條之1 等規定，增訂第8 項、 第9 項規定。經比較新舊法之結果，應以修正後證券交易法 第1 項第3 款規定增加「受損害金額達500 萬元」之限制， 對被告較為有利，是以自應適用修正後證券交易法第171 條 第1 項第2 款之規定。 二、至於被告行為後，證券交易法第171 條第1 項第1 款雖於99 年6 月2 日公布施行，惟該次修正僅是增列違反證券交易法 第157 條之1 第2 項適用該條款規定處罰，並未變動該法第 20條第2 項規定而應依第171 條第1 項第1 款處罰之情形， 是並無新舊法比較適用之問題，應逕行適用裁判時法，併予 說明。 參、論罪科刑部分： 一、被告以不實之「服務契約」侵占中強公司子公司資金部分： ㈠罪名部分： 1.按證券交易法於93年4 月28日修正公布時，增訂該條項第 3 款「已依本法發行有價證券公司之董事、監察人或經理 人，意圖為自己或第三人之利益，而為違背其職務之行為 或侵占公司資產。」之刑罰規定（實務見解通常以證券交 易法特別背信罪稱之），此款增訂條文之修正草案立法說 明已載明：「已依本法發行有價證券公司之董事、監察人 或經理人，如利用職務之便挪用公款或利用職權掏空公司 資產，【將嚴重影響企業經營及金融秩序，並損及廣大投 資人權益】，實有必要加以懲處，以收嚇阻之效果，爰增 訂第1 項第3 款，將該等人員違背職務之執行或侵占公司 資產等涉及刑法侵占、背信等罪責加重其刑責。」；該款 嗣於101 年1 月4 日修正公布，增訂「致公司遭受損害達 新臺幣5 百萬元」之要件，以符合處罰衡平性及背信罪本 質為實害結果之意涵；復以該罪屬刑法第336 條侵占罪及 第342 條背信罪之特別規定等為由，於同條第3 項增訂： 「有第1 項第3 款之行為，致公司遭受損害未達新臺幣5 百萬元者，依刑法第336 條及第342 條規定處罰。」。是 依上揭立法意旨、立法過程及上開規定之文義觀之，證券 交易法第171 條第1 項第3 款後段之罪，固屬刑法336 條 第2 項之特別規定，然證券交易法第171 條第1 項第3 款 之罪係以「意圖為自己或第三人之利益」為特別主觀構成 要件要素；刑法第336 條第2 項之侵占罪以「意圖為自己 或第三人【不法】所有」為特別主觀構成要件要素，經比 較結果，自應認為前揭已依證券交易法發行有價證券公司 之董事、監察人或經理人，如有意圖為自己或第三人之利 益而為侵占公司資產之行為，致其所任職之已依證券交易 法發行有價證券公司遭受損害達500 萬元以上者，無論其 侵占所取得之利益是否係不法利益，均應成立前揭侵占公 司資產侵占罪。 2.又按為他人處理事務之人所為之侵占，為特殊之背信行為 （最高法院27年滬上字第72號刑事判例意旨參照），證券 交易法第171 條第1 項第3 款立法，即以後段侵占公司資 產罪為特別背信行為、前段為一般背信類型。雖刑法侵占 罪，司法實務向以「侵占自己持有他人之物為其特質」（ 最高法院101 年度台上字第4407號判決參照），乃因刑法 侵占罪規定於個人法益專章，出於保護個人法益觀點而為 上開解釋；然證券交易法之特殊侵占罪，參諸立法說明， 其保護法益，乃在保護「企業經營及金融秩序」、「廣大 投資人權益」，不論個人財產法益，甚或公司財政、金融 秩序，證券交易市場投資人權益，亦均屬之；學說上亦以 「雙重法益」或「多重法益」或「主副法益」稱之（謝煜 偉，論金融機構特別背信罪，臺大法學論叢第45卷第4 期 ）；據此解釋其構成要件，證券交易法之「侵占」當非拘 泥於是否於事實上「持有他人之物」，而應自公開發行公 司董事、監察人或經理人，是否「利用其職務實質上對公 司財產之管領力」，解釋「持有他人之物」之型態，此適 與該款立法說明中「利用職務之便挪用公款或利用職權掏 空公司資產」，彼此呼應。 3.再按公司持有他公司表決權之股份或出資額，超過他公司 已發行有表決權之股份總數或資本總額半數者為控制公司 ，該他公司為從屬公司；除前項外，公司直接或間接控制 他公司之人事、財務或業務經營者亦為控制公司，該他公 司為從屬公司，公司法第369 條之2 定有明文。又依證券 交易法第36條、公司法第369 條之12、證券發行人財務報 告編製準則第7 條等規定（本件行為時為第20條），公開 發行公司（控制公司）應將其子公司（從屬公司）納入其 合併財務報告並依法申報、公告，以利投資人了解其整體 財務狀況及營運績效。足見因控制公司對從屬公司之營運 、財務等決策，具實質控制權，且從屬公司獨立性薄弱， 形同控制公司之內部單位，就投資人而言，上市、上櫃公 司之從屬公司，其營運及財務損益結果，與其上市櫃之控 制公司，具實質一體性，從屬公司資產亦應與從屬公司資 產視為一體觀察。是以控制公司行為之負責人，利用控制 公司對從屬公司之實質控制權，而故意侵占從屬公司財產 之行為，與侵占控制公司自身之資產者無異。 4.查本案被告自己為買回中強公司34％股份，竟利用其身為 中強公司經理人身份，指示中強公司員工將中強公司百分 之百持股子公司之款項合計1,160 萬2,077 元匯出支付股 款，待買回股票以後隔年即登記在自己名下，顯係利用自 己職位對於上開子公司存款之具實質管領支配力，而自居 於所有人地位加以處分並侵占入己，是核被告所為前揭犯 行，係犯證券交易法第171 條第1 項第3 款後段之侵占公 司資產罪。 ㈡公訴意旨雖未論及被告此部分所為之犯行，惟被告此部分之 犯行應與檢察官所起訴被告申報及公告財務報告不實之犯行 具有裁判上一罪關係（詳後述），是應堪認就此亦為檢察官 起訴效力所及，自得為本院所併予審究，併予說明。 ㈢又被告與丘儀新就上開犯行有共同犯意聯絡及行為分擔，應 論以共同正犯。 ㈣再被告利用中強公司不知情之財務主管廖婉君、海外業務負 責人詹小娜、中強公司暨子公司CTX-USA 公司、CTX-UK公司 其他負責處理本案之人員，以及音象公司負責人馬志超、音 象公司財務主管以及其他音象公司負責處理本案之人員為上 開犯行，為間接正犯。 二、財報不實部分： ㈠按發行人依本法規定申報或公告之財務報告及財務業務文件 ，其內容不得有虛偽或隱匿之情事，證券交易法第20條第2 項定有明文；又按有違反第20條第2 項規定者，處3 年以上 10年以下有期徒刑，得併科新臺幣1 千萬元以上2 億元以下 罰金，同法第171 條第1 項第1 款亦定有明文。再法人違反 上開規定者，依上開規定處罰其為行為之負責人，證券交易 法第179 條亦規定甚明。又本罪之構成要件係針對出具有虛 偽、隱匿之財務報表之行為，而有價證券發行人一旦在帳上 列載不實之營收、支出等，勢必同時對於後續公告之每月營 收報表等財務資料，及季報、半年報、年報等財務報告造成 影響，換言之，只要有一虛偽登載會計帳目之行為，必然影 響、變動多份申報或公告之財務報告、財務業務文件（例如 ：發行人於某年月虛增營收，並在同一月份以「預付費用」 名義出帳匯款，以藉此匯出之資金沖銷不實虛增之應收帳款 ，惟該預付費用款將會從於此支出產生效益時開始轉列費用 ，至沖銷完畢為止，則後續尚會影響以後年度之相關財務報 告至此不實之影響完全被沖銷而歸於帳務平衡為止）。從而 ，如將上開規定解為發行人每一次公告、申報含有虛偽、隱 匿內容之財務報告或財務業務文件，均各別依上開規定予以 處罰，即有對於同一不法內涵之行為加以評價並重複予以處 罰之問題，且亦忽略發行人出具不實之財報、財務業務文件 ，其行為之不法性包括前階段有虛偽不實交易並將虛偽事項 記載於帳目上之行為，及後階段出具財報之行為，故如未考 慮此種「窗飾財報」之犯罪歷程具有延續性關係，而單獨分 別就每一次出具不實財務資料、財務報告之行為加以論處， 有過度評價之虞；惟反之亦不應無限延伸一罪之範圍，又以 公司於每屆會計年度終了，應將營業報告書、財務報表及盈 餘分派或虧損撥補之議案，提起股東同意或股東常會承認（ 公司法第20條參照），而以一般計算公司盈虧，亦係以每年 度之經營狀況判斷，應認可以公司每一會計年度出具年報認 定其法律上一行為，而以公司年報記載係反應該年度經營狀 況，而於該年度所出具之月營收報告、季報、半年報等，則 均反應該年度階段性之營業狀況，是應認為於公司最後做成 年報以前，其所出具當年度之季報、半年報等財報，及月營 收報告等財務資料，均屬公司於同一會計年度虛偽記載年報 之階段行為，均不另論罪。 ㈡又按證券交易法第179 條規定：「法人違反本法之規定者， 依本章各條之規定處罰其為行為之負責人。」，既規定係處 罰「為行為」之負責人，自非代罰之性質，而知情且參與違 反上開規定業務而與法人之負責人共同違反上開規定之職員 ，亦應依刑法第31條第1 項規定論以共同正犯。又按公司之 經理人、清算人或臨時管理人，股份有限公司之發起人、監 察人、檢查人、重整人或重整監督人，在執行職務範圍內， 亦為公司負責人，公司法第8 條第2 項亦定有明文。 ㈢查被告自於96年2 月27日經本院裁定選任為中強公司之重整 人，又於96年6 月4 日起成為中強公司之執行長（即總經理 ），不僅為中強公司之重整人，且身為中強公司經理人，綜 理中強公司一切行政業務與財務、會計事項，故就有關中強 公司財務報告、財務業務文件，自屬於其業務範圍內之事務 ，其於執行此一職務有關之事項，自屬公司法第8 條第2 項 所定之公司負責人無疑。其次，中強公司為依證券交易法公 開發行股票之公司，為同法第5 條所定義之發行人，而被告 在中強公司96年之財務報告將其假藉與音象公司子公司之不 實合約侵占中強公司海外子公司資金購買股票之款項不實虛 列入「其他資產- 其他」科目，藉以隱匿被告實已侵占該筆 款項，中強公司對被告有求償權之事實，故上開行為均係違 反證券交易法第20條第2 項之規定，應分別依證券交易法第 171 條第1 項第1 款、第179 條之規定論處。 ㈣對檢察官起訴範圍之認定： 本案檢察官雖認為被告所涉及「財務報告虛偽或隱匿情事」 ，係針對「未據實揭露買回公司股票（實施庫藏股）」部分 ，惟本院認定前揭中強公司子公司與音象公司子公司間之上 開交易合約，自始即為虛構之不實交易，被告係藉此不實交 易非法侵占中強公司子公司所有之資金給第三人，再將所取 得股票登記至自己名義下，故本案被告所為「財報不實」犯 行之內容，乃其自始根本不應依據中強公司與音象公司間之 不實交易事項，將預付款項之事記入中強公司子公司之帳冊 內，亦不得據此將此一預付款項記入中強公司之財務報告內 之「其他資產- 其他」會計科目下，以隱匿其非法侵占公司 資金之事實。又因起訴書事實欄業已明載起訴範圍包括：「 被告代表中強公司子公司CTX-USA 公司、CTX-UK公司與音象 公司子公司Eliteland 公司簽立服務契約，再據此支付Elit eland 公司1,160 萬2,077 元，再以音象公司子公司退款1, 166 萬1,142 元充作被告向林敏榮買回原由劉再修、羅豐胤 等人持有之中強公司34％股份」之事實，起訴法條則已引用 證券交易法第179 條、第20條第2 項、第171 條第1 項第1 款，則本案檢察官起訴範圍當然包括被告以此虛構之不實交 易並使財會人員據此編入中強公司財務報告而使中強公司財 務報告發生不實結果之行為，因此，應堪認為被告所為上開 犯行在檢察官起訴範圍內，併予說明。 ㈤不另論罪部分： 因公司財務報告之形成，係基於公司每筆交易或行為之傳票 、會計憑證、帳簿而來，故在會計憑證、傳票、帳簿上為虛 偽記載之犯行為事後財務報告上虛偽記載之犯行之階段行為 ，均不另論罪。 ㈥法律競合關係： 按證券交易法第174 條第1 項第5 款之罪，與商業會計法第 71條第1 款之規定，刑法第215 條之業務文書登載不實罪， 係因法規之錯綜關係，致同時有前揭2 種以上符合該犯罪構 成要件之法條可資適用，屬於法規之競合，應依重法優於輕 法、全部法優於一部法，或新法優於舊法等關係擇一處斷， 故證券交易法第174 條第1 項第5 款為特別法且為重法，應 優先適用（最高法院92年臺上字第6792號、97年度臺非字第 133 號判決意旨參照）。再按違反同法第20條第2 項規定者 ，倘均符合同法第171 條第1 項第1 款及第174 條第1 項第 5 款之構成要件，係屬法律競合，則應擇一適用同法第171 條第1 項第1 款之罪即足，以上均併以敘明。 ㈦又被告與丘儀新就上開犯行有共同犯意聯絡及行為分擔，應 論以共同正犯。 ㈧再被告利用中強公司不知情之財務主管廖婉君、海外業務負 責人詹小娜、中強公司暨子公司CTX-USA 公司、CTX-UK公司 其他負責處理本案之人員，以及音象公司負責人馬志超、音 象公司財務主管以及其他音象公司負責處理本案之人員為上 開犯行，亦為間接正犯。 三、裁判上一罪部分： 被告以一行為犯證券交易法第20條第2 項、第171 條第1 項 第1 款、第179 條之財報不實罪及同法第171 條第1 項第3 款後段之侵占公司資產罪，其主要目的仍係為第三人之利益 而擅自侵占中強公司所屬海外子公司之資金，其為隱匿上揭 侵占犯行所造成之財報不實結果，當為附帶之結果，是就本 案被告所為上開犯行而言，其所為證券交易法第171 條第1 項第3 款後段之侵占公司資產罪犯罪情節顯然重於所為同法 第20條第2 項、第171 條第1 項第1 款、第179 條之財報不 實罪，是認為應從重論以證券交易法第171 條第1 項第3 款 後段之侵占公司資產罪。 四、法定刑之減輕： 被告所犯證券交易法第171 條第1 項第3 款後段之侵占公司 資產罪，其法定最輕本刑為3 年以上有期徒刑。本院審酌本 案被告犯罪情節，認其係因與羅豐胤、劉再修等股東對於中 強公司之經營方向發生爭議，經過林敏榮、林敏霖介入協商 以後，始自行決定買回羅豐胤、劉再修所持有、登記於羅豐 胤、羅王曼甄、劉再修名下之中強公司股份，使羅豐胤、劉 再修退出中強公司之經營，並擅自動用並侵占中強公司子公 司資金遂行此事，考量順利完成中強公司重整程序係其為上 開犯行之動機之一，其對於完成重整仍有付出相當之心力， 又其在遭詹小娜質疑並向重整監督人檢舉以後，即安排以員 工認股方式將款項歸還予中強公司，使中強公司損害大致獲 得填補，倘不論其等情節輕重，而一律論處本罪之法定本刑 有期徒刑3 年以上，顯未符罪刑相當及比例原則，是本件就 全部犯罪情節觀之，自屬法重而情輕，在客觀上當足以引起 一般人之同情，縱給予宣告法定最低刑度，猶嫌過重，爰依 刑法第59條規定，就被告所犯上開犯行予以酌減其刑。 五、量刑之審酌： ㈠整體犯罪情節之審酌： 被告不顧中強公司仍在重整階段，財務狀況困難，竟仍以上 述方式虛偽以不實名目侵占中強公司百分之百持股之子公司 CTX-USA 公司、CTX-UK公司之款項達1,160 萬2,077 萬元， 用以購買原由羅豐胤、劉再修等人所持有之中強公司股份， 使中強公司蒙受損失，且所購得之上開股份均登記在自己名 下，不僅使中強公司無端蒙受重大損害，且使中強公司財務 報告發生不實結果，影響中強公司其他股東、重整人、重整 監督人、債權人、主管機關及法院對於中強公司實際財務狀 況之正確判斷甚鉅，行為誠屬可議。 ㈡被告涉案情節： 被告身為中強公司之重整人及經理人，原本應善盡其忠實注 意義務，為中強公司謀求最大利益，並避免造成中強公司之 損害，但被告竟意圖為第三人之利益，擅自侵占中強公司所 屬子公司之資金，用以高價購買原由羅豐胤、劉再修等人所 持有之中強公司股份，其行為殊值非難。 ㈢行為之動機、目的： 被告表示其係因認為與羅豐胤、劉再修等人對於公司經營之 看法不同，為使渠等同意退出中強公司之經營，而為上開犯 行，且因被告於事發後終仍有拿出原登記於其名下之340 仟 股中強公司股份，而辦理「第二次認購」，讓員工購買上開 股份，並將所獲股款直接匯款至中強公司，另又查無任何證 據證明被告自身保有任何不法利益，是難認為被告係為自身 利益而為上開犯行。 ㈣中強公司所受損害： 中強公司雖因被告上開犯行所受損害非輕，惟被告於行為後 約一年半以後，有辦理第二次認購，讓員工認購登記於其名 下之中強公司股份，並讓員工把股款繳回中強公司，而使中 強公司之損害於事後大致獲得填補。 ㈤犯後態度： 雖被告於犯後坦承大部分客觀事實，惟仍矢口否認有何背信 及財報不實之犯行，且未表現出悔悟之意思，可見被告仍未 能真正坦率面對其行為不當之處，以及對中強公司造成之損 害。 ㈥另參酌被告之智識程度、生活狀況、犯罪手段等一切情狀， 分別量處如主文所示之刑，以資懲警。 六、緩刑部分： ㈠被告未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，此有臺灣高 等法院被告前案紀錄表1 份在卷可參（見本院卷第341 至34 3 頁），被告在本案恐因一時失慮，致罹刑章，且於犯後猶 矢口否認犯行，固屬不該，惟考量被告經此次論罪科刑之教 訓，應已知警惕，而信無再犯之虞，再審酌被告雖自稱其係 屈服於外部壓力，使中強公司為不利益之交易，並造成中強 公司受有之損害非輕，惟終究因為其擔任中強公司重整人， 則使中強公司重整案得以順利進行，當為本案犯行之動機之 一。又被告自身並未因為上開行為而經查有從中獲得任何財 產上利益之情形，再於事發以後，亦終究有辦理由中強公司 員工認購上開購回股票事宜，可見其已有於事後採取措施以 補救自身行為對中強公司造成之損害，故本院審酌上情，是 認被告所宣告之刑仍以暫不執行為適當，是依刑法第74條第 1 項第1 款之規定，為緩刑之宣告如主文所示。 ㈡又為促使被告日後遵守法治，並期待被告於服務社會中得導 正其行為與觀念，認有課予一定負擔之必要，爰併依刑法第 74條第2 項第5 款規定，命其應於判決確定時起2 年內向檢 察官指定之政府機關、政府機構、行政法人、社區或其他符 合公益目的之機構或團體，提供100 小時之義務勞務，及依 刑法第74條第2 項第8 款之規定，諭知被告應於判決確定時 起1 年內接受法治教育課程6 小時，復依刑法第93條第1 項 第2 款之規定，諭知緩刑期間付保護管束，以收矯正及社會 防衛之效。倘被告未遵循本院所諭知如主文所示緩刑期間之 負擔，情節重大，足認原宣告之緩刑難收其預期效果，而有 執行刑罰之必要者，依刑事訴訟法第476 條及刑法第75條之 1 第1 項第4 款之規定，檢察官得向本院聲請撤銷上開緩刑 之宣告，併予敘明。 七、另本案既無證據證明被告係為自己個人利益侵占中強公司資 金，亦無證據證明被告有從中獲取任何實際金錢利益，且經 遍查全部卷證資料，亦無法確認被告前開侵占中強公司資金 之實際歸屬狀況是否有流向被告之情形，是不予對被告宣告 沒收，併予說明。 八、不另為無罪之諭知部分： ㈠公訴意旨固又認為被告雖明知依公司法第167 條之1 規定， 公司除法律另有規定者外，得經董事會以董事三分之二以上 之出席及出席董事過半數同意之決議，於不超過該公司已發 行股份總數百分之5 之範圍內，收買其股份；收買股份之總 金額，不得逾保留盈餘加已實現之資本公積之金額；而中強 公司虧損累累，其保留盈餘加已實現之資本公積金額為負值 ，依法不得收買其股份。其為掩飾中強公司買回劉再修等人 34% 股份之庫藏股一事，竟基於發行人於依證券交易法規定 申報及公告之財務報告、財務業務文件隱匿及業務登載不實 文書之犯意，於編製中強公司96年度、97年上半年度、97年 度、98年上半年度財務報告時，故意隱匿而未在資產負債表 股東權益- 庫藏股項下誠實揭露上述會計事項，並於97年8 月22日暫將劉再修等人34% 股份過戶自己名下，而在股東名 簿之業務文書上不實登載劉再修等人34%股份之股東為陳明 德之內容，足以生損害於中強公司管理股東名簿、財務報告 之正確性、證券交易市場投資人之正確判斷及主管機關對於 中強公司財務報告查核之正確性。是因認被告此部分之行為 ，涉犯證券交易法第20條第2項、第171條第1項第1款之公告 及申報財報不實罪、刑法第215條之業務登載不實罪等語。 ㈡惟查，本院認為被告所為公告及申報財報不實之犯行，乃係 利用上開與音象公司子公司Eliteland 公司之不實合約，擅 自侵占中強公司百分之百持股子公司CTX-USA 公司、CTX-UK 公司所有之資金，並據以在財務報告上虛偽以不實會計科目 以隱匿其侵占中強公司子公司資產之行為。是以，被告侵占 中強公司子公司資金購買原由羅豐胤、劉再修所持有、登記 在羅豐胤、羅王曼甄、劉再修名下之340 仟股中強公司股票 之行為，即不能評價為由中強公司向股東買回股票之「實施 庫藏股」之行為甚明，進而，被告就此部分自無「掩飾買回 庫藏股」或「未據實登記於股東名簿」之犯行可言。惟因按 公訴意旨，此部分與上開被告經本院論罪科刑部分之公告及 申報財報不實罪之間，應有實質上一罪關係，爰不另為被告 無罪之諭知。 據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，證券交易法第 20條第2 項、第171 條第1 項第1 款、第3 款、第179 條，刑法 第28條、第31條第1 項、第55條、第59條、第74條第1 項、第2 項第5 款、第8 款、第93條第1 項第2 款，判決如主文。 本案經檢察官謝雨青提起公訴，由檢察官盧慧珊到庭執行職務。 中 華 民 國 108 年 12 月 27 日 刑事第十八庭 審判長法 官 葉力旗 法 官 吳承學 法 官 陳思帆 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕）「切勿逕 送上級法院」。 書記官 謝貽婷 中 華 民 國 108 年 12 月 27 日 附錄本案論罪科刑所適用之法條全文： ◎（裁判時）證券交易法第171條 有下列情事之一者，處3 年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺 幣1千萬元以上2億元以下罰金： 一、違反第20條第1 項、第2 項、第155 條第1 項、第2 項、第 157條之1第1項或第2項規定。 二、已依本法發行有價證券公司之董事、監察人、經理人或受僱 人，以直接或間接方式，使公司為不利益之交易，且不合營 業常規，致公司遭受重大損害。 三、已依本法發行有價證券公司之董事、監察人或經理人，意圖 為自己或第三人之利益，而為違背其職務之行為或侵占公司 資產，致公司遭受損害達新臺幣5百萬元。 犯前項之罪，其因犯罪獲取之財物或財產上利益金額達新臺幣1 億元以上者，處7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣2500萬元以上 5億元以下罰金。 有第1 項第3 款之行為，致公司遭受損害未達新臺幣500 萬元者 ，依刑法第336條及第342條規定處罰。 犯前3 項之罪，於犯罪後自首，如自動繳交全部犯罪所得者，減 輕或免除其刑；並因而查獲其他正犯或共犯者，免除其刑。 犯第1 項至第3 項之罪，在偵查中自白，如自動繳交全部犯罪所 得者，減輕其刑；並因而查獲其他正犯或共犯者，減輕其刑至二 分之一。 犯第1 項或第2 項之罪，其因犯罪獲取之財物或財產上利益超過 罰金最高額時，得於犯罪獲取之財物或財產上利益之範圍內加重 罰金；如損及證券市場穩定者，加重其刑至二分之一。 犯第1 項至第3 項之罪，犯罪所得屬犯罪行為人或其以外之自然 人、法人或非法人團體因刑法第38條之1 第2 項所列情形取得者 ，除應發還被害人、第三人或得請求損害賠償之人外，沒收之。 違反第165 條之1 或第165 條之2 準用第20條第1 項、第2 項、 第155 條第1 項、第2 項、第157 條之1 第1 項或第2 項規定者 ，依第1項第1款及第2項至前項規定處罰。 第1 項第2 款、第3 款及第2 項至第7 項規定，於外國公司之董 事、監察人、經理人或受僱人適用之。