裁判書系統

                                   106年度重訴字第1440號

原      告  亞東預拌混凝土股份有限公司

法定代理人  李坤炎

訴訟代理人  李家慶律師

複  代理人  張敦威律師

訴訟代理人  蕭偉松律師

被      告  寶信營造股份有限公司

法定代理人  張永富

訴訟代理人  連元龍律師   

            陳瓊苓律師                     

            陳思宏律師

上列當事人間請求給付貨款事件，本院於民國110年11月8日言詞辯論終結，判決如下：

被告應給付原告新臺幣捌佰柒拾柒萬零肆佰捌拾伍元，及自民國一零四年十一月二十三日起至清償日止，按年息百分之五計算之利息。

原告其餘之訴駁回。

訴訟費用由被告負擔百分之三十九，餘由原告負擔。

本判決第一項，於原告以新臺幣貳佰玖拾參萬元為被告供擔保後，得假執行；但被告如以新臺幣捌佰柒拾柒萬零肆佰捌拾伍元為原告預供擔保，得免為假執行。

原告其餘假執行之聲請駁回。

壹、程序方面

一、按對於私法人或其他得為訴訟當事人之團體之訴訟，由其主事務所或主營業所所在地之法院管轄；當事人得以合意定第一審管轄法院。但以關於由一定法律關係而生之訴訟為限；被告不抗辯法院無管轄權，而為本案之言詞辯論者，以其法院為有管轄權之法院，民事訴訟法第2條第2項、第24條第1項、第25條分別定有明文。查兩造間前曾簽訂「寶信營造高雄鼎泰段集合住宅新建工程預拌混凝土買賣合約書」（下稱高雄鼎泰段合約）、「臺中市北屯區東信段店鋪住宅新建工程混凝土材料買賣合約」（下稱臺中東信段合約）、「寶信營造高雄右昌段集合住宅新建工程預拌混凝土買賣合約書」（下稱高雄右昌段合約）、「寶信營造臺中上石碑段集合住宅新建工程預拌混凝土買賣合約書」（下稱臺中上石碑段合約），其中臺中東信段合約第18條約定：「倘因爭執涉有訴訟時，甲、乙雙方同意以臺北地方法院為第一審之管轄法院」，被告之主事務所設於本院轄區等情，有上開4份合約及被告之公司登記查詢資料在卷可稽（見本院卷一第11-31反面、69頁、卷二第96-101頁），且被告未抗辯本院無管轄權，已為本案之言詞辯論，是本院就本件訴訟應有管轄權。

二、按當事人得於訴訟繫屬中，將訴訟告知於因自己敗訴而有法律上利害關係之第三人；告知訴訟，應以書狀表明理由及訴訟程度提出於法院，由法院送達於第三人；受告知人不為參加或參加逾時者，視為於得行參加時已參加於訴訟，準用第63條之規定，民事訴訟法第65條第1項、第66條第1項、第67條分別定有明文。查原告於本件訴訟中聲請訴訟告知訴外人即控制性低強度混凝土（CLSM）供料商億炬實業有限公司（下稱億炬公司），本院已於民國107年7月28日將原告民事聲明告知訴訟狀送達億炬公司，億炬公司於收受前開書狀後，並未參加本件訴訟等情，有本院送達證書1份在卷可考（見本院卷二第246頁），億炬公司依法應視為於得行參加時已參加於訴訟，併予敘明。

貳、實體方面

一、原告主張：

　㈠緣兩造分別於102年10月25日、103年3月18日、103年6月10日、104年8月17日針對被告位於臺中（兩處）與高雄（兩處）所承攬新建工程，簽訂高雄鼎泰段合約、臺中東信段合約、高雄右昌段合約、臺中上石碑段合約（下合稱系爭4份合約），約定由原告為被告提供預拌混凝土材料。系爭4份合約均約定預拌混凝土價格以實際出貨數量進行計價，採實做實算，原告已依系爭4份合約之約定，按被告所要求之規格、數量之預拌混凝土交付予被告，是被告依約自應依實際交貨數量給付貨款，原告依實做實算數量計算被告原應給付之金額、原告同意折讓之金額、被告已付款及應付未付款金額之情形如附表一所示，被告仍積欠原告貨款新臺幣（下同）2265萬589元。

　㈡原告就上開貨款，陸續出具請款單及統一發票向被告辦理請款，並一再請求被告儘速給付，被告非但不為給付，甚至藉詞其所承攬位於高雄市楠梓區廣昌街175巷之新建工程（即「達麗海天」建案新建工程，下稱系爭工程或系爭工地或系爭建案），於104年2月4日現場施工時發生一爆炸事件（下稱系爭爆炸事件），聲稱其爆炸原因來自原告所提供之預拌混凝土存在瑕疵所致，並主張其對原告有損害賠償債權云云，於104年11月23日以律師函拒絕部分貨款之給付，然被告所聲稱系爭爆炸事件與原告所提供之預拌混凝土並無任何關聯，是被告拒絕給付剩餘貨款2265萬589元，並無理由，原告僅得提起本件訴訟，以尋救濟。

　㈢爰高雄鼎泰段合約依第一條第3款約定；臺中東信段合約依第一條第1款、第五條第1款約定，擇一為有利判決；高雄右昌段合約依第一條第3款約定；臺中上石碑段合約依第一條第1款、第五條第3款約定，請求擇一為有利判決提起本件訴訟等語，並聲明：被告應給付原告2265萬589元，及自104年11月23日起至清償日止，按年息5％計算之利息。願供擔保請准宣告假執行。

二、被告則以：

　㈠答辯要旨：

　⒈高雄鼎泰段合約：提出下述抵銷抗辯。

　⒉臺中東信段合約：提出下述抵銷抗辯。

　⒊高雄右昌段合約：

　②被告向原告採購強度105kg/c㎡、坍度18cm、最大骨材粒徑19mm之「預拌混凝土」，作為系爭建案大樓地下室筏基之填充材料，但原告卻供應摻有焚化底渣之控制性低強度混凝土（CLSM），並非天然級配，竟混入爐渣，因而產生可燃氣體，致被告於通常使用低強度混凝土之情況下發生系爭爆炸事件，乃未按債之本旨為給付，且顯然欠缺合理可期待之安全性，就此不能補正之瑕疵給付，被告自得依民法第227條準用給付不能之規定，依民法第256條規定解除契約，並以民事答辯㈥暨聲請調查證據狀繕本送達為解除契約意思表示之通知，原告於高雄右昌段合約之105kg/c㎡之低強度混凝土價款計81萬元，自不得向被告請求給付，並提出下述之抵銷抗辯。

　⒋臺中上石碑段合約：

　　貨款請求權應適用2年之短期時效，原告早於104年8月3日即已出具請款單，向被告請求臺中上石碑段合約貨款190萬4926元，原告於107年4月25日方於訴訟中追加臺中上石碑段合約作為請求權基礎，臺中上石碑段合約貨款請求權已罹於時效。縱認被告曾於104年11月23日以律師函為抵銷之意思表示，因此時效中斷，時效亦已於106年11月24日屆滿，原告之臺中上石碑段合約貨款請求權仍已罹於時效，並提出下述之抵銷抗辯。

　㈡抵銷抗辯：

　⒈原告公司官網均聲明其公司所供應之水泥，對於骨材中所使用之砂石有嚴格管控流程，可預防回收再利用之非天然砂石（如爐渣）入廠，強調絕不使用、添加爐石。兩造高雄右昌段合約第一條第8項亦特別約定「預拌混凝土用砂須為天然河砂」、同條第26項亦約定「乙方供應之材料如有屬危害物質，須依甲方提供之『危害物質管理程序』內容辦理。」 被告承攬之系爭建案，於104年1月間使用原告所交付之混凝土進行B2F筏基灌漿作業，B2F之B區筏基（下稱系爭筏基）內部竟於104年2月4日發生氣體爆炸、頂版隆起爆裂，現場施工人員傷亡之系爭爆炸事件，但周邊環境並無產生可燃氣體之來源，且在全面移除筏基填充物後，即認危險因子已經排除，而獲同意復工之處分，可以推知筏基填充物即為可燃性氣體之來源，而與系爭筏基爆炸間具有因果關係。經被告委託正修科技大學（下稱正修科大）超微量研究科技中心進行鑑定，鑑定結論認為，爆炸區（B區）筏基內低強度水泥中，鋁成分明顯偏高，可能來源為劣質水泥混摻含鋁回收料，此將導致鋁成分中之氮化鋁、碳化鋁及鋁金屬於潮濕環境產生水解反應，產生氨氣、甲烷及氫氣，衍生造成系爭爆炸事件之潛在風險，並建議系爭工地於施工期間須持續進行氣體監測，以維持工地安全，國立成功大學（下稱成大）永續環境實驗所評估及本件訴訟中由國立高雄科技大學土木工程系（下稱高雄科大土木系）出具之鑑定報告結論亦認系爭筏基之可燃性氣體來自筏基之填充物。另原告所交付之混凝土，並非原告公司自行產製，而係向億炬公司採購，且億炬公司供料商映誠股份有限公司、偉鈞股份有限公司之實際負責人訴外人謝應得，亦有將混凝土中摻配焚化爐底渣之資源化產品而銷售之詐欺及違反廢棄物清理法規定之慣行，遭臺灣臺南地方法院105年度重訴字第28號刑事判決有罪在案。

　⒉原告所供應之混凝土，竟有摻入非天然砂石之爐渣情形，其爐渣中更異常含有過量鋁，因而產生氨氣、甲烷及氫氣等有害氣體，導致系爭工地發生系爭爆炸事件之嚴重瑕疵，原告所交付之混凝土顯不合債之本旨，更欠缺通常可合理期待之安全性，亦不符合當時科技及專業水準，被告得依下列請求權基礎向原告請求賠償如附表二所示之費用共2470萬1177元，並以之與原告本件請求之貨款抵銷。

　㈢抵銷請求權基礎：

三、兩造不爭執事項（見本院卷六第258-259頁、本院卷七第9頁）：

　㈠兩造於102年10月25日、103年3月18日、103年6月10日、104年8月17日分別針對被告位於臺中（兩處）與高雄（兩處）所承攬新建工程，簽訂系爭4份合約，約定由原告為被告提供預拌混凝土材料。系爭4份合約俱約定預拌混凝土價格以實際出貨數量進行計價。

　㈡原告就系爭4份合約所實際出貨之金額達6389萬413元（原告同意折讓80萬1831元），被告已給付金額為4043萬7993元，仍積欠原告貨款共計2265萬589元。

　㈢本件發生系爭爆炸事件之事故地點（即系爭工地B2F筏基爆炸區（B區）），於104年1月12日（事故前三週）已完成地下室二樓筏基灌漿作業，並於完成後以高強度水泥封閉地板，系爭爆炸事件係發生於104年2月4日下午。

　㈣高雄市政府消防局108年10月28日高市消防指字第10834639900號函指出：「救災人員抵達現場後使用三用氣體偵測警報器偵測異常數值為CO：1379ppm、可燃氣體濃度97％。」。

四、原告另主張被告應依系爭4份合約給付原告2265萬589元等節，為被告所否認，並以前詞置辯。是本院應審酌者厥為：㈠原告主張被告應依系爭4份合約給付2265萬589元，是否有理由？㈡被告所為抵銷抗辯，是否有理由？㈢被告所為抵銷抗辯，若有理由，金額為若干？㈣原告本件請求是否有理由，金額為若干？茲分述如下：

　㈠原告主張被告應依系爭4份合約給付2265萬589元，是否有理由？

　⒈高雄鼎泰段合約：

　　原告主張依高雄鼎泰段合約依第一條第3款約定請求被告給付440萬3512元，被告除提出抵銷抗辯外，別無其他抗辯，是原告上開請求，應屬有據。至被告之抵銷抗辯是否有理由，金額為若干，詳下述㈡、㈢。

　⒉臺中東信段合約：

　　原告主張依臺中東信段合約依第五條第1款約定請求被告給付534萬7429元，被告除提出抵銷抗辯外，別無其他抗辯，是原告上開請求，應屬有據。至被告之抵銷抗辯是否有理由，金額為若干，詳下述㈡、㈢。

　⒊高雄右昌段合約：

　　原告主張依高雄右昌段合約依第一條第3款約定請求被告給付1099萬4722元，業據原告提出高雄右昌段合約1份、原告高雄廠預拌混凝土請款單、原告電子計算機統一發票各9份為證（見本院卷一第23-30反、48-55頁）。被告除提出抵銷抗辯外，另以否認與系爭工地無關貨款、原告不得請求高雄右昌段合約本應交付105kg/c㎡之低強度混凝土價款81萬元等語置辯。經查：

　①關於被告抗辯原告不得請求與系爭工地無關貨款部分：

　②關於被告抗辯原告不得請求低強度混凝土價款81萬元部分：

　⑴原告依高雄右昌段合約依第一條第3款約定請求被告給付貨款1099萬4722元，其中請款單號RP0000000之請款單上（見本院卷一第48反頁），包含規格「0000000」、含稅請款金額81萬元之混凝土。對此被告抗辯：被告向原告採購105kg/c㎡、坍度18cm、最大骨材徑19mm之「預拌混凝土」，作為系爭建案大樓地下2樓系爭筏基灌漿作業之用，原告卻供應摻有焚化底渣之控制性低強度混凝土（CLSM），乃未按債之本旨為給付，既經被告解除契約，自無請求貨款81萬元之理等語，原告則以：本件用於系爭筏基填築、發生系爭爆炸事件之CLSM，並非兩造間高雄右昌段合約所約定之預拌混凝土，原告高雄廠當時並未生產CLSM，便代被告向億炬公司訂料並由億炬公司供料，被告主張原告應負債務不履行之責，並無所據，被告曾要求原告變更契約，增加規格「0000000」，因與實際供應CLSM不符，原告業已拒絕變更契約等語回應。是兩造間就此部分之爭執點應係在於用於系爭工地而發生系爭爆炸事件之CLSM，是否為原告根據兩造間高雄右昌段合約供應之混凝土，合先敘明。

　⑵被告抗辯其依高雄右昌段合約向原告採購105kg/c㎡、坍度18cm、最大骨材徑19mm之「預拌混凝土」，原告應供應前開規格預拌混凝土，卻供應CLSM等情，業已提出訴外人即原告之業務員王瑞斌、訴外人即被告之副總經理高揚、訴外人即億炬公司總經理林明益於臺灣高雄地方檢察署104年度相字第234號案件之證述、原告高雄廠預拌混凝土請款單、原告電子計算機統一發票各1份及原告預拌混凝土送貨單30份為證（見本院卷一第291-292頁、第283-290頁、本院卷五第324頁、第326頁、第330-331頁），與其抗辯可互核相符。原告雖提出上開主張回應，並提出未經兩造用印之高雄右昌段合約變更書1份為證（見本院卷一第230、230反頁）。然：

　⓵被告抗辯混凝土與控制性低強度混凝土（即CLSM）為特性與用途完全不一樣之材料，後者強度為90kg/c㎡等語，因原告亦不爭執原告依系爭4份合約，原告應供應者為達一定強度之混凝土，至於用於系爭建案之回填筏基之用者為CLSM（即低強度混凝土，業界有稱為劣質混凝土），抗壓強度一般不超過84kg/c㎡等情（見本院卷五第267-268頁），是原告對於混凝土與控制性低強度混凝土（即CLSM）為特性與用途完全不一樣之材料，並無爭執，且亦不爭執CLSM之強度一般不超過84kg/c㎡，合先陳明。

　⓶依高雄右昌段契約第一條之約定（見本院卷一第23反頁），原告應交付之預拌混凝土之規格為140、175、210、245、280、315、350、420kg/c㎡，可見高雄右昌段契約簽約當時約定之規格並未包含105kg/c㎡。惟訴外人王瑞斌於臺灣高雄地方檢察署104年度相字第234號案件中證稱：我是原告業務員，被告向原告訂購劣質混凝土之業務由我負責，原告104年2月7日開給被告之發票，其中0000000預拌混凝土係指劣質混凝土，其中105是指強度，18是指坍度，19是指力徑，原告本身也有生產劣質混凝土，被告訂劣質混凝土時，超出原告之產能，我們已經沒有貨了，所以出給被告的劣質混凝土來源全部都是從億炬公司買來的等語（見本院卷五第326頁），王瑞斌上開證述，除其中105kg/c㎡強度之混凝土係屬「劣質混凝土」之證述，因俗稱劣質混凝土之CLSM應係指抗壓強度不超過84kg/c㎡之劣質混凝土，此為原告所不爭執，已如前述，王瑞斌此部分證述顯與事實不符，不可採信外，王瑞斌上開其餘證述，已得以證明兩造簽訂高雄右昌段合約後，被告又依高雄右昌段合約向原告增加購買105kg/c㎡規格之混凝土（即送貨單、請款單、統一發票上規格記載之「0000000」）用以系爭建案筏基填築，且被告向原告訂購105kg/c㎡之混凝土，原告本身有生產能力，因產能不足，自行轉向億炬公司訂購並供貨被告，並無原告主張之原告因未生產CLSM/劣質混凝土，原告基於商誼代被告協商億炬公司供應被告所需之CLSM/劣質混凝土之情事。此部分若再參以原告大順廠104年1月12日之預拌混凝土送貨單、原告高雄廠預拌混凝土請款單、原告電子計算機統一發票所示（見本院卷一第283-292頁），送貨單記載原告於104年1月12日預拌混凝土之送貨規格為強度105kg/c㎡，坍度18CM，最大骨材19MM規格之混凝土，原告後續請款單、發票之記載亦然（規格0000000），亦可佐證被告乃依高雄右昌段合約向原告追加訂購105kg/c㎡、坍度18cm、最大骨材徑19mm之「預拌混凝土」以用於系爭建案104年1月12日地下2樓筏基灌漿作業之情事。

　⓷至原告所執未經兩造用印之高雄右昌段合約變更書（見本院卷一第230、230反頁），顯示之收文日期為104年3月13日，可見上開高雄右昌段合約變更書之提交時間已在系爭爆炸事件104年2月4日發生後，當時爆炸原因未明，兩造未於104年3月13日簽訂合意上開變更書，當不得據此判定被告非依高雄右昌段合約再向原告訂購105kg/c㎡規格之混凝土。況且原告依高雄右昌段契約第一條之約定，本應交付之預拌混凝土之規格為140、175、210、245、280、315、350、420kg/c㎡，此與請款單、統一發票上規格均可相互呼應（0000000、0000000、0000000、0000000、0000000、0000000），獨送貨單、請款單、統一發票上出現之規格「0000000」，原告亦未說明何以本不在高雄右昌段契約約定規格內，卻出現於送貨單、請款單、統一發票上，且送貨日期為104年1月12日，恰為系爭建案B2F筏基爆炸區（B區）完成地下室2樓筏基灌漿作業之同日（見兩造不爭執事項第㈢點），益徵原告否認被告乃依高雄右昌段契約追加訂購強度105kg/c㎡之混凝土，顯不可取。

　⓸是以，被告抗辯依高雄右昌段合約向原告追加採購105kg/c㎡、坍度18cm、最大骨材徑19mm之「預拌混凝土」以用於系爭建案地下2樓筏基灌漿作業，原告原應供應被告前開規格預拌混凝土等情，應屬可採。

　⑶按因可歸責於債務人之事由，致給付不能者，債權人得請求賠償損害。前項情形，給付一部不能者，若其他部分之履行，於債權人無利益時，債權人得拒絕該部之給付，請求全部不履行之損害賠償；因可歸責於債務人之事由，致為不完全給付者，債權人得依關於給付遲延或給付不能之規定行使其權利；債權人於有第226條之情形時，得解除其契約，民法第226條、第227條第1項、第256條分別定有明文。查被告依高雄右昌段合約向原告採購105kg/c㎡、坍度18cm、最大骨材徑19mm之「預拌混凝土」以用於系爭建案地下2樓筏基灌漿作業，原告原應供應被告前開規格預拌混凝土等情，業經本院認定如前，且原告對於本件用於系爭工地系爭筏基填築、發生系爭爆炸事件之混凝土為CLSM，且係由原告向億炬公司訂料後供料予被告；該混凝土為CLSM，非105kg/c㎡規格之混凝土等節均無爭執（見本院卷四第134頁、本院卷六第267頁），因原告依約乃應交付105kg/c㎡、坍度18cm、最大骨材徑19mm之「預拌混凝土」，卻交付低強度混凝土CLSM，被告抗辯此屬未按債之本旨之不完全給付，且系爭爆炸事件業已發生，不完全給付情形已不能補正，被告依民法第227條第1項規定，得依給付不能之規定行使權利，即得依民法第256條規定解除契約，拒付105kg/c㎡之低強度混凝土價款81萬元等語，於法即屬有據。又被告業以民事答辯㈥暨聲請調查證據狀繕本之送達為解除契約之意思表示（見本院卷三第226頁），依原告108年1月31日民事陳述意見狀所示（見本院卷三第242頁），原告對業已收受被告民事答辯㈥暨聲請調查證據狀繕本亦無爭執，是被告此部分拒付105kg/c㎡之低強度混凝土價款81萬元之抗辯，應屬可採。

　③綜上，原告主張依高雄右昌段合約依第一條第3款約定請求被告給付1099萬4722元，然被告抗辯原告不得請求與系爭工地無關貨款9萬6605元，及抗辯原告不得請求105kg/c㎡之低強度混凝土價款81萬元，均屬可採，是原告上開請求，僅於1008萬8117元範圍內（計算式：1099萬4722元－9萬6605元－81萬元＝1008萬8117元），係屬有據。至被告之抵銷抗辯是否有理由，金額為若干，詳下述㈡、㈢。

　⒋臺中上石碑段合約：　

　　原告主張依臺中上石碑段合約第一條第1款、第五條第3款約定請求被告給付190萬4926元，業據原告提出台中上石碑段合約、原告電子計算機統一發票各1份、原告臺中廠預拌混凝土請款單3張為證（見本院卷一第39-40、46頁、本院卷二96-101頁）。被告除提出抵銷抗辯外，另提出時效抗辯。經查：

　①按左列各款請求權，因二年間不行使而消滅：八、商人、製造人、手工業人所供給之商品及產物之代價；消滅時效，自請求權可行使時起算。以不行為為目的之請求權，自為行為時起算；消滅時效，因左列事由而中斷：一、請求。二、承認。三、起訴；時效中斷者，自中斷之事由終止時，重行起算；時效完成後，債務人得拒絕給付，民法第127條第8款、第128條、第129條第1項、第137條第1項、第144條第1項分別定有明文。原告經營預拌混凝土製造業，此為原告所不爭，本件原告係就預拌混凝土貨品請求被告給付貨款，依民法第127條第8款規定，自有2年短期消滅時效之適用，合先敘明。

　③原告本件已於106年11月20日起訴，此有本院收狀戳可憑，原告起訴狀之內容，雖未述及臺中上石碑段合約，亦未出臺中上石碑合約作為起訴狀證物，惟依原告起訴狀訴之聲明，請求之金額為2265萬589元，且起訴狀證物已檢附臺中上石碑段合約之請款單與電子計算機統一發票（見本院卷一第39-40、46頁），堪認原告之起訴範圍包括及於依臺中上石碑段合約請求貨款190萬4926元，僅係在起訴狀漏載臺中上石碑段合約作為請求權基礎，並誤將臺中上石碑段合約之貨款金額列於臺中東信段合約項下，此觀原告訴之聲明請求金額2265萬589元自始未變動即明。

　④被告雖抗辯：原告遲至107年4月25日準備程序期日始當庭追加臺中上石碑段合約作為請求權基礎云云。惟按不變更訴訟標的，而補充或更正事實上或法律上之陳述者，非為訴之變更或追加，民事訴訟法第256條定有明文。原告之起訴範圍及於臺中上石碑段合約之貨款，已如前述，是縱原告於107年3月19日準備程序期日表明係以高雄鼎泰段合約第一條第3款、臺中東信段合約第一條第1款、高雄右昌段合約第一條第3款約定為請求權基礎（見本院卷一第221頁），復於本院107年4月25日準備程序期日始表明「追加臺中上石碑段合約為請求權基礎」（見本院卷二第85頁），僅係法律上陳述之疏漏與補充更正，無涉訴之追加，更不可解為原告至本院107年4月25日準備程序期日始有依臺中上石碑段合約起訴請求貨款之意。依此，原告已於106年11月20日起訴，且起訴範圍及於臺中上石碑段合約之貨款，並無罹於2年短期消滅時效之情事，被告就臺中上石碑段合約所提時效抗辯，委無可採。原告依臺中上石碑段合約第一條第1款約定請求被告給付190萬4926元，應屬有據。至被告之抵銷抗辯是否有理由，金額為若干，詳下述㈡、㈢。

　㈡被告所為抵銷抗辯，是否有理由？

　⒈按因可歸責於債務人之事由，致為不完全給付者，債權人得依關於給付遲延或給付不能之規定行使其權利；因不完全給付而生前項以外之損害者，債權人並得請求賠償，民法第227條定有明文。查被告抗辯其承攬之系爭建案，於104年1月間使用原告所交付之混凝土進行筏基灌漿作業，系爭筏基內部竟於104年2月4日發生氣體爆炸、頂版隆起爆裂，現場施工人員傷亡之系爭爆炸事件，經被告委託正修科大超微量研究科技中心進行鑑定，鑑定結論認為，爆炸區（B區）系爭筏基內低強度水泥中，鋁成分明顯偏高，可能來源為劣質水泥混摻含鋁回收料，此將導致鋁成分中之氮化鋁、碳化鋁及鋁金屬於潮濕環境產生水解反應，產生氨氣、甲烷及氫氣，衍生造成系爭爆炸事件之潛在風險，並建議系爭工地於施工期間須持續進行氣體監測，以維持工地安全，成大永續環境實驗所評估及本件訴訟中由高雄科大土木系出具之鑑定報告結論亦認系爭筏基之可燃性氣體來自筏基之填充物。原告所供應之混凝土，竟有摻入非天然砂石之爐渣情形，其爐渣中更異常含有過量鋁，因而產生氨氣、甲烷及氫氣等氣體，導致系爭工地發生系爭爆炸事件，原告所交付之混凝土顯不合債之本旨，被告得請求原告負不完全給付損害賠償之責等情，業據被告提出高雄右昌段合約、原告網頁資料、正修科大超微量研究科技中心104年2月27日達麗海天建築工地氣爆事件水泥及環境樣品分析報告、高雄市政府工務局107年5月25日高市工務建字第10733976700號函、高雄市政府勞工局勞動檢查處107年8月3日高市勞檢營字第10736359100號函、朱鑫龍土木結構技師事務所104年3月針對系爭爆炸事件出具之復工計劃書、高雄市政府消防局108年10月28日高市消防指字第10834639900號函、高雄科大土木系110年1月26日鑑定報告書各1份及系爭爆炸事件前後對比照片2張為證（見本院卷一第92-207頁、本院卷二第261-265反頁、本院卷四第67、88頁、本院高雄市政府工務局資料卷第1、7-32頁、高雄科大土木系110年1月26日鑑定報告書在卷外）。經查：

　①依高雄右昌段合約第一條第8項約定（見本院卷一第24頁）：「預拌混凝土用砂須為天然河砂」。另依原告公司官網之記載（見本院卷一第92-94頁），亦聲明有預防爐渣管制作業流程，是被告抗辯原告依高雄右昌段合約供應之混凝土應為天然河砂，且不得摻入非天然砂石之爐渣，應屬可採。

　②依被告所提系爭爆炸事件前後對比照片、高雄市政府工務局107年5月25日高市工務建字第10733976700號函、高雄市政府勞工局勞動檢查處107年8月3日高市勞檢營字第10736359100號函、高雄市政府消防局108年10月28日高市消防指字第10834639900號函所示（見本院卷二第261-265反頁、本院卷四第67、88頁、本院高雄市政府工務局資料卷第1頁），系爭爆炸事件發生前，現場照片顯示系爭工地B2F系爭筏基爆炸區（B區）之地板原為平坦，系爭爆炸事件發生後，現場照片顯示B2F系爭筏基爆炸區（B區）之地板隆起爆裂。另系爭爆炸事件導致訴外人即政緯企業行勞工周伯宣死亡，分別經高雄市政府工務局、高雄市政府勞工局勞動檢查處依建築法第63條、職業安全衛生法第36條規定勒令被告系爭建案停工及命被告應於104年2月4日起停工改善。高雄市政府消防局於系爭爆炸事件發生後到場勘查，確認現場有「筏基頂版隆起爆裂」等現象。又原告對於本件發生系爭爆炸事件之事故地點（即系爭工地B2F系爭筏基爆炸區（B區）），於104年1月12日（事故前三週）已完成地下室二樓筏基灌漿作業，並於完成後於CLSM上以高強度水泥封閉地板等節，並無爭執（見本院卷六第259頁），是被告所辯系爭建案於104年1月間使用原告所交付之混凝土進行B2F筏基灌漿作業，系爭筏基內部於104年2月4日發生氣體爆炸、頂版隆起爆裂，現場施工人員傷亡之系爭爆炸事件等情，應屬可採，此部分事實首堪認定。

　③關於系爭爆炸事件之發生原因乙節，被告所執正修科大超微量研究科技中心104年2月27日達麗海天建築工地氣爆事件水泥及環境樣品分析報告之結論與建議為：「1.本案大樓周界各方位土壤總碳氫化合物濃度介於1.36〜10.3ppm，遠低於環保署依據歷年調查經驗所訂立出有土壤污染疑慮之限值500ppmv。不透水層頂端樣本使用GC-TCD定量甲烷定量濃度均為未檢出（ND）。以上結果顯示本案無明顯受到周界地下氣體流布影響之證據。2.本案氣爆區（B區）筏基内低強度水泥中，鋁成分明顯偏高，可能來源為劣質水泥混摻含鋁回收料，此將導致鋁成分中之氮化鋁、碳化鋁及鋁金屬於潮濕環境產生水解反應，產生氨氣、甲烷及氫氣，衍生造成本次氣爆之潛在風險。3.本案氣爆區（B區）筏基内低強度水泥表面氣泡成分分析，結果顯示氣泡内包含甲烷3000ppm及氫氣40000ppm，均為可燃氣體，其中氫氣濃度已達其爆炸下限，建議於工區內嚴禁會產生火花之作業，並於後續施工期間持續進行氣體監測。4.未爆區（A區）各筏基内氣體，其可燃性氣體濃度介於0〜42％，已有一點位超出平均可燃氣體爆炸下限（30％），顯示低強度水泥仍存在不穩定狀態，建議持續進行施工期間之氣體監測。」（見本院卷一第20頁），另本件訴訟中委託高雄科大土木系就原告所提11個鑑定事項、被告所提3個鑑定事項及就系爭爆炸事件之整體性原因為鑑定，針對「12.請覆核正修科技大學超微量研究科技中心鑑定報告認定本件爆炸事故原因，應排除係鄰近油氣管線滲漏、周界地下氣體流布所致乙節，其檢測方法、分析過程及結論，是否合理妥適？」、「13.請覆核正修科技大學超微量研究科技中心鑑定報告認定主要反應造成本件爆炸事故者，應係低強度水泥所致乙節，其檢測方法、分析過程及結論，是否合理妥適？」等鑑定事項，高雄科大土木系110年1月26日鑑定報告認為：「12.【鑑定結果】應可認定為合理妥適。正修科大超微量研究科技中心取樣之位置、密度、深度已大致能代表周界狀況，所用之分析方法亦屬合適。」（見高雄科大土木系鑑定報告第26頁）、「13.【鑑定結果】應可認定為合理妥適。請參閱[附錄四]之說明，可知雖然欲直接證明CLSM材料是否異常有實際上的困難，但現場氣體成分分析結果仍然有很強的證明能力。如果在事故現場所採得的樣品中含有高濃度之氨、甲烷、氫等典型氣體，便足以證明CLSM中含有鋁渣之類的物質。」（見高雄科大土木系鑑定報告第27頁），並綜合研判系爭爆炸事件事故原因為：「氮化鋁、碳化鋁、金屬鋁等活性物質遇水能反應產生氨、甲烷、氫等可燃性氣體為不爭的事實，然而這些物質是否出現在事故現場的CLSM材料當中才是本件爭論的焦點。因此，兩造所提出委託大學實驗室所作的檢驗報告中，若樣品不是取自事故現場者即與本件無關，可逕予排除。兩造所提檢驗報告中唯一有機會直接指出氮化鋁、碳化鋁、金屬鋁等物質存在於CLSM的方法是X光繞射光譜法（X-ray Diffraction， XRD）。然而，若要在XRD圖譜上找到有意義的繞射峰通常需要個別物質含量達5％以上。因為偵測極限的限制，XRD圖譜上只顯示出CLSM之主要成分並不能用以說明氮化鋁、碳化鋁、金屬鋁等關鍵物質不存在。[附錄五]之計算結果指出僅需少量的鋁渣就能釋出足以發生本件事故之可燃性氣體，但目前並無合適之方法工具能夠勝任此項分析。另一實際上的困難在於CLSM中的物質分布頗不均勻，僅鑽取少量之樣品並不能充分代表筏基內逾千噸之母體。況且環境中不乏水分，爆炸後氮化鋁、碳化鋁、金屬鋁仍會持續反應而隨時間減少。綜合以上所述可知，若樣品中找到足以引發事故的物質即直接證明了係因不合格的CLSM導致本件意外，但不能反向推論樣品中沒有檢出該等物質就排除其致災的可能性。雖然難以由CLSM成分取得直接證據，但如果在事故現場所採取的氣體樣品中測得氨、甲烷、氫等成分便足以證明CLSM中含有鋁渣之類的物質。相較於前述的XRD方法，這些氣體的分析方法十分敏銳，即使低至數個ppm都能被有效偵測。正修科大據此推定『可能來源為劣質水泥混摻含鋁回收料』之結論應屬合理。學理上氣體爆炸須同時滿足組成條件及能量條件等兩大要件才會發生，簡單來說就是要有適當的可燃性氣體濃度以及超過引燃溫度的熱源。與空氣混合後可燃性氣體之濃度若高於爆炸下限（Lower Explosive Limit， LEL）且低於爆炸上限（Upper Explosive Limit， UEL）則遇火源就能引發爆炸。甲烷的LEL為5％，UEL為15％；氫氣的LEL為4％，UEL為75％。鑑定單位從輔助實驗觀察發現常溫下碳化鋁和金屬鋁與水之反應並不劇烈，因此在CLSM拌合時能夠不被注意，卻可以在已封頂的筏基內持續產生甲烷和氫氣。由於氫氣的UEL高達75％，使得其與空氣混合後可被引爆的濃度範圍特別寬廣。依計算可知僅需反應掉相當於CLSM總重之0.00170％重量之碳化鋁或0.00051％之金屬鋁即可使筏基內的氣體達到LEL，若反應物的數量稍多則更可逼近UEL。據此，消防局人員於爆炸當天在現場測得『CO：1379ppm』可解釋為爆炸當時可燃性氣體濃度接近UEL而發生不完全燃燒的結果。另一方面，即使已採用較保守的數據，仍算得無論碳化鋁或金屬鋁和水進行絕熱當量反應所釋放的熱量均能使反應系統溫度升高逾2300℃。從輔助實驗之觀察發現溫度升高可使反應速率極大幅度的增快，因此除非能夠有效散熱，否則會在『反應造成升溫』與『升溫增快反應』之循環效應下迅速升溫至很高的溫度。已知甲烷之引燃溫度為630℃，氫之引燃溫度為580℃，二者均遠低於2300℃。如果CLSM中混有未被均勻分散的乾燥鋁渣團塊，即使只有一小塊，遇有少量水分滲入時就會產生高溫而可能成為引燃氣爆的火源。此外，還有一種可能性較低但未可排除的引爆方式存在。如果筏基頂板（即地下二樓的地板）有裂縫，筏基內產生的可燃性氣體就會從裂縫溢出到地下二樓空間，倘若恰好有火源點燃外露的氣體則可能延燒回筏基內部而引發爆炸。呈證資料中有當時正在進行消防配管的說法，若屬實則切割鋼管所產生的火花也有可能成為引發本件爆炸的火源。本件筏基CLSM上方至頂板下方留有30~40公分之空間，且筏基各槽在此高度內設有孔道互通，故當其中一槽的氣體被引燃時將會迅速延燒至其他連通之各槽。由此可解釋B區18個區劃槽幾乎都發生爆炸的原因，也符合現場目擊者表示『當時依有連續聽到好幾聲爆炸的聲音』之描述。由正修科大之檢測可知爆炸發生20天後現場仍持續有氫氣、氨氣、甲烷產生，加上爆炸明顯是從筏基內炸出，應已充分證明係CLSM中含有鋁渣造成本件事故。典型的鋁渣含有金屬鋁65-75％、碳化鋁2-3％、氮化鋁3-5％，因此只要有少量的鋁渣被混入CLSM就可能引發災害，對此材料供應商務須謹慎！」（見高雄科大土木系鑑定報告第28-31頁）。本院斟酌系爭爆炸事件發生後，僅能事後回推系爭爆炸事件發生之原因，正修科大超微量研究科技中心係採樣土壤背景、系爭爆炸事件事故現場未爆區、爆炸區之水泥、低強度水泥表面氣泡、爆炸區域異味進行分析，因由低強度水泥表面氣泡檢出甲烷3000ppm及氫氣40000ppm，爆炸區異味分析出氨氣濃度遠高於大氣背景濃度，並依照氮化鋁、碳化鋁、金屬鋁等活性物質遇水能反應產生氨、甲烷、氫等可燃性氣體之化學定理，反推CLSM含有鋁渣，高雄科大土木系亦加以解釋系爭爆炸事件如何符合學理上氣體爆炸之兩大要件（組成條件、能量要件），正修科大、高雄科大上開鑑定報告，於科學論理、經驗法則均屬合理，具高度證據價值，適為本院認定事實之參考。基此，氣體爆炸須同時滿足組成條件及能量條件等兩大要件才會發生，系爭爆炸事件之發生，其中組成條件部分，即係因原告供應、被告用以填充系爭筏基之CLSM，鋁成分明顯偏高，鋁成分中之氮化鋁、碳化鋁及鋁金屬於潮濕環境產生水解反應，產生氨氣、甲烷及氫氣，且因氣體之濃度高於爆炸下限且低於爆炸上限，系爭爆炸事件始會發生。

　④次就爆炸之能量條件部分，上開高雄科大土木系之鑑定報告雖說明「此外，還有一種可能性較低但未可排除的引爆方式存在。如果筏基頂板（即地下二樓的地板）有裂縫，筏基內產生的可燃性氣體就會從裂縫溢出到地下二樓空間，倘若恰好有火源點燃外露的氣體則可能延燒回筏基內部而引發爆炸。呈證資料中有當時正在進行消防配管的說法，若屬實則切割鋼管所產生的火花也有可能成為引發本件爆炸的火源。」，經本院進一步詢問高雄科大土木系「上開所謂呈證資料出處為何？倘若本件爆炸發生『之時』，並無施作切割鋼管作業，而無火花產生者，是否即可排除因火花引燃爆炸之可能性？」，高雄科大土木系函覆：「1.『當時正在進行消防配管』的說法係出自正修科技大學報告1.1緣起（第一頁）、民國109年9月11日原告亞東預拌混凝土股份有限公司民事鑑定陳述意見狀陳述意見二（第三頁）、民國109年10月30日被告寶信營造股份有限公司鑑定陳報書陳報事項五（第二頁）」，有高雄科大土木系110年7月30日（一一0）國高科大土字第006號函1份在卷可考（見本院卷六第141-151頁）。高雄科大土木系上開函雖已特定所謂呈證資料之出處，經核均屬間接證據性質，本院經調取周伯宣相驗案件之偵查卷宗，證人即政緯企業行之負責人陳政雄於警詢、偵查中證稱：政緯企業行是小包商，包玴偉水電工程股份有限公司的工，周伯宣被我僱來打工，在達麗海天工地做消防配管，系爭爆炸事件為工程第3天，104年2月4日下午3時許，我、我兒子陳弘偉、周伯宣3人喝完飲料準備收拾工具，周伯宣往放鐵管的地方走大約10步拿工具，就爆炸一聲巨響，現場滿是灰塵，後來才找到周伯宣躺在地上，後來由我駕車送周伯宣到醫院急救等語（見本院卷五第313-314、317-318頁），核與證人陳弘偉於警詢中證述相符（見本院卷五第315-316頁），足見周伯宣、陳政雄、陳弘偉3人施做消防配管工程，固有使用金屬砂輪機切割之可能，惟系爭爆炸事件發生時，係周伯宣、陳政雄、陳弘偉3人午休完，準備收拾工具之階段，並無使用金屬砂輪機切割金屬之情事，依現場目擊證人陳政雄、陳弘偉上開證述，已可直接排除「切割鋼管產生火花」導致系爭爆炸事件之可能性。因此，系爭爆炸事件之爆炸能量條件即非外部火源引爆，而係屬於高雄科大土木系上開鑑定報告所述氣體自爆之類型，應堪認定。

　⑤又被告因系爭爆炸事件，經高雄市政府工務局於104年2月5日勒令系爭建案停工，被告委託朱鑫龍土木結構技師事務所於104年3月2日向高雄市政府工務局出具復工計劃書，復工計劃包括全面刨除回填之劣質混凝土，修復受損之筏基頂版，重新澆置回填區混凝土（140kgf/c㎡），經高雄市政府工務局審查後認系爭工程之監造建築師及朱鑫龍結構技師經現場勘查後，提具結構安全證明書說明系爭工程繼續施工，尚無擴大危害鄰房安全之虞，並已提送復工計劃書，高雄市政府工務局於104年3月9日召開計劃書諮詢會議，依據會議諮詢委員審查意見改善完成，並查證停工原因消滅之作為及佐證，確認停工原因消滅後，於104年3月18日同意復工備查等情，有高雄市政府工務局107年5月25日高市工務建字第10733976700號函暨朱鑫龍土木結構技師事務所104年3月針對系爭爆炸事件出具之復工計劃書、高雄市政府工務局107年12月14日高市工務建字第10739977600號函各1份可資佐證（見本院高雄市政府工務局資料卷第1、7-32頁、本院卷三第215-215反頁），足見被告提具系爭建案地下2樓全面刨除原告供應之CLSM之復工計劃後，主管機關審查停工原因業已消滅，而同意准許被告復工。佐以被告於104年3月20日起開始依復工計劃進行回復原狀，包括全面刨除原告供應之CLSM，澆置他廠商供應之混凝土，系爭工地迄今未再發生氣爆事件乙情，益徵原告供應之CLSM即為系爭筏基爆炸之原因無誤。

　⑥綜上諸情，被告就系爭爆炸事件之發生，乃系爭筏基空間內之可燃性氣體爆炸所致，而可燃性氣體之來源即係來自原告供應之CLSM含有鋁渣之抗辯，業盡舉證之責，所辯堪可採信。

　⒉茲就原告對被告抵銷抗辯是否有理由所為爭執，分述如下：

　①原告主張：正修科大超微量研究科技中心之「達麗海天建築工地氣爆事件水泥及環境樣品分析報告」係屬私鑑定，由被告單方出具，原告並未參與相關採證、鑑定程序，無法確知報告之作成方式，並無證據能力。且觀其內容，係以有利被告方式所出具之個人主觀臆測與判斷，自不能僅憑報告即遽以採認為系爭爆炸事件發生原因云云。然由當事人一方自行委託具專門知識經驗者，就具體事實適用專門知識所得鑑定判斷，稱為「私鑑定」。私鑑定作成之鑑定報告，雖與民事訴訟法所謂「鑑定」之證據方法不同，但仍具私文書性質，如予當事人辯論機會，得成為法院形成心證原因，屬事實認定之自由心證主義範圍。查本件正修科大超微量研究科技中心之「達麗海天建築工地氣爆事件水泥及環境樣品分析報告」、成大永續環境實驗所之「建築筏基回填材料含鋁渣成份之評估（檢測報告）」、「建築筏基回填材料含鋁渣成份之評估（既有檢測報告分析評估）」均屬本件訴訟前，由當事人一方自行委託之私鑑定，私鑑定報告屬私文書之一種，仍具證據能力。又私鑑定報告之證據價值仍應視鑑定報告內容是否可信而定之，正修科大上開報告係由正修科大之超微量研究科技中心執行，該中心為行政院環境保護署（EPA）、衛生福利部食品藥物管理署（FDA）及全國認證基金會（TAF）之認證實驗室，認證檢驗項目包含環境檢驗528項、食品檢驗32項、水中藥物檢驗26項及國際奧林匹克委員會所屬世界反運動禁藥機構（WADA）管制之6大類192項，有該中心之網頁資料1份在卷足佐（見本院卷二第108頁及其反面），是該中心之專業性已足確立。且上開報告內容係由正修科大超微量研究科技中心針對土壤背景、筏基灌漿水泥、不明氣體、爆炸區域異味執行進行採樣分析，非由被告執行採樣，原告縱未參與採樣程序，亦不會影響鑑定之公正誠實性。正修科大上開報告除已於本件訴訟中提示兩造充分攻防，本院為覆核正修科大上開報告鑑定結果，確認鑑定結果之正確性，已就上開正修科大報告所認定系爭爆炸事件原因，其檢測方法、分析過程及結論，是否合理妥適？於本件訴訟中送請高雄科大土木系為鑑定，鑑定結論為正修科大上開報告之檢測方法、分析過程及結論均屬合理妥適，已如前述，本院亦已於前述⒈敘明何以肯認原告供應之CLSM含有鋁渣鑑定結論之理由，是原告主張正修科大上開分析報告，無證據能力或證據價值云云，已與事實相違，於法亦屬無據，並無可取。

　②原告主張：本件經原告委請專業單位SGS、成大環境實驗所進行相關試驗證實，系爭筏基回填材料CLSM成份與鋁回收料無關、亦未驗出氮化鋁、碳化鋁及鋁金屬等可能因環境水解產生甲烷、氫氣造成氣爆之成分云云。惟原告固已提出成大永續環境實驗所之「建築筏基回填材料含鋁渣成份之評估（檢測報告）」、「建築筏基回填材料含鋁渣成份之評估（既有檢測報告分析評估）」為證（見本院卷一第238-277頁）。惟原告雖主張前曾會同被告至系爭爆炸事件現場進行取樣，並將之送請專業單位SGS、成大環境實驗所進行相關試驗乙情，並提出採樣照片為證（見本院卷四第55-56頁，被告雖否認照片之形式真正，然照片已顯示經被告人員簽認之事實，被告否認形式真正並無理由，附此敘明），既經被告所否認，即應由原告負舉證之責。依原告提出之上開採樣照片，採樣日期為104年4月2日，然成大永續環境實驗所「建築筏基回填材料含鋁渣成份之評估（既有檢測報告分析評估）」所附SGS之試驗報告，其中附件三、六、七、八，係由委託單位（依試驗報告係記載為原告或被告）自行送樣者，均未見「104年4月2日」之採樣時間，甚至既有檢測報告，試驗時間均無晚於「104年4月2日」者，原告所稱會同被告在現場取樣，並以之為SGS、成大環境實驗所之鑑定基礎云云，已難遽信。原告既不能證明SGS檢驗報告、成大環境實驗所之分析基礎之樣品係出自系爭爆炸事件之事發現場，該等試驗報告釐清原告供應之CLSM究竟是否含有鋁渣物質之證據價值即甚低。何況，高雄科大土木系業已明確指出欲直接證明本件CLSM是否異常有先天上之困難，理由在於沒有適用的檢測方法、不易取得代表性樣品、未能及時取得樣品；兩造所提檢驗資料中唯一有機會直接指出氮化鋁、碳化鋁、金屬鋁等物質存在於CLSM的方法是X光繞射光譜法（X-ray Diffraction， XRD），然而，若要在XRD圖譜上找到有意義的繞射峰通常需要個別物質含量達5％以上。呈證資料之XRD圖譜上未顯示出氮化鋁、碳化鋁、金屬鋁之繞射峰並不能用以說明氮化鋁、碳化鋁、金屬鋁等關鍵物質不存在，有高雄科大土木系110年1月26日鑑定報告書可據（見高雄科大土木系鑑定報告書第28、62-64頁），是原告所執SGS檢驗報告、成大永續環境實驗所上開報告縱顯示送驗之CLSM未驗出氮化鋁、碳化鋁及鋁金屬，不能反向推論氮化鋁、碳化鋁及鋁金屬等關鍵物質不存在，自不能因此排除原告供應之CLSM導致系爭爆炸事件之可能性，原告上開主張，實無足取。

　③原告主張：高雄科大土木系以臆測方式作成鑑定報告，其鑑定意見有諸多悖於科學論理法則及經驗法則云云。然：

　⑴本件鑑定之進行，乃經兩造同意後始送請高雄科大土木系鑑定，此有本院109年1月20日言詞辯論筆錄在卷可考（見本院卷四第134頁反面）。又本件鑑定因涉及土木、化工、材料及消防等專業，故鑑定團隊由高雄科大工學院副院長王和源特聘教授擔任主持人，土木系系主任黃忠發教授擔任共同主持人、化學工程與材料工程系張健桂副教授、消防設備師連和吉博士擔任專業顧問，鑑定過程亦經2次鑑定說明會、10次鑑定內部會議，並進行實驗，始完成鑑定報告，此有高雄科大土木系109年5月6日（一0九）國高科大土字第002號函及同系110年1月26日鑑定報告書在卷可考（見本院卷四第147頁、高雄科大土木系鑑定報告書第3-4頁），是高雄科大土木系110年1月26日鑑定報告書之專業性應無可置疑。

　⑵原告於高雄科大土木系出具110年1月26日鑑定報告後，對鑑定理由、結果，仍有爭執，故本院依兩造之聲請，檢具共計17項問題，再次函請高雄科大土木系回覆說明，高雄科大土木系已於110年7月30日函覆，此有高雄科大土木系110年7月30日（一一0）國高科大土字第006號函在卷可參（見本院卷六第141-151頁），細繹原告對110年1月26日鑑定報告所提理論上質疑，高雄科大業已逐一答覆，並提出理論依據，原告仍主張高雄科大110年1月26日鑑定報告書悖於科學論理法則云云，實無可取。　　

　⑶高雄科大土木系110年1月26日鑑定報告附錄五之輔助實驗，是為觀察碳化鋁、金屬鋁等物質，在不同環境下反應的情況，驗證之差異條件包括：酸鹼性、溫度和水分存在狀態（液態水、水蒸氣、CLSM）等，碳化鋁、氮化鋁、金屬鋁分別可以和水反應產生甲烷、氨、氫氣雖為既知的科學事實，但文獻所載該等化學反應式僅能提供計量上的比例關係，並無法說明反應快慢或反應如何進行。高雄科大土木系本可依據兩造所提供之書面資料逕行判斷，不需花費時間以及成本進行實驗，然資料有限且兩造推論各有基礎，故本於學術單位之精神慎重地以實驗補足知識上的空缺等情，有高雄科大土木系110年7月30日（一一0）國高科大土字第006號函在卷可考（見本院卷六第141-151頁），可知上開輔助試驗僅為確認碳化鋁、金屬鋁等物質，在CLSM環境中仍與既已週知的科學性知識相同，會與水產生化學反應，產生可燃性氣體，而非模擬系爭爆炸事件現場之狀況，故輔助實驗之物質定性、定量、混合比例或配比，均非所問。故原告仍執此主張輔助試驗錯誤假設本件CLSM有碳化鋁、金屬鋁等物質、前後矛盾、嚴重悖離事實云云，並無可取。

　⑷高雄科大土木系對系爭爆炸事件之事故原因所為綜合研判，已如前述，本件鑑定報告乃逐步推論，且均有學理上之依據，並無原告所謂片面以被告104年2月6日拍攝之現場影片即稱正修科大鑑定報告合理之情事。至於被告104年2月6日拍攝之現場影片，高雄科大土木系僅係基於此影片，認為得以證明系爭爆炸事件現場於104年2月6日時，CLSM與水管破損所滲入之水分反應後產生氣泡，正修科大因此有採得此類氣體樣本並進行分析（見高雄科大土木系鑑定報告第64頁），且非惟被告104年2月6日拍攝之影片顯示系爭爆炸事件現場於爆炸過後CLSM表面仍產生氣泡，高雄市政府消防局於系爭爆炸事件發生後同日到場，亦測得CO：1379ppm，可燃氣體濃度97％（見不爭執事項㈢），是此部分事實基礎並無疑義，原告此部分主張實有誤會。

　⑸金屬鋁、碳化鋁、氮化鋁等在筏基填充物（CLSM）內部不均勻分布，在含量較高的局部小範圍可能升溫達可燃氣體之引燃溫度，進而引爆筏基空間內之可燃氣體，業經高雄科大土木系函覆明確，有該系110年7月30日上開函在卷可佐（見本院卷六第146頁），是高雄科大土木系鑑定報告計算化學反應熱造成升溫效果之理論最高溫度，及金屬鋁、碳化鋁、氮化鋁等物質可能致災之最低含量，因前開3種物質在CLSM內未均勻分布，在局部團聚、濃度較高之小區域，有局部小區域升溫達引爆氣體溫度（即580度至630度間）之可能，即可引爆筏基內蓄積的可燃氣體，高雄科大土木系業已明確陳述係局部小區域升溫，存有自行引爆之可能性，並無稱系爭筏基整體溫度將達到絕熱升溫溫度，原告主張高雄科大土木系鑑定報告以理論方式計算金屬鋁、碳化鋁、氮化鋁絕熱升溫情形顯然悖於現實，否則建築結構豈有可能不毀損、施工人員豈有可能不察覺云云，應係出於原告對鑑定報告錯誤之解讀。

　⑹碳化鋁、氮化鋁、金屬鋁分別可以和水反應產生甲烷、氨、氫氣雖為既知的科學事實；不只是水蒸氣，液態水同樣可以和氮化鋁、碳化鋁或金屬鋁等物質反應，業經高雄科大土木系函覆明確，有該系110年7月30日上開函在卷可佐（見本院卷六第143、145頁），是氮化鋁、碳化鋁、金屬鋁等物質遇水蒸氣會產生甲烷及氫氣，已屬科學上確定之事實，原告仍主張高雄科大土木系鑑定報告認為即便水蒸氣也能持續與碳化鋁產生甲烷有前後矛盾云云，實無可取。

　⑺鋁渣中的氮化鋁、碳化鋁、金屬鋁為分散的細微顆粒，單位質量的表面積很大，因此有可能快速反應放熱。鋁罐、鋁箔包雖含有金屬鋁但單位質量的表面積很小，不可能發生快速反應，業經高雄科大土木系函覆明確，有該系110年7月30日上開函在卷可佐（見本院卷六第147頁），原告主張若依高雄科大土木系鑑定報告之邏輯，一般鋁箔包、鋁罐豈非有造成隨時爆炸之危險云云，實已曲解前開鑑定報告之論理。

　④原告主張：本件被告作為建築筏基回填材料之CLSM，原即可使用焚化底渣再生粒料，是被告指稱原告供應之混凝土摻入非天然砂石之爐渣情形，其爐渣中更異常含有偏高之鋁成分，因此造成系爭爆炸事件，顯有重大誤解與誤導云云。然原告原應依兩造間高雄右昌段合約供應低強度混凝土（105kg/c㎡），卻供應CLSM，兩造間高雄右昌合約第一條第8項業已約定原告供應之混凝土應為天然河砂，均已如前述，原告仍稱CLSM非依兩造間高雄右昌段合約供應，無天然砂石之契約限制，本可使用焚化底渣云云，已無可取。此外，原告所執行政院環境保護署發布之「焚化底渣再生粒料應用於控制性低強度回填材料（CLSM）使用手冊」（見本院卷一第231-237頁），僅屬一般性使用手冊，無從證明本件用於系爭爆炸事件之CLSM係使用焚化底渣再生粒料製成或因此當然未含有鋁渣，原告此部分主張，亦無可取。

　⑤原告主張：依台灣檢驗科技股份有限公司檢驗報告，本件地下室筏基使用之CLSM係使用符合國家標準之資源化產品，並非被告所主張混摻二次鋁渣之劣質混凝土云云，並提出台灣檢驗科技股份有限公司檢驗報告為證（見本院卷一第277頁）。惟原告所執上開台灣檢驗科技股份有限公司檢驗報告，係由原告自行採樣送驗，樣品之代表性業經被告爭執，已如前述。況原告未能舉證系爭爆炸事件中所使用之CLSM係屬焚化爐底渣再生粒料製成，亦如前述，自不能在未建立前提事實以前，進一步主張該焚化爐底渣符合國家法定標準，原告此部分主張，實無可取。

　⒊綜上，原告除依約乃應交付105kg/c㎡規格之混凝土，卻交付劣質混凝土CLSM，屬未按債之本旨之不完全給付，業經本院認定如前外（上開㈠⒊②），原告交付之CLSM含有鋁渣，經被告用於系爭建案地下2樓B區系爭筏基澆置，封閉之系爭筏基內累積可燃性氣體濃度達到爆炸之組成條件，亦因有超過引燃溫度之局部熱點而符合能量條件，始發生自行爆炸之系爭爆炸事件，亦經本院認定如上述，被告抗辯此屬未按債之本旨之不完全給付，且系爭爆炸事件業已發生，不完全給付情形已不能補正，被告得依民法第227條第1項規定，依給付不能之規定行使權利，如被告受有履行利益之損害（附表三（壹）、貳、一部分），即得請求損害賠償，若被告尚受有債務不履行損害以外之損害（財產固有利益之損害，即除附表三（壹）、貳、一部分外其餘項目），亦得依民法第227條第2項規定請求賠償，於法即屬有據。

　㈢被告所為抵銷抗辯，若有理由，金額為若干？　

　⒈附表二「（壹）壹假設工程」部分：

　　被告請求原告賠償如附表二「（壹）壹假設工程」、「實際申請金額（未稅）」欄所示之金額，於144萬3189元範圍內，得予准許，逾此範圍，則無理由（本院准許之金額、所憑證據及理由均如附表三）。

　⒉附表二「（壹）貳結構工程」部分：

　　被告請求原告賠償如附表二「（壹）貳結構工程」、「實際申請金額（未稅）」欄所示之金額，於243萬9141元範圍內，得予准許，逾此範圍，則無理由（本院准許之金額、所憑證據及理由均如附表三）。

　⒊附表二「（壹）參裝修工程」部分：

　　被告請求原告賠償如附表二「（壹）參裝修工程」、「實際申請金額（未稅）」欄所示之金額，於28萬5714元範圍內，得予准許，逾此範圍，則無理由（本院准許之金額、所憑證據及理由均如附表三）。

　⒋附表二「（壹）肆取樣監測工程」部分：

　　被告請求原告賠償如附表二「（壹）肆取樣監測工程」、「實際申請金額（未稅）」欄所示之金額，於142萬2730元範圍內，得予准許，逾此範圍，則無理由（本院准許之金額、所憑證據及理由均如附表三）。

　⒌附表二「C間接工程」部分：

　　被告請求原告賠償如附表二「C間接工程」、「實際申請金額（未稅）」欄所示之金額，於11萬8650元範圍內，得予准許，逾此範圍，則無理由（本院准許之金額、所憑證據及理由均如附表三）。

　⒍附表二「（貳）地下二層級筏基修繕工程衍生間接費用」部分

　　被告請求原告賠償如附表二「（貳）地下二層級筏基修繕工程衍生間接費用」、「實際申請金額（未稅）」欄所示之金額，於700萬元範圍內，得予准許，逾此範圍，則無理由（本院准許之金額、所憑證據及理由均如附表三）。

　⒎綜上所述，被告所為抵銷抗辯，於1297萬3499元範圍內，得予准許，逾此範圍，則無理由（計算式如附表三）。

　㈣原告本件請求是否有理由，金額為若干？　

　　原告得依高雄鼎泰段合約第一條第3款約定請求被告給付440萬3512元，得依臺中東信段合約第五條第1款約定請求被告給付534萬7429元，得依高雄右昌段合約第一條第3款約定請求1008萬8117元，得依臺中上石碑段合約第一條第1款約定請求被告給付190萬4926元，共2174萬3984元（計算式：440萬3512元＋534萬7429元＋1008萬8117元＋190萬4926元＝2174萬3984元），惟被告所為抵銷抗辯，於1297萬3499元範圍內有理由，故原告本件請求金額在877萬485元範圍內（計算式：2174萬3984元－1297萬3499元＝877萬485元），應予准許，逾此範圍，應予駁回。原告業已陳明請求權競合者，擇一為有利之判決，是原告所舉其餘請求權基礎，均毋庸再予論述，附此敘明。

　㈤原告前於104年6月16日催告被告給付本件系爭4份合約貨款4284萬8419元，被告於收受後，委託律師於104年11月23日函覆並為抵銷之意思表示等情，有原告104年6月16日亞東總字第104035號函、吳玉豐律師事務所104年11月23日豐律字第1510141號函各1份在卷可考（見本院卷一第57、59-60頁），是原告請求自104年11月23日起至清償日止之法定遲延利息，應屬有據。

五、綜上所述，原告依高雄鼎泰段合約依第一條第3款、臺中東信段合約第五條第1款、高雄右昌段合約依第一條第3款、臺中上石碑段合約依第一條第1款約定請求：被告應給付原告877萬485元，及自104年11月23日起至清償日止，按年息5％計算之利息，為有理由，應予准許，逾此範圍，則無理由，應予駁回。兩造陳明願供擔保，聲請宣告假執行及免為假執行，經核原告勝訴部分，合於法律規定，爰分別酌定相當之擔保金額宣告之，原告其餘假執行之聲請，因訴之駁回而失所依據，不予准許。

國立臺灣科技大學

營建

工程系或

中國土木水利工程學會，以實驗確認鋁渣（包括金屬鋁、碳化鋁、氮化鋁）拌合於控制性低強度混凝土（即「CLSM」）時，會否與水蒸氣長時間、持續反應並分解出氫氣及甲烷？如會，該等反應是否造成系統升溫？如是，該等升溫是否可能蓄積能量至引爆氫氣或甲烷？如是，須多少重量之金屬鋁、碳化鋁或氮化鋁，或於何種密閉絕熱之環境？惟本件事證已臻明確，原告此部分證據調查之聲請，已無必要，兩造其餘攻擊防禦方法及證據，核與判決之結果不生影響，爰不一一論列，併此敘明。

七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第79條。　

中　　華　　民　　國　　110 　年　　12　　月　　30　　日

                  民事第二庭  法  官  李子寧

以上正本係照原本作成。

如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。　　　　　　

中　　華　　民　　國　　110 　年　　12　　月　　30　　日

　　　　　　　　　            書記官  黃幸雪

附表一：原告本件請求金額

（出處：本院卷六第256頁；幣別：新臺幣）：

附表二：兩造就被告抵銷抗辯之攻防

（出處：本院卷六第517-529、533-545頁；幣別：新臺幣）

附表三：本院就被告抵銷抗辯之認定